Derecho Publico Provincial y Municipal

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DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL

Bolilla 1: Los sistemas políticos federales.

Denominación y concepto.
Juan Bautista Alberdi fue quien primero se ocupó de esta rama jurídica, en su obra
titulada Elementos del derecho público provincial agregó: “Conocer y fijar de un modo
práctico lo que es el del dominio del derecho provincial, y lo que corresponde al derecho
de la Confederación toda, establecer con claridad material la línea de división que separa
lo provincial de lo nacional, es dar el paso más grande hacia la organización del gobierno

OM
común y del gobierno de cada provincia”.
Incluyó en su objeto de estudio tanto a las constituciones provinciales como al deslinde
de competencias entre el gobierno federal y los gobiernos provinciales.
Objeto
El objeto es el estudio de las leyes supremas de nuestras provincias y de la CABA, tanto

.C
en su concepto formal como material.
Significa el análisis de
DD
a) Las instituciones políticas y jurídicas fundamentales de dichas entidades que
conforman nuestra federación, lo que se denomina como derecho
constitucional del poder de las provincias y de la CABA
b) Las declaraciones, los derechos, deberes y garantías de los habitantes, así como
las políticas especiales de los Estados, lo que se puede designar como derecho
LA

constitucional de la libertad de dichas entidades


Las constituciones provinciales y de la CABA son el resultado del ejercicio del respectivo
poder constituyente dentro de la Federación Argentina, que comprende a cuatro
órdenes de gobiernos gubernamentales: el federal, el de las provincias, el de la CABA y
FI

el de los municipios.
También integra la materia del análisis de las interrelaciones con otros órdenes
gubernamentales: el municipal, el regional, el federal, el de la integración supranacional


y el internacional.
El régimen municipal debe ser regulado por las provincias, en respectivos títulos o
capítulos de sus leyes supremas, pero sobre la base del respeto a los principios que
garantizan la autonomía local, según mandamiento del art. 23 CN.
Finalmente, el objeto de estudio de la materia está integrado por el análisis comparado
que tiene dos dimensiones:
- Una interna, entre las distintas constituciones provinciales y de la CABA
- Otra externa, con las otras constituciones o estatutos de otros Estados federales
o regionales
Método

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La palabra “método” significa “el procedimiento que se siguen en las ciencias para hallar
la verdad y enseñarla”.
El realismo jurídico es imperante en el estudio del derecho público, luego de los aportes
de Duguit, Hauriou, Smend y Heller, se incorporaron elementos sociológicos y políticos
para desencadenar la verdad y realidad de las instituciones jurídicas fundamentales.
Bidart Campos aplicó la teoría del trialismo y sostuvo que el mundo jurídico se compone
de 3 ámbitos, dimensiones u órdenes:
 El normativo o normológico

OM
 El sociológico de las conductas o comportamientos humanos
 El dikelógico o de los valores
Fernando Martínez Paz, ha señalado 3 modelos de enseñanza del derecho:
 Jurídico unidimensional
 El derecho como experiencia jurídica tridimensional

.C
Mundo jurídico multidimensional:
o Antropología
o La social
DD
o Ética
En consecuencia, postula un nuevo punto de vista metodológico, designado “el
pluralismo metodológico apoyado en la investigación interdisciplinaria”.
Autonomía científica y didáctica
LA

En cuanto a la autonomía científica, tiene un objeto y un método propio.


Esta disciplina está íntimamente vinculada al derecho constitucional general, el derecho
municipal, el derecho administrativo, el derecho internacional público, el derecho fiscal
y financiero, la historia del derecho, la sociología del derecho y el derecho político.
FI

Caso contrario sucede con la autonomía didáctica ya que esta disciplina no está
reconocida en los planes de estudio en las facultades de Derecho.
Fuentes


Es la fuente primera y más importante, allí se encuentra la base


fundamental de nuestra organización política y jurídica. La
República como forma de gobierno, la Federación como forma
de Estado y la Democracia como forma de vida y régimen
político, constituyen los principios esenciales de la argentinidad.
Dentro de ésta se pueden distinguir artículos y partes que son
fuente directa e inmediata y otros que son fuente indirecta y
mediata.
La Constitución Nacional  Preámbulo: hace referencia al origen de nuestra
Federación, al mencionar que los representantes del
pueblo de la Nación Argentina, fueron reunidos en
Congreso General Constituyente "por voluntad y

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elección de las provincias que la componen” y “en
cumplimiento de pactos preexistente”
 Primera parte: arts. 1 al 43.
 Parte segunda: título primero: “Gobierno federal”. (art.
75, 99, 116, 117)
título segundo: “Gobiernos de provincia”: (arts. 121 al
129), establecen las bases fundamentales para la
distribución de competencias de la Federación y
organización autonómica de las pvcias, la CABA y
municipios.
La reforma constitucional del ’94 estableció profundos cambios

OM
en la gradación jerárquica del art. 31, CN, que han impactado
profundamente en la disciplina, ya que se han ampliado el
llamado “bloque de constitucionalidad federal” que debe ser
respetado por las provincias y la CABA.
Se ha reconocido jerarquía constitucional a los 11 instrumentos
Tratados internacionales internacionales de DDHH indicados por el art. 75, inc. 22 y a los
que el Congreso otorgue tal categoría.

