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5-18
Fecha de recepción: 28 septiembre 2022 Fecha de aceptación: 17 mayo 2023
Sumario:
I. Introducción II. Los hechos ocurridos en Ayotzinapa III. Crimen de Estado y aparatos
organizados de poder IV. Conclusiones V. Bibliografía
I. Introducción
Los hechos hasta ahora presentados 1, tanto por la “verdad histórica” como por el
informe de la CoVAJ-Ayotzinapa, cuentan con puntos en común. Ambos parten del
reconocimiento de lo acontecido el 26 y 27 de septiembre de 2014 en Iguala Guerrero,
que supuso 6 ejecuciones, 43 estudiantes desaparecidos, 40 personas heridas y al menos
120 personas víctimas de persecución y atentados contra su vida; que ocurrieron en un
1
Es importante destacar que los hechos presentados constituyen intentos de construir una
narrativa y que, desde el punto de vista jurídico-procesal, no se encuentran acreditados. Los
procesos penales constituyen las herramientas para conocer esos hechos. Sin embargo, es
indiscutible que 43 personas desaparecieron entre el 26 y 27 de septiembre de 2014 en Iguala,
Guerrero.
miembros de bandas delictivas que fueron arrestados habían sido torturados para
confesar su participación en los hechos 7. Una vez recibido el informe, el Estado
mexicano se negó a aceptar las recomendaciones 8.
Por otro lado, en el Poder Judicial de la Federación, un Tribunal Colegiado ordena
la reposición del procedimiento en contra de una persona acusada, el reconocimiento
de víctimas y la práctica de pruebas para demostrar si hubo personas torturadas.
Asimismo, se distancia de la “verdad histórica” y ordena la integración de una
Comisión de Investigación para la Verdad y la Justicia 9.
Posteriormente, la CNDH realiza diversas recomendaciones sobre el caso a los
distintos órdenes de gobierno 10. En exhaustiva recomendación, la CNDH analiza las
circunstancias antes, durante y después de ocurridos los hechos. Lo relevante de esta
recomendación es el reconocimiento de las violaciones a derechos humanos cometidas
por el Estado mexicano; en particular, al acceso a la justicia y la prohibición de trato
cruel, inhumano o degradante 11.
A pesar de estos esfuerzos y sin encontrar a los 43 normalistas, sus familiares
8
continuaron presionando y reclamando justicia para los jóvenes desaparecidos. Así, el
Estado mexicano finalmente se vio persuadido para reconocer la competencia del
Comité contra la Desaparición Forzada 12 para recibir y examinar las comunicaciones
6
GIEI, Informe, 6 de septiembre de 2015, p. 587 y ss.
7
Ibid., p. 603 y ss.
8
Proceso, “ONU-DH llama al gobierno mexicano a atender recomendaciones del GIEI en caso
Ayotzinapa”, 28 de marzo de 2022, https://www.proceso.com.mx/nacional/2022/3/28/onu-dh-llama-al-
gobierno-mexicano-atender-recomendaciones-del-giei-en-caso-ayotzinapa-283300.html
9
Primer Tribunal Colegiado del Decimonoveno Circuito, Amparo en Revisión 203/2017, sentencia
del 31 de mayo de 2018.
10
CNDH, Recomendación No.15VG/2018, sobre la investigación de violaciones graves a los
Derechos Humanos con motivo de los hechos ocurridos los días 26 y 27 de septiembre de 2014, en
Iguala, Guerrero, México, a 28 de noviembre de 2018, p. 2138 y ss.
11
Ibid., pp. 2116 y ss.
12
Algunos abogan por una intervención de la CPI y un acompañamiento de la Fiscalía de la CPI,
mediante la complementariedad positiva. Cfr. SAENZ, Rodolfo D., “Confronting Mexico's
Enforced Disappearance Monsters: How the ICC can Contribute to the Process of Realizing
Criminal Justice Reform in Mexico”, 50 Vanderbilt Law Review, 2021, pp. 45-112.
13
Publicado en el DOF el 18 de septiembre de 2020.
14
Publicado en el DOF el 04 de diciembre de 2018.
15
SECRETARY GENERAL, Report Transitional Justice, párr. 50.
16
“La CoVAJ-Ayotzinapa no es una Comisión de esta índole pues no es su finalidad principal
elaborar y difundir un informe sobre el caso. No obstante, lo anterior, en un sentido más amplio y
desde una perspectiva menos ortodoxa, sí puede afirmarse que la CoVAJ-Ayotzinapa se asemeja a
una Comisión de la Verdad, en el sentido de que es un mecanismo extraordinario para garantizar
la verdad, que surge en un entorno de transición política. Al respecto, la actual administración ha
destacado que desde esta óptica la CPJV-Ayotzinapa es un mecanismo que, si bien nace para un
caso específico, tiene un inmenso potencial de impacto colectivo, pues en la medida en que este
esfuerzo avance y alcance resultados puede ser un modelo a seguir para otras investigaciones y
casos. Finalmente, si bien no se prevé que la CoVAJ-Ayotzinapa emita un informe final sobre el
caso, desde luego deberá informar a la sociedad y al Presidente sobre sus trabajos mediante
informes de actividades”. Disponible en https://www.gob.mx/segob/es/articulos/comision-para-verdad-
y-acceso-a-la-justicia-en-el-caso-ayotzinapa?idiom=es
17
CoVAJ-Ayotzinapa, Informe, agosto de 2022, p. 94.
