Revktl de Derecha Administratira Econ6mico,ZW3,N’ 1, pp. 99.

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LOS CONTRATOS PRELIMINARES

DEL CÓDIGO DE MINERÍA
FRANCISCO SAAVEDRA GALLEGUILLOS
Projesor de Derecho Civil y de Derecho de Minerío

1, GENERALIDADES. EL CONTRATO Como bien apunta el recientemente fallecido

profesor Puelma Accorsi, la noción jurídica del
El contrato o convención es el acto jurídico contrato preparatorio es un concepto doctrinario
bilateral. Se basa en el consentimiento. En su que se puede apreciar desde dos puntos de vista:
acepción moderna, es todo acuerdo de volunta- el primero. atiende a la causa o motivo que han
des por el cual los interesados se obligan. tenido en vista las partes para celebrarlo: el se-
El contrato es siempre un negocio de dos o gundo, se refiere a la estructura del negocio que
más partes, lo que se explica por la función que se busca. Desde el punto de vista causalista,
tal acto jurídico está llamado a desempeñar continúa el citado jurista, sería contrato prepara-
como instrumento de composición de los con- torio aquel que los interesados pactan con la fi-
flictos de entereses entre particulares; y es la nalidad precisa de celebrar, posteriormente,
fuente exclusiva de las obligaciones surgidas otros negocios que serían los definitivos. Desde
por la voluntad común de las partes. Es la más la perspectiva de la estructura del negocio, son
fecunda fuente de las obligaciones reconocidas contratos preparatorios aquellos de vida precaria
por nuestro derecho. como las arras o los anticipos de cuentas mer-
El Cbdigo Civil chileno. en su artículo 1438, cantiles, porque tales negocios no tienen vigen-
lo define como “un acto por el cual una parte se cia si no se celebran otros actos.
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer al- Cuando existe un precontrato el negocio se
guna cosa”. desenvolverá en dos fases sucesivas íntimamen-
te unidas: una fase preliminar o precontrato y
otra final o definitiva; por ello, para analizarlo,
2. EL CONTRATO PRELIMINAR convendrá examinarlo como un todo unitario,
prescindiendo idealmente de sus etapas para po-
Contrato preliminar 0 precontrato es aquel der indagar la voluntad real de las partes y la
mediante el cual las partes se obligan a celebrar, finalidad que les movió a ordenar sus intereses
entre sí, 0 a ejecutar en un momento ulterior un de esa manera.
contrato definitivo, sobre el cual ya existe Entendemos como contrato definitivo aquel
acuerdo en cuanto a sus bases principales. En acto jurídico bilateral al cual el precontrato sir-
este caso, según Scognamiglio, los estipulantes ve de preparación. El contrato definitivo solo
se comprometen de manera irrevocable, desde tiene por objeto el cumplimiento de lo pactado
un comienzo a la celebración de un contrato fu- en el contrato preliminar.
turo, cuyo contenido debe ser determinado en el El contrato preliminar es un verdadero con-
negocio preliminar. trato y tiene por objeto la conclusión o la ejecu-
El precontrato, según Larenz, es un contrato ción de un contrato posterior que implica una
por el cual ambas partes, o solo una de ellas, se obligación de hacer, por lo que debe determinar-
obligan a concluir en breve uno definitivo, ya se el momento en que ha de concretarse dicho
determinado. Así, las partes, agrega el citado ju- contrato definitivo, puesto que es inimaginable
rista, utilizarán la figura jurídica del precontrato pensar que una parte haya querido vincularse in-
cuando quieran establecer una vinculación de definidamente en favor de otra persona; y ha de
naturaleza contractual encaminada a la perfec- contener, necesariamente, todos los elementos
ción del contrato principal, a cuya conclusión esenciales del futuro contrato final.
actual se oponen algunos obstáculos, o bien este El pacto de concertar en el futuro un contra-
no se puede desenvolver al no poderse prever de to es obligatorio únicamente cuando se determi-
momento todas las circunstancias de interés na el momento en que ha de concertarse y los
para la adecuada determinación de lo que ha de elementos esenciales del contrato proyectado, y
ser su contenido jurídico. siempre que en el intermedio las circunstancias
100 FRAKISCO SAAI’EDRA G. /Los conlratos preliminares del Código de Mineh

no se hayan alterado de tal modo que fracase la En principio, el contrato preliminar puede
finalidad expresamente determinada. En este preceder a la formación de cualquier tipo de
tipo de negocios jurídicos adquiere, por tanto, contrato: sea consensual, real 0 solemne; con
una especial significación la exigencia de todo prestaciones recíprocas o a cargo de una sola
contrato referente a la determinación o determi- parte. Sin embargo, su aplicación más frecuente
nabilidad de su objeto. Luego, la concesión uni- se encuentra a propósito de los contratos que
lateral o recíproca que se hacen las partes de contienen una obligación traslativa de dominio.
poder exigir el cumplimiento de un determinado Entre el contrato preliminar y el definitivo debe
contrato futuro, será la causa del precontrato. El existir una relación tan estrecha que el primero
contrato preliminar es el medio directo para al- de ellos debe posibilitar que el contenido del
canzar el contrato futuro o final y el medio indi- contrato principal pueda determinarse por el tri-
recto para alcanzar los efectos de aquel. Es de- bunal por medio de la interpretación del precon-
cir, por más que se hayan declarado queridos trato y por la verificaciún y control del mismo.
unos determinados efectos en el precontrato, no Otro rasgo destacado del precontrato, según
se producirá el intercambio de las respectivas Rezzonico. es su existencia provisional en cuan-
prestaciones. sino en virtud del contrato princi- to el vínculo jurídico creado desaparece con la
pal o final. Porque el efecto principal del con- conclusión del contrato definitivo predispuesto.
trato preliminar es el de generar una obligación La manera normal de extinguir la relación jurí-
de las partes de colaborar o desenvolver la acti- dica creada mediante el contrato preliminar es,
vidad necesaria para desarrollar o completar el precisamente, la ejecución del mismo sea volun-
contrato definitivo, que es el que permitirá la taria o judicialmente, lo cual significará la des-
realización efectiva de las prestaciones ya con- aparición del propio precontrato para dar vigen-
venidas. Dicha distinción entre los efectos del cia al contrato definitivo, como última fase del
contrato preliminar y los del contrato principal iter negocial escogido por las partes.
es lo que justifica la distinción conceptual entre La figura del contrato preparatorio es relati-
uno y otro negocio jurídico. vamente moderna, su concepto fue utilizado
La utilización del precontrato, recordemos, por primera vez por Heinrich Thol en 1854;
responde a la dificultad o a la imposibilidad aunque su desarrollo en la doctrina jurídica, a
material o jurídica de los interesados para po- partir de 1887, se debe a Degenkolb y luego a
der concluir inmediatamente el negocio pro- Coviello. Aunque no faltan autores que lo rela-
yectado; por lo que, apoyándose en esta figura cionan con el yactum de contrahendo del dere-
quieren asegurar unos resultados que se han cho romano.
propuesto. Todo lo cual resalta el valor del
contrato preliminar como instrumento práctico
e idóneo para que los particulares puedan desa- 3. NATURALEZA DEL CONTRATO PRE-
rrollar y alcanzar sus intereses negociales bajo LIMINAR
el amparo del ordenamiento jurídico en base al
principio de la autonomía privada. El precon- La naturaleza del contrato preliminar ha
trato, aparece así, no como una mera construc- despertado controversias en la doctrina, siendo
ción teórica, sino como una institución útil las siguientes las interpretaciones de mayor im-
para resolver las necesidades prácticas de la portancia:
vida social amparadas por el ordenamiento.
Esta interpretación jurídica del precontrato en A) TESIS TRADICIONAL
relación con la función práctica o causa del ne-
gocio que las partes quieren desenvolver, dice Según esta teoría, desarrollada especialmen-
Román García, debe llevarnos indefectiblemen- te en la doctrina francesa, el contrato preliminar
te al establecimiento del preciso nexo de unión es un contrato por el que las partes se obligan a
entre el precontrato y el contrato final. Caso celebrar en el futuro otro contrato previamente
contrario estaríamos en medio de un círculo in- determinado y que actualmente no se quiere o
útil. En el momento en que ha concluido el pe- no se puede realizar.
ríodo necesario que todo precontrato debe con- Para los adeptos a esta tesis, el efecto del
tener para poder gozar de plena eficacia contrato preliminar es configurar una obligación
jurídica, se van a producir dos fenómenos su- de hacer a cargo de una o de ambas partes. Di-
cesivos: primero, el cumplimiento del propio cha obligación es de carácter personalísimo, la
contrato preliminar; y, a continuación, la con- de prestar un nuevo consentimiento encaminado
clusión del contrato definitivo proyectado por a producir un nuevo contrato.
las partes, porque el precontrato no es sino su Se critica esta interpretación del contrato
precedente lógico y cronológico. preliminar afirmando que se crea con ella un
verdadero círculo vicioso al exigir la prestación ron El precontrato es una figura negocia1 con
de un consentimiento que ya se prestó. Además, causa propia.
dado el carácter personalísimo del consenti- Según De Castro y Bravo, su más preclaro
miento, este es incoercible, por lo que no se po- exponente, en esta relación jurídica existen dos
dría exigir su cumplimiento forzoso en forma momentos íntimamente unidos y en necesaria
específica, y solo cabría la correspondiente in- conexión: en el primero que se denomina pro-
demnización de perjuicios. mesa de contrato, se convienen todos los extre-
mos del contrato proyectado, creándose así, en
B)TESISDELABASEDELCONTRATO favor de una o de ambas partes, la facultad pos-
terior de poder exigirlo, que funcionará con in-
De acuerdo a esta interpretación, muy arraiga- dependencia porque tiene su propia causa; mien-
da en la doctrina italiana, el contrato preliminar da tras que en la segunda fase, al exigirse el
origen a una obligación dirigida a la cooperación cumplimiento de aquella promesa de contrato.
para la celebración del contrato definitivo. se originará ya la inmediata vigencia del contra-
Según sus seguidores, la función del contra- to proyectado.
to preliminar consiste en sentar los lineamientos El contrato preliminar, conforme esta inter-
esenciales del futuro contrato, los que servirán pretación, que compartimos, es solo la primera
de base al título constitutivo de una situación etapa de un complejo iter negocia1 y como tal
jurídica perfectamente determinable, que las debe ser valorado, ya que consiste en un con-
partes contraen: la obligación que desarrollarán venio por el que las partes crean en favor de
en el contrato definitivo. Por tanto. el precontra- una de ellas o de ambas la facultad de exigir.
to no es un contrato que promete la celebración cumplidos los requisitos legales, la eficacia in-
de otro contrato, sino un negocio base en el que mediata de un contrato por ellas proyectado. El
las partes prometen una actividad dirigida al precontrato es jurídicamente posible, solo en
desenvolvimiento necesario para la conclusión relación al contrato definitivo que las partes
del contrato definitivo proyectado. El precontra- pretenden realizar para satisfacer un interés
to establece. desde esta perspectiva, una situa- digno de tutela por el ordenamiento. De acuer-
ción especial de un negocio incompleto, sin ter- do a ello, el cumplimiento del contrato proyec-
minar aun, que las partes se obligan a completar tado, si sus elementos han quedado determma-
en un momento ulterior; porque, el contrato de- dos de manera total y completa. es susceptible
finitivo, agregan sus adeptos, es el mismo pre- de ser exigido sin necesidad de un nuevo
contrato pero completado o desarrollado. Toda acuerdo de las partes, el cual se puede lograr,
la esencia negocial. su base. está en el precon- incluso, mediante su cumplimiento forzoso en
trato, y por ello no es necesario nada más que forma específica. Puig Brutau, desde la misma
una labor de desarrollo de las mismas, sin que perspectiva. sostiene que no es necesario efec-
sea necesaria una nueva declaración de voluntad tuar una nueva declaración de voluntad y que
para la conclusión del contrato definitivo. el contrato ulterior o definitivo debe limitarse a
Esta tesis se critica afirmando que si por li- la ejecución de lo convenido, porque el con-
neamientos básicos del futuro contrato se en- sentimiento ya prestó.
tienden los elementos esenciales del mismo, es- Para los seguidores de esta tesis, la obliga-
taríamos dentro de la teoría tradicional y si se ción de hacer que surge del contrato preliminar
está pensando que lo “pendiente” del futuro no se traduce en un nuevo consenso. sino, sim-
contrato es decidir si se someterá o no a una plemente. en ejecutar el ya convenido.
modalidad, o si el vendedor responderá o no de Es la doctrina que tiende a imponerse.
los vicios ocultos, estaríamos en presencia de
tratos negociales previos más que ante un con-
trato preliminar, por lo que la responsabilidad 4. UTILIDAD DEL CONTRATO PRELI-
que emane de su incumplimiento sería aquiliana MINAR
0 extracontractual.
La principal utilidad de esta clase de actos
c) TESIS DEL ITER CONTRACTUAL jurídicos es la de obtener una vinculación inme-
diata de las partes, cuando por cualquier cir-
Conforme esta tesis, el contrato preliminar cunstancia no fuere posible la celebración o la
es una figura independiente que consiste en un ejecución inmediata del contrato definitivo. Per-
convenio en cuya virtud se crea en favor de mite con ello, asegurar jurídicamente la posi-
una de ellas o de ambas, la facultad de exigir, ción negocia1 de las partes.
tan pronto se cumplan los requisitos pactados, El contrato preliminar adquiere una enorme
la eficacia inmediata del contrato que proyecta- importancia en aquellos negocios que implican
102 FRANCISCO SAAVEDRA G. /Las wwtralos preliminares del Cddigo de Minerfa

grandes inversiones, complicadas y costosas eva- La causa de pendencia de la eficacia del con-
luaciones 0 tramitaciones largas y engorrosas. trato condicional y el motivo de la dilación tem-
Su función es preparatoria y de garantía. poral de la eficacia del contrato principal en el
caso del precontrato obedece a razones diferen-
tes, por cuanto en el primero se ha programado
5. CLASIFICACIÓN DEL CONTRATO una contingencia y se ha aceptado por las partes
PRELIMINAR en relación a un evento futuro e incierto, y en el
precontrato la posposición de la eficacia nego-
El contrato preliminar o precontrato se clasi- cial es propia de la compleja estructura del ne-
fica en unilateral o bilateral: gocio, que solo ha desenvuelto hasta ahora su
primera fase y que concluirá. más tarde, al per-
A) PRECONTRATO UNILATERAL feccionarse el contrato principal. Igualmente, es
diferente la inclusión del factor tiempo en los
El precontrato es unilateral cuando produce contratos a plazo y en el precontrato, porque en
obligaciones a cargo de una sola de las partes el primero las partes lo incluyeron para aplazar
contractuales. temporalmente el inicio de sus efectos o para
El precontrato unilateral se perfecciona solo señalar el termino de los mismos. En cambio, la
cuando es aceptado por el destinatario de la pro- inclusión de un tiempo determinado o determi-
mesa; por cuanto, a pesar de originar obligacio- nable en el precontrato, tal como ya vimos, es
nes para una sola de las partes, no deja de ser un por razones de caracter estructural, para poder
negocio bilateral. dar eficacia a la etapa de conclusión de la rela-
ción que en definitiva interesa a las partes.
B) PRECONTRATO BILATERAL

El precontrato es bilateral cuando produce 7. LA FORMA DEL CONTRATO PRELI-

obligaciones recíprocas a cargo de ambas partes MINAR
contractuales.
En el precontrato bilateral las posiciones ju- El problema de la forma del precontrato es
rídicas de las partes están equilibradas en cuanto algo que ha dividido a la doctrina desde los ini-
a la obligación de llegar a la situación negocia1 cios de esta figura en la vida jurídica, destacán-
definitiva, pudiendo cada una de ellas exigir su dose al respecto dos posiciones:
cumplimiento.
A)TESIS TRADICIONAL

6. EL CONTRATO PRELIMINAR, EL Según esta posición, defendida por los pan-

CONTRATO CONDICIONAL Y EL dectistas, el precontrato deberá observar las mis-
CONTRATO A PLAZO mas formalidades que la normativa exija para el
contrato definitivo. Caso contrario, será nulo.
Hay quienes sostienen que los efectos del Desde la misma perspectiva tradicional,
contrato preliminar son identicos a los del con- Leduc, sostiene que debe distinguirse si la exi-
trato condicional o a los del contrato a plazo, lo gencia del ordenamiento para el contrato defini-
que es un error, por cuanto las tres figuras tie- tivo se refiere a formalidades substanciales o de
nen un régimen jurídico diferente y sus efectos prueba. Si se trata de las primeras, el precontra-
son completamente distintos, to debe contenerlas necesariamente. En cambio,
En efecto, el contrato condicional y el con- si se trata de las segundas, su inclusión en el
trato a plazo son contratos completamente con- precontrato sería inútil.
cluidos mediante los cuales las partes se vincu-
lan supeditando su eficacia jurídica a una B) TESIS DE LA NEGACIÓN DE FORMALIDADES
contingencia eventual por lo que esta se encuen-
tra en un estado de pendencia. en el caso del Según Degenkolb y sus seguidores. en princi-
contrato condicional o está aplazada hasta o pio, el precontrato no requiere contener las mis-
desde un cierto tiempo, en el caso de los contra- mas formalidades que sean preceptivas para el
tos a plazo: mientras que el precontrato es la contrato definitivo. Esa ausencia de formalidades
primera fase de una relación negocia1 compleja es una de las ventajas que ofrece esta especial fi-
en que las partes. aunque se han vinculado en gura jurídica en el encausamiento de los corres-
forma inmediata, han dilatado para un futuro de- pondientes intereses negociales de las partes.
terminado el completo desarrollo de la relación Agregan que la exigencia de identidad de
que les interesa. forma para el precontrato y para el contrato
V Jons~oas DE DERECHO DE M~NER/A 103

definitivo produciría en la práctica una nega- a) La promesa unilateral de celebrar un contra-

ción del valor práctico de aquel. Si se va a to de venta.
requerir al precontrato todos los requisitos del b) La promesa bilateral de celebrar un contrato
contrato definitivo. se terminaría eliminando de compraventa: y,
su aplicabilidad. c) La promesa de venta con claúsula de opción
Es la interpretación que se impone en la ac- de compra.
tualidad.
Quedan, por tanto, fuera de su órbita dos si-
tuaciones:
8. ESPECIES DE CONTRATOS PRELI-
MINARES 1. la promesa unilateral de compra; y,
2. la promesa de opción de venta.
El contrato preliminar como categoría jurí-
dica genérica, nos sirve de punto de referencia
conceptual para la sistematización de una se- ll. OBJETO DE LOS CONTRATOS PRE-
rie de combinaciones de naturaleza contrac- LIMINARES DEL CÓDIGO DE MI-
tual que las partes pueden realizar válidamen- NERÍA
te amparándose en el ordenamiento jurídico.
Así se podrán vincular en distintos grados, se- En conformidad al inciso primero del artícu-
gún las necesidades y conveniencias que con- lo 169, el objeto, esto es, “una o más cosas que
curran en el caso concreto, armonizando de tal se trata de dar, hacer o hacer” (artículo 1460 C.
manera sus respectivos intereses que, sin ne- Civil) de los contratos preliminares del Código
cesidad de formular un nuevo consentimiento de Minería, solo puede recaer sobre alguno de
sobre el objeto y la causa del contrato, pueda los siguientes bienes:
llegarse, en un momento posterior, al proyec-
tado contrato definitivo. a) La concesión minera, sea de exploración o
El contrato preliminar es un gCnero jurídico explotación, 0 una parte alícuota 0 material
que admite algunas especies como las siguien- de ella.
tes: contrato de promesa, contrato con cláusula b) Las acciones de las sociedades legales mine-
de opción, contrato preparatorio, contrato de ras y de las sociedades contractuales mineras.
prelación y contrato normativo. c) Cualquier otro derecho regulado especial-
Para López Santamaría, en nuestro país. el mente por el Código de Minería. La unani-
contrato más característico, importante y fre- midad de la doctrina estima que con ello se
cuente de esta categoría es el contrato de prome- alude al pedimento y a la manifestación ins-
sa de celebrar un contrato. critos, por cuanto, según el artículo 54 del
Código de Minería, ellos constituyen dere-
chos reales inmuebles, transferibles y trans-
9. MARCO REGULATORIO DE LOS misibles de acuerdo con las mismas normas
CONTRATOS MINEROS aplicables a los demás bienes raíces.