18
Tesis: P./J. 87/2004, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, t. XX,
septiembre de 2004, p. 1121; y, doctrinalmente, véase GRAMMER, Christoph, Der Tatbestand des
Verschwindenlassens einer Person: Transposition einer völkerrechtlichen Figur ins Strafrecht, Berlin,
Duncker & Humboldt, 2005, pp. 189 y ss.
Por otro lado, y para efectos de este artículo, es relevante que en el informe de la
CoVAJ se concluye que la desaparición de los 43 estudiantes constituye un “crimen de
Estado” 19 y que se cometió mediante un “aparato organizado de poder”.
21
ZAFFARONI, Raúl, “El crimen de Estado como objeto de la Criminología”, en GARCÍA RAMÍREZ,
Sergio & ISLAS DE GONZÁLEZ MARISCAL, Olga (coord.), Panorama internacional sobre justicia
penal. Política Criminal, Derecho Penal y Criminología. Culturas y sistemas jurídicos comparados,
México, IIJ-UNAM, 2007, p. 25.
22
GREEN, Penny & WARD, Tony, State crime. Governments, violence and corruption, London, Pluto
Press, 2004, pp. 3 y ss.
23
Véase ZAFFARONI, Raúl, “art. cit.”, pp. 19-34; SILVA FILHO, José Carlos, Justiça de transição da
ditadura civil-militar ao debate justransicional: direito à memória e à verdade e os caminhos da reparação
e da anistia no Brasil, Porto Alegre, Livraria do Advogado Ed., 2015, p. 134.
24
GREEN, Penny & WARD, Tony, op. cit., pp. 4-6.
25
SILVA FILHO, José Carlos, op. cit., p. 130.
26
GREEN, Penny & WARD, Tony, op. cit., pp. 7-8.
27
ROTHE, Dawn L., State criminality: the crime of all crimes, Lanham, Lexington Books, 2009, p. 6.
Como podemos apreciar, existe un cierto asidero teórico, pero no normativo sobre
estas categorías, quizás porque el Estado es quien determina sus propias reglas 28.
Desafortunadamente, la criminología y las ciencias penales carecen de términos
concretos sobre el concepto de “crimen de Estado”. El propio Código Penal no lo
reconoce como delito, sin embargo, la norma internacional reconoce ciertos crímenes,
que, por su naturaleza, sólo pueden cometerse mediante estructuras organizadas que
ostenten un control territorial. En este sentido, nos referimos a los Crímenes de Lesa
Humanidad (CLH) 29, que enmarcan a la desaparición forzada 30, siempre y cuando se
cometan con sus elementos de contexto, es decir, mediante un ataque sistemático o
generalizado 31 contra una población civil y con conocimiento de dicho ataque 32.
En el caso que nos ocupa, para obtener sentencias condenatorias en contra de los
responsables, desde una perspectiva penal y en el marco de un proceso, la fiscalía debe
demostrar más allá de la duda razonable que la desaparición forzada de los 43
estudiantes se dio en el contexto de un ataque sistemático 33 o generalizado 34.
12
28
GREEN, Penny & WARD, Tony, op. cit., p. 5.
29
AMBOS, Kai, et al., “Art 7”, AMBOS, Kai (ed.), Rome Statute of the International Criminal Court, 4th
ed., Article-by-Article Commentary, München, Beck/Hart/Nomos, 2022, pp. 135-316.
30
Al respecto, GRAMMER, Christoph, op. cit., passim.
31
Cfr. WERLE, Gerhard & JESSBERGER, Florian, Principles of International Criminal Law, 3 ed.,
Oxford, OUP, 2014, p. 389. CPI: Katanga, 7.03.2014, TJ, párr. 1123; Bemba, 21.03.2016, TJ, párr. 65.
32
Art. 7, 2º inc. Elementos de los Crímenes. Para un análisis ejecutivo véase GONZÁLEZ ESPINOSA,
Rodolfo, “Responsabilidad penal post COVID-19, ¿Crímenes de Lesa Humanidad? El caso
mexicano”, en SCHEECHLER CORONA, Christian et al. (eds.), Constitución y Política Criminal Pos-
pandemia, Weimar, Eckhaus Verlag/SIGLA-CP, 2022, pp. 89-111; y para un estudio profundo sobre
estos elementos véase AMBOS, Kai, et al., “Art. 7”, cit., nm. 3-12.
33
Como aquel que se lleva a cabo de conformidad con una política o un plan preconcebido. TPIY,
Tadić, 7.05.1997, TJ, párr. 648. Cfr. CPI, Katanga and Ngudjolo Chui, 30.09.2008, Decisión de
Confirmación, párr. 397; Gbagbo, 12.06.2014, Decisión de Confirmación, párr. 225. Cfr. (crít.)