Los contratos mineros se rigen por las dispo- El objeto de los contratos de promesa unila-
siciones generales de todos los contratos priva- teral de celebrar un contrato de venta, el contra-
dos, con las modificaciones que. respecto de to de promesa bilateral de compraventa, prome-
ellos, establezca el Código de Minería. sa unilateral y el contrato de promesa con
El artículo 167. de ese cuerpo legal, dispone opción de compra que recaiga sobre otros bienes
que los “contratos relativos a concesiones mine- distintos de los señalados anteriormente, se ti-
ras 0 sustancias minerales se sujetarán a las nor- gen por el derecho común.
mas del derecho común, salvo en cuanto estas
aparezcan modificadas por este Código”
12. SITUACIONES NO COMPRENDIDAS
EN EL ARTÍCULO 169 DEL CÓDIGO
10. EL CONTRATO PRELIMINAR EN EL DE MINERfA
CÓDIGO DE MINERfA
No quedan comprendidas dentro de la nor-
El actual Código de Minería, al igual que sus mativa del artículo 169 del Código de Minería y
antecesores de 1930 y 1932, reglamentó la ma- por tanto, no pueden ser objeto de los contratos
teria contemplando, en su artículo 169, los si- preliminares reglamentados por esa norma, las
guientes contratos preliminares: siguientes situaciones:
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a) La promesa de venta de la facultad de catar 1. Es un contrato, porque es un acto jurídico

y cavar, porque se trata de una mera facultad bilateral. Requiere el consentimiento de las
y no de un derecho real o personal. dos partes.
b) La promesa de venta de minerales, por cuan- A pesar que en nuestro país se reglamenta la
to este contrato no está regido por el Código materia en el artículo 1554. que no está ubica-
de Minería. do en los contratos, sino en los efectos de las
c) La promesa de compraventa del estableci- obligaciones, la doctrina y la jurisprudencia
miento de beneficio de minerales, porque concuerdan en su calificación como contrato.
tampoco está reglamentado en el Código de
Minería. 2. Es un contrato preliminar. porque las partes
se obligan a celebrar un contrato futuro cuyos
Sin embargo, en nuestra opinión, nada obsta aspectos esenciales ya están determinados.
a que, según las reglas del derecho común, y La obligación de celebrar el contrato futuro
con fundamento en la autonomía privada, se es un requisito que no puede faltar.
pueda convenir el tipo de contratos previstos en
esta norma, para el caso de los literales b) y c), 3. Es un contrato principal pues cumple una fun-
anteriores. Además. recuérdese que la promesa, ción propia dentro del tráfico jurídico, tiene
en nuestra legislación. es un contrato de carácter elementos propios y un régimen jurídico pe-
general. a condición que se cumplan los requisi- culiar que le dota de sustantividad, subsiste
tos del artículo 1554 del Código Civil. por sí mismo sin requerir de otra convención.
A pesar de su íntima relación, subsiste con
independencia del contrato prometido.
13. EL CONTRATO DE PROMESA DE
CELEBRAR UN CONTRATO 4. Tiene autonomía. El contrato de promesa es
válido y desarrolla sus propios efectos aun
El contrato de promesa de celebrar un con- cuando no llegue a celebrarse el contrato
trato es aquella especie de contrato preliminar prometido. Además, porque no se extienden
en que una parte. o ambas, se obligan a celebrar a la promesa las solemnidades propias del
dentro de cierto tiempo, una vez que se cumpla contrato prometido.
el plazo o la condición convenida, un contrato
futuro y especificado convenientemente, cum- 5. Es un contrato formal, porque requiere nece-
pliéndose los demás requisitos legales. sariamente de la forma escrita. Es de aque-
Para Silva Imperiali, la promesa es un con- llos contratos que, conforme el artículo 1443
trato por el cual sus partes, o una sola de ellas. del C. Civil, está sujeto a la observancia de
se obligan. bajo condición o plazo, a concurrir a ciertas formalidades.
la celebración de otro contrato diferente que Dicha formalidad, la escrituración. se exige
debe especificarse convenientemente en la pro- por la ley en consideracibn al acto en sí,
mesa, la cual fijará también la época de esta por lo que, de acuerdo a lo dispuesto en el
celebración. Tal es el objeto de la promesa y la artículo 1682 del C. Civil, su omisión aca-
razón de su enorme importancia práctica. La rrea la nulidad absoluta del negocio.
parte que se obliga a un hacer. o sea. celebrar el La ley no exige que la escrituración tenga el
contrato, se llama promitente y la parte a cuyo carácter de pública, por lo que. en la prome-
favor se va a efectuar el futuro contrato se llama sa, basta la escrituración privada, aunque el
beneficiario. contrato prometido sea de aquellos que de-
El contrato de promesa de celebrar un con- ban constar por escritura pública.
trato se diferencia de la simple oferta que al-
guien formule para llevarlo a cabo, por cuanto, 6 Es un contrato de tracto sucesivo, porque al
lo primero es un acto jurídico bilateral. en el celebrarse nace la obligación pero no se
que existe un acuerdo de voluntades: un contra- cumple sino con posterioridad.
to; en cambio, la oferta de celebrar un contrato Desde su perspectiva más moderna, el con-
es en sí misma un acto jurídico unilateral. trato de promesa de celebrar un contrato es
una primera fase de un supuesto negocia1
complejo de formación sucesiva.
14. CARACTERÍSTICAS DEL CONTRA-
TO DE PROMESA 7 Es un contrato nominado porque tiene nom-
bre determinado por la ley, y esta reglamenta
El contrato de promesa se caracteriza por lo su celebración, características y efectos (ar-
siguiente: tículo 1554 del C. Civil).
8. Es un contrato conmutativo, porque las obli- ter general, pudiendo usarse para la celebra-
gaciones y derechos que engendra, quedan ción de cualquier contrato futuro; sea nomi-
determinados al momento de su celebración. nado, innominado, real, solemne o consen-
sual, etc., a condición que cumpla los
9. Es un contrato de garantía, en cuanto asegu- requisitos que para su validez dispone el ar-
ra el cumplimiento de la obligaci6n de con- tículo 1554.
tratar en el futuro.
Puede afirmarse, entonces, que cumpliendo
10. Puede ser unilateral o bilateral según que sea los requisitos legales, todos los contratos pue-
una sola parte, o ambas recíprocamente. las den ser objeto de una previa promesa. En este
que se comprometen a la realización del con- aspecto. nuestro Código Civil se apartó de su
trato prometido. modelo frances que se ocupa solo de la promesa
Es indispensable evitar caer en un error muy de compraventa.
frecuente que consiste en creer que la pro-
mesa será siempre bilateral, ya que como en
todo contrato existe acuerdo de voluntades; 15. REQUISITOS DEL CONTRATO DE
en circunstancias que la distinción entre pro- PROMESA
mesa unilateral o bilateral no tiene como
base la existencia de dos voluntades, sino en La promesa debe cumplir los requisitos ge-
que de este acuerdo nazcan obligaciones y nerales de todo contrato; es decir, consentimien-
derechos a favor y/o a cargo de una o de to manifestado legalmente. capacidad de las par-
ambas partes. tes, objeto y causa lícitos (artículo 1445 del C.
Civil). Luego, conforme al artículo 1554 del C.
11. Es un contrato patrimonial, por lo que puede Civil, debe reunir los siguientes requisitos espe-
transferirse y transmitirse. ciales, caso contrario, la promesa de celebrar un
contrato no produce obligación alguna:
12. Es un contrato generalmente oneroso, porque
cada parte se grava en beneficio de la otra 1. QuEEXISTAIJNA PROMESA
para poder satisfacer el interés legítimo que
se busca por medio de este contrato. Promesa es la voluntad seria, consciente, li-
bre y definitiva de constituirse deudor de otro.
13. Es un contrato conmutativo, porque los dere- La promesa así concebida es una verdadera
chos y las obligaciones que engendra, quedan oferta formal que produce para su autor la obli-
determinados al momento de su celebración. gación de mantenerla por un tiempo determina-
do o determinable, no pudiendo retractarse en
14.Es un contrato que puede caucionarse. La forma arbitraria. Implica, también, la obligación
promesa, al igual que cualquier contrato, adicional de abstenerse de efectuar cualquier
puede caucionarse sea con prenda o hipote- conducta contraria al sentido de su promesa.
ca. También un tercero puede afianzar el
cumplimiento de las obligaciones que ema- 2. QUE DICHA PROMESA CONSTE POR ES-
nan de ella. CRITO

15. Puede pactarse una cláusula penal, sea mora- El contrato de promesa deberá constar siem-
toria 0 compensatoria, para el caso que una pre por escrito aun cuando el contrato prometido
de las partes no cumpla lo estipulado. sea consensual.
La ley exige solo la constancia escrita. por
16. Es un contrato que está sujeto a modalidades lo que bastará una escritura privada aunque el
impuestas por la ley, porque es de su esencia contrato prometido requiera para su perfeccio-
que se fije un plazo o una condición para la namiento que se otorgue por escritura pública.
celebración del contrato definitivo. Meza Barros sostiene, acertadamente, que la
exigencia de una escritura pública, a pretexto
17. Es un contrato provisional porque la celebra- de que la requiere el contrato prometido, im-
ción del contrato prometido produce el ago- portaría crear una solemnidad no exigida por
tamiento o la extinción por cumplimiento del la ley.
contrato de promesa. La omisión de la obligación de escrituración
es susceptible de nulidad absoluta, por cuanto su
18. En la legislación chilena, el contrato de pro- exigencia es en consideración al acto jurídico en
mesa de celebrar un contrato tiene un carác- sí (artículo 1682 del C. Civil).
106 FR&WXO SA.AVED,W G /Los controlos preliminares del Código de Minería

3. QUEELCONTRATOPROMETIDOSEAVÁLIDO miento porque el acuerdo ya existe: si es real. se

procederá a la entrega de la cosa prometida: y si
El contrato prometido debe ser válido; es de- es solemne, se dará cumplimiento a la solemni-
cir? que no sea de aquellos que la ley declara dad requerida legal o convencionalmente.
ineficaces.
La ley se refiere a la nulidad del contrato 16. IMPORTANCIADELAPROMESA
prometido por omisión de requisitos de fondo:
por ejemplo, es nula la promesa de compraventa El contrato de promesa de celebrar un contra-
entre ci>nyuges no divorciados perpetuamente to, tal como señalamos en el numeral 4, tiene una
(artículo 1796 del C. Civil), en cambio, los re- enorme importancia práctica, por cuanto permite,
quisitos de forma deberán observarse, solamen- de inmediato, el aprovechamiento en favor del
te. al momento de la celebración del contrato acreedor de la promesa, la oportunidad de un
definitivo. Así, por ejemplo, si el contrato pro- buen negocio que de momento no está en condi-
metido fuere una compraventa y en la promesa ciones de celebrar, pero que más tarde. dentro de
actúa como parte una persona relativamente in- un tiempo determinado, pueda lograr realizar,
capaz; la celebración de la promesa no requiere manteniendo entretanto latente en su favor la
autorización judicial, porque ello importaría una obligación del promitente deudor de celebrar el
confusión jurídica entre dos contratos diferentes contrato prometido. Así ocurre, por ejemplo, en
y, además, se estaría creando una formalidad el caso de negocios que tienen por objeto bienes
que la ley no exige para la promesa. que se encuentran afectos a prohibición o embar-
go. mientras se tramita su alzamiento.
4. QUE ~4 PROMESA CONTENGA UN PLAZO También presta gran utilidad en todos aque-
OUNACONDICIÓNQUEFIJELAÉPOCADE llos supuestos en que interviniendo un represen-
LA CELEBRACIÓN DEL CONTRATO PRO- tante se requiere, luego. la aprobación de lo ac-
METIDO tuado por la justicia o de un ente con plenas
facultades de administración. Por ejemplo, en la
La promesa debe contener, necesariamente. la institución de las guardas, cuando los tutores
fijación de una época determinada o determinable desean celebrar un negocio de beneficio para
para la celebración del contrato prometido. sus pupilos que requiere de autorización judi-
La ley, para evitar que la promesa permanez- cial, pueden, entonces, celebrar un contrato de
ca en la incertidumbre. exige que en ella se fije promesa mientras se obtiene la correspondiente
la época del contrato prometido con el objeto de autorización. Algo semejante ocurre cuando el
determinar o hacer determinable el momento en gerente de una sociedad carece de poderes sufi-
que las partes deben cumplir su promesa. Ese cientes para obligar a la compañía, en un nego-
tiempo puede señalarse, solamente, mediante la cio que interese a esta.
fijación de un plazo extintivo o por medio de
una condición determinada, porque esta clase de 17,LAPROMESAYELCONTRATOPROMETIDO
condición es la única que sirve para fijar la épo-
ca del contrato prometido. La promesa y el contrato prometido son dos ac-
tos jurídicos diferentes, por las siguientes razones:
5. QUE EN EL CONTRATO DE PROMESA SE
ESPECIFIQUE DE TAL MANERA EL CON- 1. En cuunto a sus requisitos:
TRATO PROMETIDO, QUE SOLO FALTE
PARA QUESEA PERFECTO,LATRADICIóh' a) La promesa. en nuestro país, tal como ya vi-
DE LA COSA 0 LAS SOLEMNIDADES QUE mos, es siempre solemne. Debe constar por
LAS LEYESPRESCRIBEN escrito. En cambio, el contrato prometido
puede ser solemne o no.
La especificación del contrato prometido signi- b) La promesa contendra necesariamente una
fica que este se debe identificar de manera concre- condición o un plazo, independientemente de
ta para evitar su confusión con otro. Dicha especi- otras modalidades que interese agregar a las
ficación del contrato prometido es una garantía de partes. En tanto, el contrato prometido podrá
su cumplimiento por las partes, porque har8 posi- estar o no sometido a alguna modalidad, solo
ble, incluso. su cumplimiento coactivo. si así lo resuelven las partes.
El contrato prometido debe quedar indivi-
dualizado de tal manera, que solo falte para su 2. En cuanto a sus efectos:
perfeccionamiento el que las partes realicen la
conducta idónea según sea su naturaleza. Así. si El único efecto de la promesa es el hecho de
el contrato es consensual, bastará su cumpli- la celebración del contrato prometido. En cam-
bio. este producirá los efectos concretos emana- contenido jurídico: de hacer, la que consiste,
dos de su naturaleza específica. precisamente, en que los contratantes deben rea-
Una vez aclarado que la promesa y el contra- lizar el contrato prometido; de manera que si
to prometido son dos negocios jurídicos distin- alguno de ellos se niega a celebrarlo, el otro
tos y distantes. debemos destacar que entre am- puede hacer uso. conforme al artículo 1553 del
bos existe una conexión muy íntima, por las C. Civil, de cualquiera de estos derechos a su
siguientes razones: elección:

1. Porque la promesa debe especificar adecua- 1. Que se apremie al deudor para la ejecución
damente el contrato prometido. del hecho convenido.
2. Porque la promesa constituye una etapa 0 un 2. Que se autorice a él mismo para hacerlo eje-
paso en el irrr para llegar al contrato prome- cutar por un tercero a expensas del deudor.
tido o principal. 3. Que el deudor le indemnice de los perjuicios
3. La promesa y el contrato prometido se su- resultantes de la infracción del contrato.
ceden en el tiempo. La promesa es siempre
antecedente del contrato prometido y por Cualquiera de esos derechos se puede ejer-
tanto dehe precederle. La promesa tiene por cer, conjuntamente. con la respectiva compensa-
objeto la obligación de celebrar el contrato ción moratoria.
prometido: en cambio, este puede tener los
más variados objetos y producir los más di-
versos efectos. 19. EL CONTRATO DE PROMESA EN EL
4. La cabal celebración del contrato prometido CÓDIGO CIVIL CHILENO
significa el exacto cumplimiento de la pro-
mesa, por lo se extinguen sus efectos. El contrato de promesa de celebrar un con-
trato está consagrado en el Código Civil chile-
no, en un solo artículo: el 1554, el que compara-
18. EFECTOS DEL CONTRATO DE PRO- do con lo dispuesto en otros ordenamientos que
MESA solamente reglamentan la promesa de compra-
venta, es de caracter amplio, por lo que en Chi-
El efecto de la promesa es un hecho: la cele- le, reiteramos, se puede convenir la promesa de
bración del contrato prometido. celebrar cualquier clase de contrato lícito.
Ese efecto que produce el contrato de pro- iEs válida la promesa unilateral de celebrar
mesa tiene las siguientes características: un contrato bilateral?
Se ha discutido arduamente en el pasado, si
1. Es una obligación de hacer, que consiste en conforme lo dispuesto en el artículo 1554 del Có-
celebrar o ejecutar el contrato prometido. digo Civil chileno, es posible la admisibilidad de
La promesa por sí sola no constituye título la promesa unilateral de celebrar un contrato bi-
traslaticio de dominio. La promesa no produ- lateral. Por ejemplo, si Pedro se obliga a vender a
ce efectos reales de ninguna especie, sino úni- Juan un determinado bien, y este a nada se com-
camente personales entre los contratantes. promete, ;tiene validez esa promesa?
2. Es indivisible. por lo que no puede cumplirse Nuestros autores clásicos de Derecho Civil,
por parcialidades. Se cumple o no se cumple. discreparon largamente sobre su admisibilidad.
Si trata de varios promitentes, deberán concurrir Así, por ejemplo, Alessandri y Barros Errázuriz
todos ellos a prestar o a exigir su cumplimiento. fueron contrarios a ella, mientras Claro Solar y
3. Es mueble. porque se trata de un hecho que don Leopoldo Urrutia la aceptaban, En cambio,
se debe, y estos, conforme dispone el artícu- entre los autores modernos se acepta unánime-
lo 581 del C. Civil, se reputan muebles. mente su admisibilidad.
4. Es cedible de acuerdo a las reglas generales Nuestra jurisprudencia, por su parte, mantu-
de la cesión de créditos. vo durante mucho tiempo un criterio uniforme
5. Es transmisible, por lo que los herederos de- en el sentido de rechazar la validez de una pro-
berán cumplirla en la misma forma que la mesa unilateral de celebrar un contrato bilateral.
contrajo el causante. fundándose en que si el contrato prometido es
6. Es prescriptible desde que se hizo exigible el de aquellos que implica obligaciones para am-
contrato detinitivo. Su acción prescribe en cin- bos contratantes y, por ejemplo. no contiene las
CO años si es ordinaria y en tres si es ejecutiva. obligaciones del comprador y del vendedor, fal-
ta su especificación y sería nulo, porque le falta-
Aclarado que el contrato de promesa de cele- ría el cuarto requisito del artículo 1554 del C.
brar un contrato genera una sola obligación de Civil. Dicha interpretación primó hasta el año
 1962, oportunidad en que los tribunales cambia- b) Si el promitente vendedor fuere una Socie-
ron su punto de vista, aceptándola, porque en dad Legal Minera (artículo 173 del Código
una promesa unilateral de compraventa, indivi- de Minería), deberá cumplir, previamente
dualizadas las partes, señalada la cosa y fijado con lo dispuesto en los artículos 189 y 190
el precio. el contrato futuro queda especificado de ese cuerpo legal.
suficientemente y no es posible dudar acerca de c) Solamente cuando las partes deseen que di-
la clase de contrato de que se trata y del alcance cho contrato genere los efectos especiales
de sus estipulaciones. Estipular un contrato sig- que señala en inciso final del artículo 169
nifica precisarlo de tal modo que no se confunda del Código de Minería, deberán celebrarlo
con otro y, eso, y no otra cosa, es exactamente mediante escritura pública, la que se inscri-
lo que requiere el citado artículo 1554. birá, ante el respectivo Conservador de Mi-
En suma, el consentimiento de las partes, nas: en el Registro de Hipotecas y Graváme-
como afirma acertadamente Puelma Accorsi, nes si el contrato de promesa tiene por
debe concurrir en la promesa, como requisito de objeto una concesión minera o una cuota o
validez de esta, pero este acuerdo debe versar una parte material de ella; o, en el Registro
sobre el contrato que se celebra y no sobre el de Accionistas si su objeto son acciones de
contrato prometido. una sociedad legal minera o de una sociedad
contractual minera.