AMBOS, Kai, et al., “Art. 7”, cit., nm. 19-25.
34
Es decir, mediante una operación, a través de múltiples actos que demuestren seguir un cierto
patrón. CPI, Bemba, 15.06.2009, Decisión de Confirmación, párr. 81; Gbagbo, 12.06.2014, Decisión
de Confirmación, párr. 209; Ntaganda, 8.07.2019, TJ, párr. 664.
38
AMBOS, Kai, “Art. 25”, AMBOS, Kai (ed.), Rome Statute of the International Criminal Court, 4th ed.,
Article-by-Article Commentary, München, Beck/Hart/Nomos, 2022, pp. 1208 y ss.; AMBOS, Kai,
Treatise on international criminal law. Foundations and General Part, 2nd ed., Oxford, OUP, 2021, vol.
I, pp. 224 y ss.
39
ROXIN, Claus, Autoría y dominio del hecho en derecho penal, trad. de la 9ª ed. alemana, Madrid,
Marcial Pons, 2016, p. 240.
40
Ibid., p. 692.
41
Crít. AMBOS, Kai, “Tatherrschaft durch Willensherrschaft kraft organisatorischer
Machtapparate”, Goltdammer's Archiv für Strafrecht, 1998, pp. 226-245. Para la versión española:
AMBOS, Kai, “Dominio del hecho por dominio de voluntad en virtud de aparatos organizados de
poder”, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 1998, pp. 541 y ss.
42
ROXIN, Claus, Autoría y dominio… cit., p. 692. Sobre las técnicas de neutralización véase el
resumen de Zaffaroni sobre la teoría de Sykes & Matza en ZAFFARONI, Raúl, op. cit., pp. 23 y ss.
43
Caso Fujimori (Exp. N° AV 19-2001), 7/04/2009, Sala Penal Especial de la Corte Suprema de
Justicia del Perú §§ 726-727 y su confirmación (Exp. N° 19-2001-09-AV), 30/12/2009, Corte
Suprema de Justicia de la República del Perú, Primera Sala Penal Transitoria (CSJ-PSPT), 42-43.
AMBOS, Kai, La parte general de Derecho Penal Internacional, Bogotá, KAS/Temis/Duncker &
Humboldt, 2005, pp. 220 s.
44
ROXIN, Claus, Autoría y dominio… cit., pp. 692, 695.
45
SCHROEDER, Friedrich-Christian, Der Täter hinter dem Täter: ein Beitrag zur Lehre von der
mittelbaren Täterschaft, Berlin, Duncker & Humboldt, 1965, p. 168.
46
Caso Fujimori (Exp. N° AV 19-2001), 7/04/2009, Sala Penal Especial de la Corte Suprema de
Justicia del Perú §§ 726-727 y su confirmación (Exp. N° 19-2001-09-AV), 30/12/2009, Corte
Suprema de Justicia de la República del Perú, Primera Sala Penal Transitoria (CSJ-PSPT), 42-43;
ante la CPI el caso Katanga y Ngudjolo Chui, ICC-01/04-01/07-717, párr. 498.
47
ROXIN, Claus, op. cit., p. 693.
48
CoVAJ-Ayotzinapa, Informe, agosto de 2022, p. 96.
49
Tesis: III.1o.P.70 P, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, t. XXIII, enero
de 2006, p. 2327; y Tesis: XX.2o.82 P, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época,
t. XXVII, mayo de 2008, p. 1014.
Conclusiones
El caso Ayotzinapa, sin duda, es uno de los casos más relevantes de nuestro tiempo y la
punta de lanza de los miles de desaparecidos en este país. Es, pues, una gran
oportunidad para terminar con pactos de impunidad y, sobre todo, para dar justicia a
las víctimas.
Desafortunadamente, cualquier intento de análisis del caso de verá limitado por la
falta de transparencia, puesto que la información debe buscarse a través de distintas
fuentes y no hay forma de allegarse en tiempo real de información oficial fidedigna. Sin
16
embargo, con la información que contamos debemos hacer algunas precisiones.
En primer lugar, las categorías jurídicas tienen una capacidad de rendimiento
específica, es decir, tienen un alcance limitado y delineado no sólo por la ley, sino por la
jurisprudencia. De esta forma, las conductas social y políticamente reprochables en
muchas ocasiones no son equivalentes a las conductas penalmente reprochables; por
ello, es necesario moderar la discusión pública a efecto de evitar generar altas
expectativas que redunden en la incapacidad material de las fiscalías para corroborarlas
en los juicios.
En este sentido, el uso indiscriminado de conceptos como “crimen de Estado” no
podrá ser probado en el juicio, simplemente porque no existe. Lo que sí existe son los
CLH, los cuales, México ha sido reacio en incorporar a la legislación nacional, a pesar
de ser Estado parte de la Corte Penal Internacional, pero que no son ajenos a su
normativa.
En segundo lugar, celebro la inclusión de, hasta ahora, modelos de imputación
teóricos que no han sido explorados en las cortes mexicanas. Espero que el
Bibliografía
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