20. EL CONTRATO DE PROMESA DE

CELEBRAR UN CONTRATO EN EL 23. EFECTOS
CÓDIGO DE MINERfA
1. Tal como señalamos en el numeral 18, el
Dentro del género contrato de promesa de efecto del contrato de promesa bilateral de
celebrar un contrato, el Código de Minería, en compraventa minera es una obligación de
su artículo 169, trata de dos especies de prome- hacer que consiste en el hecho de celebrar el
sas: la promesa bilateral de compraventa minera contrato prometido.
y la promesa unilateral de venta minera. 2. Cuando este contrato se otorga mediante es-
critura pública que luego se inscribe en el
Registro correspondiente del Conservador de
2 1, EL CONTRATO DE PROMESA BILA- Minas competente, se generan, adicional-
TERAL DE COMPRAVENTA MINERA mente, los siguientes efectos especiales:

Contrato de promesa bilateral de compraven- 4 Cualquier persona a quien se transfiera, a cual-

ta minera es aquel en cuya virtud las dos partes quier titulo, el bien objeto de la promesa, esta-
se comprometen, cumpliéndose las formalidades rá obligada, en tCrminos idénticos a los que
legales, a celebrar en un futuro determinado o estaba el promitente vendedor, a celebrar la
determinable un contrato de compraventa de al- compraventa prometida (inciso 2” del artículo
guno de los derechos a que se refiere el inciso 169 del Código de Minería en relación con los
primero del artículo 169. los que señalamos en artículos 1489 y 1553 del C. Civil)
el numeral ll. b) Si estando pendiente el contrato de promesa,
En este caso, ambas partes contratantes quedan y sin consentimiento expreso del promitente
obligados a celebrar el contrato futuro, y en caso comprador, se ejecuta un acto o celebra un
de incumplimiento de una de ellas, la otra, puede a contrato que limita o afecta o pueda limitar o
su elección, solicitar el cumplimiento forzado de afectar la tenencia, posesión o propiedad de la
la obligación o la resolucibn del contrato, en am- cosa prometida, ese acto o contrato quedará
bos casos con indemnización de perjuicios. resuelto ipsofacto una vez celebrada la com-
praventa prometida, salvo que el promitente
comprador exprese su propósito de respetarlo,
22. REQUISITOS sustituyéndose en los derechos y obligaciones
de su antecesor en el dominio. (inciso 3” del
Los requisitos del contrato de promesa bila- artículo 169 del Cbdigo de Minería)
teral de compraventa minera. son: cl Toda otra promesa bilateral que no sea de
compraventa cuyo objeto recaiga en alguno
a) Todo contrato de promesa bilateral de com- de los bienes señalados en el inciso 1” del
praventa minera debe contener los requisitos artículo 169 del Código de Minería (ver nu-
establecidos en los artículos 1445 y 1554 del meral ll) se rige solamente por las reglas
Código Civil (ver numeral 15). del derecho común.
24. EL CONTRATO DE PROMESA UNI- lado, en el cuidado del bien prometido ven-
LATERAL DE VENTA MINERA der y, por otro, en no disponer de dicho bien
mientras su contraparte no escoja entre cele-
Contrato de promesa unilateral de venta mi- brar o no celebrar el contrato prometido.
nera es aquel en cuya virtud solo el promitente 3) Solo si el promitente comprador escoge cele-
vendedor se compromete, cumpliendose las for- brar el contrato prometido, regiran los efec-
malidades legales, a celebrar en un futuro deter- tos 1) y 2) señalados en el numeral 23, a
minado o determinable un contrato de compra- propósito del contrato de promesa bilateral
venta de alguno de los derechos a que se refiere de compraventa minera.
el inciso primero del artículo 169, los que seña- 4) Toda otra promesa unilateral que no sea de
lamos en el numeral 11. siendo facultativo para venta cuyo objeto recaiga en alguno de los
el promitente comprador celebrar o no el contra- bienes señalados en el inciso 1” del artículo
to de prometido. 169 del Código de Minería (ver numeral ll)
se rige solamente por las reglas del derecho
común.
25. REQUISITOS

El contrato de promesa unilateral de venta 27. EL CONTRATO CON CLÁUSULA DE

minera debe cumplir los siguientes requisitos: OPCIÓN

a) Todo contrato de promesa unilateral de venta Contrato con cláusula de opción es aquella
minera debe contener los requisitos estable- especie de contrato preliminar por el cual el ofe-
cidos en los artículos 1445 y 1554 del Códi- rente o concedente propone al beneficiario u op-
go Civil [ver numeral 15). tante, de manera unilateral e irrevocable, la ce-
b) Requisito esencial para que la promesa sea lebración de un contrato futuro y definitivo que
unilateral es que se estipule expresamente se especifica en todos sus aspectos y que se per-
que es facultativo para el promitente com- fecciona sin más trámite en el evento que el be-
prador la celebración del contrato prometido. neficiado opte, libremente, por ello dentro del
Caso contrario, la promesa será bilateral. plazo y condiciones predeterminadas.
c) Si el promitente vendedor fuere una Socie- En opinión del profesor Fueyo Laneri, el
dad Legal Minera (artículo 173 del Código contrato de opción supone una facultad concedi-
de Minería), deberá cumplir, previamente, da a una persona, por un tiempo determinado,
con lo dispuesto en los artículos 189 y 190 para obtener una concreta prestación o ejercitar
de ese cuerpo legal. un determinado derecho. Esto es, el derecho de
d) Solamente cuando las partes deseen que dicho llevar a cabo una relación contractual mediante
contrato genere los efectos especiales que se- una declaración unilateral, sin que las partes
ñala en inciso final del artículo 169 del Códi- tengan que emitir una nueva declaración de vo-
go de Minería, deberán celebrarlo mediante luntad para concluir definitivamente el contrato
escritura pública, la que se inscribirá, ante el proyectado. La opción debe ejercerse en cierta
respectivo Conservador de Minas, en el Re- época. que puede determinarse mediante un pla-
gistro de Hipotecas y Gravámenes si el con- zo o una condición. Es decir, mediante la cláu-
trato de promesa tiene por objeto una conce- sula de opción se concede al beneficiario el de-
sión minera 0 una cuota 0 una parte material recho de poder concluir un contrato,
de ella; o, en el Registro de Accionistas si su previamente estipulado, aceptándolo libremente
objeto son acciones de una sociedad legal mi- a través de una declaración unilateral de volun-
nera o de una sociedad contractual minera. tad. En el contrato de opción, dice Ossorio y
Gallardo, nunca podrá hablarse de un ligamen
de voluntades, porque una voluntad sí queda li-
26. EFECTOS gada, pero la otra no. Además el beneficiario, ni
promete nada ni tampoco asegura la celebración
El contrato de promesa unilateral de venta de un contrato posterior, ya que la opción que-
minera produce los siguientes efectos: dara asegurada por el oferente y no por el optan-
te, y en ella es igualmente lícito y previsto que
1) El promitente comprador tiene un derecho se llegue a la conclusión de un contrato definiti-
exclusivo de escoger entre celebrar o no ce- vo o que no se llegue. En suma, mediante la
lebrar el contrato prometido. cláusula de opción se le concede al beneficiario
2) El promitente vendedor tiene la obligación u optante el derecho a concluir un contrato.
compleja de no hacer, consistente, por un aceptando, a través de una declaración unilate-
110 FXANCISCO SAAVEDRA G. /Los contrafor weliminores del Códiuo de Minería

ral. las condiciones de la oferta. La opción, dice a quien, determinadamente, se le concede la po-
Lalaguna Domínguez, no incide tan solo sobre testad de aceptar en las condiciones previstas y
la obligación del promitente. sino que se pro- dentro del tiempo y forma establecidos la rela-
yecta sobre toda la relación negocial: el optante ción definitiva que se le ofrece.
pone en juego con su decisión alguno de los El beneficiario es titular de un derecho potes-
contenidos posibles de su propio comportamien- tativo, por lo que tiene plena y absoluta libertad
to obligatorio. para llevar a cabo o no la opción. sin el concurso
El contrato con cláusula de opción es un con- del concedente del derecho, aunque, solo en las
venio en virtud del cual una de las partes atribuye condiciones convenidas y dentro del plazo acor-
a la otra, por un período de tiempo y en determi- dado. El señalamiento de un plazo para el ejerci-
nadas condiciones, la facultad de decidir unilate- cio de la opción resulta esencial a ese derecho, el
ralmente sobre la celebración de un contrato. Se que caducará si no se ejerce dentro de su termino.
trata. por tanto, de una facultad potestativa del Ambos sujetos deben ser plenamente capa-
titular que este ejerce mediante una declaración ces, caso contrario deberán salvar su incapaci-
unilateral y recepticia. sin que sea necesaria una dad en forma legal.
nueva declaración de los interesados. Es aconse-
jable que dicha declaración se haga constar de un
modo fehaciente, aunque lo que con esa notifica- 29. CARACTERfSTICAS DEL CONTRA-
ción se pretende es tan solo ponerla en conoci- TO CON CLÁUSULA DE OPCIÓN
miento del concedente y no buscar su conformi-
dad con lo declarado por el optante. El contrato con cláusula de opción presenta
las siguientes características principales:

28. SUJETOS DEL CONTRATO CON 1. Es un contrato. porque es un acto jurídico

CLÁUSULA DE OPCIóN bilateral. Requiere el consentimiento de las
dos partes.
Son sujetos de un contrato con cláusula de
opción: 2. Es un contrato preliminar, porque existe una
de las partes (el oferente) obligada a aceptar
1. EL OFERENTE un contrato futuro, cuyo contenido ya está
determinado, dependiendo de la sola volun-
El oferente, proponente o concedente es el su- tad del beneficiario.
jeto que formula una oferta irrevocable de contra-
to, la que tiene el carácter de propuesta final y 3. Es un contrato principal, pues cumple una
completa tanto de un contrato preparatotio como función propia dentro del tráfico jurídico,
de uno definitivo. aunque en este último caso. su- tiene elementos propios y un régimen jurídi-
jeta a la condición de la aceptación por parte del co peculiar que le dota de sustantividad, sub-
beneficiario de la opción que se le ha concedido. siste por sí mismo sin requerir de otra con-
Si la opción. dice acertadamente Fueyo Lane- vención. A pesar de su íntima relación,
ri. se relaciona con la venta de una cosa, o la subsiste con independencia de la situación
constitución o transferencia de cualquier derecho contractual prometida irrevocablemente.
real, por otro título, el proponente conserva sus
derechos sobre la cosa objeto de la opción. 4. Es un contrato de carácter unitario, porque
El proponente o concedente en este contrato ninguna de las dos estructuras que lo compo-
se obligará a mantener la oferta a disposición del nen (la opción y el contrato definitivo) tie-
beneficiario durante todo el período establecido nen sentido en forma aislada.
para el ejercicio del derecho, quedando obligado
a la celebración del futuro contrato. durante todo 5. Es un contrato de estructura compleja por-
el tiempo acordado, estándole vedado cualquier que en él, se superponen dos negocios jurídi-
acto que pueda frustrar o perturbar el derecho del cos. la opción y el contrato definitivo. ínti-
beneficiario a perfeccionar el contrato definitivo mamente conectados entre sí, pues se
a su sola aceptación. Por tanto, la naturaleza de complementan para llenar una única función
su obligación es de no hacer. jurídico-económica.

2. EL RENEFICIARIO 6. Tiene autonomía. El contrato con cláusula de

opción es válido y desarrolla sus propios
El beneficiario u optante es el sujeto destina- efectos aun cuando no llegue a celebrarse el
tario de la oferta irrevocable del proponente. Es contrato prometido.
7. Es un contrato que contiene un derecho po- 13. Es un contrato inicialmente unilateral porque
testativo en favor del beneficiario. mediante es una sola parte, el oferente. quien se com-
el cual. este puede poner, unilateralmente, promete irrevocablemente a la realización
si así lo decide, en pleno vigor una relaciún del contrato prometido. siendo completa-
contractual cuyo contenido está previamen- mente facultativo para el beneficiario cele-
te fijado. brarlo o no celebrarlo. Sin embargo, una vez
Sin embargo. si el beneficiario, en lugar de que este acepta la opción, el contrato devie-
hacer uso de su derecho opcional, formula ne en bilateral, porque debe asumir las obli-
una contraoferta. caduca el mecanismo de gaciones derivadas de su aceptación, por
la opción. ejemplo, pagar el precio, recibir la cosa, etc.

8. Es un contrato formal, porque requiere nece- 14. Es un contrato patrimonial, por lo que puede
sariamente de la forma escrita. transferirse y transmitirse.
En el caso que su objeto sean bienes in-
muebles, tanto la promesa irrevocable que 13. Es un contrato generalmente oneroso, porque
contiene la oferta, cuanto la aceptación del cada parte se grava en beneficio de la otra
beneficiario de la opción, deben constar en para poder satisfacer el interés legítimo que
escritura pública: en cuyo caso, la tradi- se busca por medio de este contrato.
ción se hará mediante la inscripción con-
junta de ambas escrituras públicas. Dicha 16. Es un contrato conmutativo. porque los dere-
formalidad, se exige por la ley en conside- chos y las obligaciones que engendra quedan
ración al acto en sí, por lo que, de acuerdo determinados al momento de su celebración.
a lo dispuesto en el artículo 1682 del C.
Civil, su omisión acarrea la nulidad abso- 17.Es un contrato que puede caucionarse. La
luta del negocio. En materia minera, como opción, al igual que cualquier contrato, pue-
veremos luego, esa formalidad adquiere de caucionarse sea con prenda o hipoteca.
carácter esencial. También un tercero puede afianzar el cum-
plimiento de la obligación del oferente.
9. Es un contrato de formación sucesiva. que
solo se completará cuando el beneficiario 18. Puede pactarse una cláusula penal compen-
ejercite libremente su derecho de opción y lo satoria, para el caso que el oferente (único
notifique al oferente (función dinamica de la obligado) no cumpla lo estipulado.
opción). Dicha notiftcacián. dado su carácter
recepticio, formará el consentimiento del 19. Es un contrato que está sujeto a modalidades
contrato definitivo, el que, para su validez, impuestas por la ley, porque es de su esencia
deberá manifestarse con las formalidades que se fije un plazo o una condición para
que la ley requiera. que el beneficiario pueda ejercer su opción
Desde su perspectiva más moderna, el con- de aceptar o no aceptar el contrato ofertado
trato con cláusula de opción es una primera irrevocablemente.
fase de un supuesto negocia1 complejo de Si el beneficiario no ejerce oportunamente
formación sucesiva. Existen. en torno a su su opción, esta caduca.
perfeccionamiento, dos momentos diferentes
y sucesivos: el del contrato en que consta la 20. Es un contrato provisional porque la aceptación
opción y el del contrato a que se opta. del contrato prometido produce su agotamiento
o su extinción por cumplimiento de la opción.
lO.Es un contrato innominado, salvo la opción La opción desaparece al ejercitarla; pero la
de compra minera del artículo 169 del Código situación jurídica posterior deriva precisa-
de Minería porque, en tal caso, tiene nombre mente de su ejercicio y no puede desligarse
determinado por la ley, y esta reglamenta su en sus efectos de la primera fase del nego-
celebración, características y efectos, cio; ello, porque la especie preliminar que
contiene la opción, se inserta en la especie
11. Es un contrato conmutativo, porque las obli- definitiva que absorbe a la primera.
gaciones y derechos que engendra quedan
determinados al momento de su celebración, 21. La opción, en virtud de la autonomía priva-
da, es una modalidad aplicable a cualquier
12. Es un contrato de garantía. en cuanto asegu- tipo contractual que permita diferir la presta-
ra el cumplimiento de la obligación de con- ción del consentimiento de una de las partes
tratar en el futuro. por un lapso determinado.
 Dicha modalidad consiste en que una de las aceptación de la opción todo se habrá saneado.
partes queda vinculada irrevocablemente con 3. Además, el contrato con cláusula de opción
su propuesta en firme por un período previa- permite al beneficiario una posibilidad clara-
mente determinado, pero la otra parte tiene mente especulativa, porque mientras dure su
la libertad de aceptar o rechazar el negocio opción. estaría habilitado para poder concer-
propuesto. No existe un contrato que solo tar con cualquier tercero un negocio en me-
sea de opción. Lo que puede haber es la po- jores condiciones que las que se le concedie-
sibilidad de optar en relación al contrato te- ron en su propia opción.
nido en cuenta como resultado de la negocia-
ción. Así. por ejemplo, el contrato será de
compraventa. en el cual se establece una mo- 3 1. EFECTOS DEL CONTRATO CON
dalidad que es la opción. CLÁUSULA DE OPCIÓN

22.La opción es una forma de promesa, por lo El contrato celebrado con cláusula de opción
que debe cumplir con los requisitos legales otorga al beneficiario un derecho facultativo, es
de esta (artículo 1554 del C. Civil). decir, le atribuye un derecho que le permite de-
En verdad, lo que se denomina por la genera- cidir, de manera unilateral, dentro de un período
lidad de los autores como contrato de opción, determinado, sobre la conclusión de un contrato
no es más que un pacto de cláusula de opción, en las condiciones previamente establecidas.
inserta, generalmente, en un contrato de pro- Por ello, afirma, acertadamente el profesor Ossa
mesa unilateral: por lo cual hemos preferido Bulnes, al señalar que “de la opción no deriva
la denominación más exacta de contrato con obligación alguna de celebrar otro contrato por-
cláusula de opción. Criterio semejante adopta que el beneficiario no necesita requerir ni obli-
Vodanovic. cuando afirma que el llamado gar al oferente a prestar nuevamente su consen-
contrato de opción es solo una clausula que timiento para el contrato proyectado”, solo basta
puede insertarse en cualquier contrato; pero su aceptación, dentro del tiempo convenido. El
tal cláusula tiene tanto relieve que parece do- derecho del beneficiario caducará si no se ejerce
minar todo el contrato del cual forma parte. dentro de su término.
Por ejemplo, un contrato de compraventa. de La eficacia de todo el contrato, en tanto ten-
permuta. de arriendo, etc.. en el cual se esta- ga un objeto idóneo, se subordina a la opción. la
blece una modalidad que es la opción. que desaparece al ejercitarla: pero toda la situa-
ción jurídica que deviene deriva, precisamente,
de su ejercicio y no puede desligarse en sus
30. IMPORTANCIA DEL CONTRATO efectos del acto originario.
CON CLÁUSULA DE OPCIÓN Mientras el ejercicio del derecho de opción
está pendiente, al concedente le está prohibido
El contrato con cláusula de opción, tal como cualquier acto que pueda frustrar el derecho del
señalamos en el numeral 4, cumple algunas im- beneficiario. El incumplimiento de esta obliga-
portantes funciones prácticas, especialmente. ción dará lugar a la correspondiente indemniza-
desde el punto de vista del beneficiario: ción de perjuicios. En el caso de los terceros
adquirentes, habrá que ver si están de buena o
1. Las partes están vinculadas, situación que per- mala fe, entendiendo por esta última. el conoci-
mite al beneficiario, una mayor tranquilidad miento de la existencia del derecho del benefi-
para reflexionar y decidir acerca de la conve- ciario, en cuyo caso, les afectará tal responsabi-
niencia o no de la conclusión del contrato pro- lidad. Si la opción de compra es sobre sobre
yectado, sin el apremio que, en el intertanto, el bienes inmuebles y fue registrada en el respecti-
oferente pueda disponer del bien mientras la vo Conservador, el optante podrá exigir su cum-
opción esté vigente; lo que adquiere mucha plimiento al tercero adquirente.
importancia en aquellas inversiones en bienes Ejercitado el derecho de opción en tiempo y
de capital o de tecnología compleja o que de- forma, se consolidan los derechos proyectados a
mandan costosas evaluaciones previas como contar de la fecha de su efectivo ejercicio.
sabemos acontece con los negocios mineros.
2. Porque se trata de un contrato preliminar, por
lo que es posible poder concertar un acuerdo 32 EXTINCIÓN DEL CONTRATO CON
sobre una cosa actualmente embargada o impe- CLÁUSULA DE OPCIÓN
dida de comerciar por cualquier otra razón, en
el bien entendido que al momento de perfec- El contrato con cláusula de opción se extin-
cionarse el contrato definitivo mediante la gue por los siguientes hechos:
1) Por su ejercicio por parte del beneficiario en ma convenidos. Producida así la aceptación del
el tiempo. condiciones y formas previstas. beneficiario, la compraventa ofrecida queda per-
2) Por su caducidad, es decir, por no verificarse feccionada sin que se requiera una nueva mani-
la aceptación del beneficiario dentro del pe- festación de voluntad por parte del oferente.
ríodo otorgado para ello; o, porque este no
cumpla con el pago íntegro y oportuno de la
prima que se hubiere convenido. 36. CARACTERíSTICAS DE LA OPCIÓN
3) Por el desistimiento o renuncia del benefi- DE COMPRA MINERA
ciario.
El contrato de opción de compra minera pre-
senta las siguientes características:
33. EL CONTRATO CON CLÁUSULA DE
OPCIÓN EN LA LEGISLACIÓN CHI- 1. CARACTERíSTICAS GENERALES
LENA
A este contrato se aplican las características
El contrato con cláusula de opción no está que señalamos para el contrato con cláusula de
tipificado en el Código Civil chileno, lo que, en opción. en el numeral 29.
nuestra opinión y fundados en la autonomía pri-
vada, no obsta a su aplicación general en nues- 2. CARACTERfSTICAS ESPECfFICAS
tro derecho. a pesar que. erradamente, algunos
autores sostienen su nulidad por infracción al 4 Es un contrato preliminar en el que se debe
artículo 1478 del Código Civil, pues la opción especificar completamente la compraventa
constituiría una obligación meramente potestati- ofrecida irrevocablemente.
va; criterio del que discrepamos radicalmente b) Es un contrato nominado porque tiene non-
por cuanto en Chile las obligaciones meramente bre determinado por la ley y esta reglamenta
potestativas son válidas, excepto la meramente su celebración, características y efectos.
suspensiva del deudor; y, en este tipo de contra- El contrato de opción de compra minera se
to. la facultad potestativa es un derecho del rige por el artículo 169 del Código de Mine-
acreedor de la opción y no del deudor, por lo ría y, supletoriamente, por el artículo 1554
que. repetimos, tiene plena validez. del Código Civil, los artículos 99 y 101 del
En nuestra legislación, el artículo 169 del Có- Código de Comercio y las normas generales
digo de Minería. como veremos a continuación. de los actos jurídicos.
se refiere. expresamente, a esta clase de contra- c) Es un contrato solemne porque tanto la
tos, el que tiene una enorme importancia práctica oferta como la aceptación de la opción de
en los negocios acogidos a ese cuerpo legal. compra minera. deben constar por escritura
pública.
La tradición de los bienes inmuebles ofreci-
34. EL CONTRATO CON CLAÚSULA DE dos en la opción se hará mediante la inscrip-
OPCIÓN EN EL CÓDIGO DE MINERÍA ción conjunta en el Registro correspondiente
del Conservador de Minas competente, de
El Código de Minería en su artículo 169. ambas escrituras públicas, es decir, tanto de
solo recoge la figura de la opción de compra la que contiene la oferta como la que contie-
minera. ne la aceptación.
d) Si el oferente fuere una Sociedad Legal Mi-
nera (artículo 137 del C6digo de Minería),
35. EL CONTRATO DE OPCIÓN DE deberá cumplir, previamente, con lo dis-
COMPRA MINERA puesto en los artículos 189 y 190 de ese
cuerpo legal.
La opción de compra minera es aquel contra-
to en que una parte denominada oferente propo-
ne a otra, llamado beneficiario, unilateralmente 37 OBJETO DEL CONTRATO DE OP-
y en términos irrevocables para ella, la celebra- CION DE COMPRA MINERA
ción de un contrato de compraventa que se espe-
cifica detalladamente de alguno de los derechos Según expresamos en el numeral 11, solo
a que se refiere el inciso primero del artículo puede ser objeto del contrato de opción de
169, los que señalamos en el numeral ll; y que compra minera, alguno de los bienes señalados
se perfeccionará por la sola aceptación que de en el inciso primero del artículo 169 del Códi-
ella formule su destinatario. en el tiempo y for- go de Minería.
114 FRAACISCO S~nwm G. /Los co~~Irutos preliminares del Código de ,Uinería

38. REQUISITOS 4. Solo si el beneficiario del contrato de opción

de compra minera decide celebrar el contrato
El contrato de opción de compra minera, prometido, este quedará perfeccionado con
debe cumplir los siguientes requisitos: su sola aceptación. sin que se requiera una
nueva manifestación de voluntad por parte
a) Todo contrato de opción de compra minera del oferente.
debe celebrarse por escritura pública a la que 5. Todo otro contrato con claúsula de opción
concurran ambas partes y que contenga los que no sea de compra minera cuyo objeto
requerimientos establecidos en el artículo recaiga en alguno de los bienes señalados en
1554 del Código Civil. el inciso 1” del artículo 169 del Código de
b) Debe especificarse completamente, con to- Minería (ver numeral 11) se rige solamente
dos sus elementos. modalidades y con todas por las reglas del derecho común.
sus exigencias de validez. la compraventa
que se ofrece irrevocablemente.
c) Requisito esencial para que la opción de 40. DIFERENCIAS ENTRE LA PROME-
compra pueda ser viable, es que se establez- SA, SEA UNILATERAL 0 BILATE-
ca claramente el derecho del beneficiario a RAL Y LA OPCIÓN EN EL ARTíCULO
optar libremente entre aceptar o no aceptar 169 DEL CÓDIGO DE MINERÍA
la oferta prometida irrevocablemente, sin
otra limitación que ella se formule en el Entre ambos tipos de contratos preliminares,
tiempo y forma convenidos. anotamos las siguientes diferencias:
dl Solamente cuando las partes deseen que di-
cho contrato genere los efectos especiales 1. La promesa, sea unilateral o bilateral. re-
que señala en inciso final del artículo 169 quiere celebrar un nuevo contrato, el que se
del Código de Minetia, deberán inscribir la prometió. En cambio, en la opción no se re-
escritura pública que contiene la oferta irre- quiere un nuevo contrato. porque el negocio
vocable y la opción de compra ante el res- definitivo se perfecciona con la sola acepta-
pectivo Conservador de Minas. en el Regis- ción del beneficiario.
tro de Hipotecas y Gravámenes si el contrato 2. Tanto la promesa como la opción deben
tiene por objeto una concesión minera o una constar por escrito, pero el artículo 169 del
cuota o una parte material de ella; o. en el Código de Minería exige que tanto la oferta
Registro de Accionistas si su objeto son ac- como la aceptación de la opción consten por
ciones de una sociedad legal minera o de una escritura pública. Se trata de una solemnidad
sociedad contractual minera. esencial. En cambio, no contiene la misma
exigencia para ambos contratos de promesa
por lo que. podrían, entonces, constar en es-
39. EFECTOS critura privada según la regla general del ar-
tículo 1554 N” 1 del Código Civil. La escri-
El contrato de opción de compra minera pro- tura pública y su correspondiente inscripción
duce los siguientes efectos: en los tipos de promesa serían solo un requi-
sito de oponibilidad a terceros.
1. El beneficiario del contrato de opción de
compra minera tiene un derecho exclusivo y
potestativo de escoger entre celebrar o no 41. DIFERENCIA ENTRE LA OPCIÓN Y
celebrar el contrato prometido. LA PROMESA UNILATERAL
2. El oferente del contrato de opción de compra
minera tiene la obligación compleja de no Existen autores que asimilan el contrato con
hacer, consistente, por un lado, en el cuidado cláusula de opción a la promesa unilateral; sin
del bien prometido vender y, por otro, en no embargo, media entre ambas instituciones la
disponer de dicho bien mientras su contra- muy importante diferencia que, ya hemos anota-
parte no escoja entre celebrar o no celebrar do, en el sentido que la opción no requiere de
el contrato prometido. una nueva declaración de voluntad del propo-
3. El beneficiario del contrato de opcibn de nente, bastando para su perfección la aceptación
compra minera deberá cumplir su obligación del beneficiario en las condiciones previstas
accesoria de pagar íntegra y oportunamente la dentro del tiempo y forma convenidos. En tanto,
prima que se hubiere convenido, la que puede la promesa unilateral requiere, necesariamente,
o no ser imputable al precio final, a cambio de una nueva declaración mediante la concerta-
del derecho de opción que se le otorgó. ción del contrato prometido.
 Otra importante diferencia es que la opción, 44. iQUÉ SIGNIFICA QUE LOS CON-
en principio, puede ser cedida libremente por el TRATOS DEL ARTÍCULO 169 DEL
beneficiario. lo que no puede hacer el destinata- CÓDIGO DE MINERÍA, OTORGA-
rio de una promesa unilateral, salvo autoriza- DOS POR ESCRITURA PÚBLICA
ción del promitente. INSCRITA EN EL REGISTRO DE HI-
POTECAS Y GRAVÁMES 0 EN EL
DE ACCIONISTAS, SEGÚN PROCE-
42. DIFERENCIAS ENTRE LA OPCIÓN DA, AFECTAN A TERCEROS?
DEL ARTÍCULO 169 DEL CÓDIGO
DE MINERíA Y LA OFERTA IRREVO- Ello significa que, si practicadas las inscrip-
CABLE DEL ARTíCULO 99 DEL Cb- ciones mencionadas. estando aún pendientes de
DIGO DE COMERCIO ejecución la promesa 0 la opción. el promitente
vendedor o el oferente enajenan el bien prometi-
Entre ambos actos jurídicos, anotamos las si- do u ofrecido, el adquirente del mismo, cual-
guientes diferencias: quiera sea el título de su adqusición, estara obli-
gado a celebrar la compraventa en los mismos
La opción del artículo 169 del Código de terminos que lo estaba el promitente vendedor o
Minería es un contrato; en tanto, la oferta el oferente que lo enajenó.
irrevocable del artículo 99 del Código de De modo, entonces. todo aquel a quien se
Comercio. es un acto jurídico unilateral. transfiera un bien, a cualquier título. objeto de
En el contrato de opción. el beneficiario una promesa o de una opción anterior, celebrada
debe señalarse determinadamente; en cam- mediante escritura pública inscrita en el Registro
bio, la oferta irrevovocable puede ser dirigi- que proceda del Conservador de Minas compe-
da a persona determinada o indeterminada. tente, estará obligado, por el solo ministerio de la
En la opción del artículo 169 del Código de ley, a celebrar la compraventa prometida u ofre-
Minería, tanto la oferta como la aceptación cida, en los mismos términos en que se pactó en
del beneficiario deben constar por escritura el respectivo contrato previamente inscrito.
pública. En cambio, la oferta irrevocable, Asimismo. si practicadas las inscripciones co-
generalmente, requerirá de alguna forma es- rrespondientes y estando pendiente la promesa o
crita, pero no de una escritura pública. la oferta, el promitente vendedor o el oferente
realizan un acto o celebran cualquier contrato que
afecte o pueda afectar la tenencia, posesión, o
43. OPONIBILIDAD DE LOS CONTRA- propiedad del bien prometido u ofrecido, dichos
TOS DEL ARTíCULO 169 DEL CóDI- actos o contratos quedarán sin efecto, por el solo
GO DE MINERÍA ministerio de la ley, una vez perfeccionada la
promesa 0 la opción inscritas, salvo que el promi-
Para que los tres tipos de contratos compren- tente comprador o el beneficiario exprese su pro-
didos en el artículo 169 del Código de Minería pósito de respetar dicho acto o contrato posterior.
puedan afectar a terceros que no participaron en sustituyéndose en los derechos y obligaciones de
su ejecución, se requiere, tal como vimos en el su antecesor en el dominio.
efecto 2) del numeral 23, de acuerdo al inciso
segundo de esa disposición legal, que sean reali-
zados por escritura pública inscrita en el Regis- 45. NATURALEZA JURÍDICA DEL DE-
tro de Accionistas cuando la promesa o la op- RECHO DE OPONIBILIDAD QUE
ción se refiera a acciones de sociedades legales AFECTA A LOS TERCEROS
mineras o de sociedades contractuales mineras;
o, en todos los demás casos, inscrita en el Re- Se ha discutido, en doctrina, la naturaleza
gistro de Hipotecas y Gravámenes del Conser- jurídica del derecho de oponibilidad establecido
vador de Minas respectivo; con lo cual. todo en el inciso segundo del artículo 169 del Código
aquel a quien se transfiera la cosa, a cualquier de Minería, perfilándose claramente dos inter-
título, estará obligado a celebrar la compraven- pretaciones:
ta. en los mismos términos en que lo habría es-
tado el promitente vendedor. 1. TÉSIS DE LA CESIÓN LEGAL DEL CON-
Nótese que la norma que comentamos. a TRATO
efectos de su oponibilidad, se refiere a su trans-
ferencia a cualquier título y no a su transmisión Según sus seguidores, Ruiz Bourgeois, Ve-
porque los herederos de las partes no son terce- lasco Letelier, Figueroa Yáñez y Ramos Pa-
ros en dichos contratos. zos, en nuestro ordenamiento, los contratos.
incluida la compraventa, solo son fuente de del beneficiario o del promitente comprador
obligaciones y el objeto de estas, siempre será que, como todo derecho real es oponible a terce-
la conducta de una persona. Por tanto. los de- ros, otorgando a su titular el derecho de exigir y
rechos emanados de los contratos son perso- obtener el perfeccionamiento del contrato de
nales y no reales. cualquier persona en cuyas manos se encuentre
En el caso que nos preocupa, se trataría de el bien objeto del contrato preliminar. Además.
un caso de cesión legal de un contrato, en que sostienen esos destacados juristas que el legisla-
este se traspasa a un tercero, por mandato legal, dor puede crear otros derechos reales distintos
íntegro. con todos sus derechos, cargas y parti- de los enumerados en el Código Civil.
cularidades; así. el adquirente asume la calidad La verdad, es que dicha argumentación es
jurídica de contratante en un contrato anterior contundente. Sin embargo, pensamos que el de-
inscrito. del cual no era parte y aun contra su recho real, conforme nuestro sistema legal, solo
voluntad. Por tanto, las partes serán ahora el se radicará en el patrimonio de su titular una vez
contratante cedido y el cesionario, quienes po- que haya operado el respectivo modo de adqui-
drán exigir todos los derechos y obligaciones rir, lo que suele ocurrir, una vez cumplidas las
emanados de esa relación jurídica. obligaciones emanadas del contrato. Antes que
Como consecuencia de esta interpretación, el haya operado el modo de adquirir, solo existen
contratante cedido podrá oponer al cesionario derechos personales. Respecto al derecho del le-
todas las excepciones que se deriven del contra- gislador de crear nuevos derechos reales, distin-
to, incluida la excepción de contrato no cumpli- tos a los del Código Civil, no tenemos duda de
do del artículo 1552 del Código Civil, y podrá ello y así ha ocurrido en la realidad cuando ese
solicitar la resolución del mismo. en caso de in- ha sido su propósito inequívoco, mediando, en
cumplimiento del cesionario, según el artículo cada caso, una declaración expresa en ese senti-
1489 de ese mismo cuerpo legal. do. Por ejemplo, respecto de la concesión mine-
ra, del pedimento inscrito, de la manifestación
2. TESIS DELDERECHOREALDEPREFEREN- inscrita, del derecho de aprovechamiento de
CIA ADQUISITIVA aguas, etc. En cambio. ello no ha sido así, res-
pecto a este derecho de oponibilidad emanado
Según sus seguidores en nuestro país, como del inciso segundo del artículo 169 del Código
Fueyo Laneri y Ossa Bulnes. se tratarfa de un de Minería. Por tales razones, adherimos a la
derecho real de preferencia adquisitiva en favor interpretación reseñada en primer término.