.C
El nuevo plexo de derechos y garantías de dichos instrumentos
internacionales constituye la fuente “externa” de los DDHH, que
se suma y complementa con su fuente “interna”, reconocidos en
nuestras constituciones federal, provinciales y de la CABA. Por
DD
disposición del art. 5, dichos derechos y garantías también deben
ser asegurados por todos los órdenes gubernamentales de la
Federación.
Para que su supremacía tenga validez, el art. 31 requiere que
sean dictadas en “consecuencia” de la ley fundamental.
Leyes del Congreso Constituye un grave error de interpretación constitucional que
LA

lesiona la forma de Estado otorgar supremacía a una ley del


Congreso sobre el ordenamiento provincial o municipal,
simplemente porque proviene del órgano legislativo del
gobierno federal.
La autonomía de las provincias y de la CABA, reconocida y
FI

asegurada por la CN, comporta el ejercicio de los respectivos


Constituciones poderes constituyentes, según lo dispuesto por los arts. 123 y
provinciales y de la CABA 129.
Son de fuente muy importante ya que ocupan un lugar de
relevante jerarquía en el esquema constitucional y federal del


país y, son más extensas y detallistas que la CN.


En la década de 1950 recuperaron su protagonismo y dieron base
a un federalismo de coordinación y concertación.
Conservan su base constitucional en el art. 126 luego de la
Tratados interprovinciales reforma del ’94, que han profundizado el ejercicio de las
relaciones interjurisdiccionales de las entidades federativas al
mantener la norma anterior y agregar nuevos instrumentos
como las leyes-convenio o la celebración de convenios
internacionales.
Mediante esos tratados se ha gestado la creación de las regiones
de nuestro país, acorde con las facultades reconocidas en el art.
124.

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Reglamentan las respectivas leyes supremas. Son fuente de la
Leyes de dichas entidades materia en la importancia que reviste la normativa sobre
federativas partidos políticos, sistema electoral, Consejo de la Magistratura,
Defensor del Pueblo, Ley Orgánica del PJ o reglamentos de la
legislatura.
Los jueces en nuestro sistema tienen la importante función de
ejercer el control de constitucionalidad y la interpretación y
Jurisprudencia aplicación que realizan de la normativa asume especial
significación.
En relación con la CSJN, se debe puntualizar su grave
responsabilidad dentro del proceso federal a través de sus

OM
sentencias sobre la delimitación de competencias entre los
diversos órdenes gubernamentales.
Fisionomía y Debía ser fuente porque se debía adaptar los principios de
antecedentes de las legislación e instituciones a la peculiaridad de cada una de las
provincias y de la CABA provincias, en orden a las necesidades, hábitos, capacidad
productiva, densidad de la población, etc. , y que dentro de las
condiciones de la CN, el derecho público de cada una de las

.C
provincias, puede y debe tener sus modalidades especiales.
Reviste el carácter de fuente de la doctrina de los autores, ya que
Doctrina no puede desconocerse el aporte que ellos realizan al estudio de
la disciplina.
DD
Tiene un doble aspecto:
- Interno, con el análisis de nuestras constituciones
Derecho comparado provinciales y de la CABA
- Externo, referido a las constituciones e instituciones
subnacionales de otros países federales, regionales o
LA

fédero-regionales.
FI

El federalismo
La relación federal
No es fácil dar un concepto integral que exprese con carácter general al federalismo y


ellos se debe a la diversidad que muestran entre sí las distintas federaciones, a tal punto
que se ha dicho que “hay tantos federalismos como Estados federales existen”.
Las formas federativas surgen como una respuesta que en cada caso concreto se da,
desde la situación política imperante en cada tiempo y lugar, a requerimientos
profundos de la naturaleza humana. Más allá de la multiplicidad de formas puedan
adoptar las federaciones, existen ciertos elementos comunes que nos permiten
caracterizarla como un modo de relación entre comunidades, lo que permite hablar de
“relación federal”
Una federación es un conjunto de comunidades que se unen para vivir en común.
Toda vez que el análisis se inicie partiendo del hombre, resulta inexorable admitir la
existencia que, partiendo de aquél, llegan a la comunidad global, como así también que,

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aun en el marco de esa unión, cada una de esas comunidades reclama para sí el margen
de autonomía que por naturaleza le corresponde para gobernar sus asuntos internos en
todo lo que no afecte al conjunto.
El federalismo como modo de organización social y política parece tener la respuesta
adecuada a ese natural reclamo de autonomía de las comunidades menores.
Eso permite sostener que “el federalismo es antropocéntrico” porque parte no de la
humanidad, sino del hombre.
Elementos de la relación federal

OM
1. Comunidades diversas: es una relación que se traba entre comunidades, cada
cual con sus propias características sociales. Estas comunidades reciben distintos
nombres en las distintas federaciones (estados, provincias, cantones, landers)
2. Voluntad de relacionarse para lograr fines comunes: supone la existencia de
una pluralidad de fines que sólo se pueden reducir al concepto de bien común
local. Se trata más bien de vivir en común.

.C
3. Voluntad de preservar la identidad y la autonomía: las comunidades que se
vinculan mediante una relación federal no se funden en una unidad que las
absorbe y disuelve, sino que cada una preserva su identidad y personalidad
DD
jurídica y política, junto con las facultades de gobernarse a sí misma y los poderes
necesarios para cumplir sus fines sin afectar los fines del conjunto.
4. Pacto: al presuponer un concurso de voluntades, la relación federal se funda
necesariamente en un pacto.
Los Estados federales modernos, con el objeto de acentuar el carácter de unidad
LA

de la nación, recurren a la Constitución como instrumento fundacional, que


aparece formalmente como un acto unilateral del pueblo de la nación.

Características de la relación federal


FI

 Tiene vocación de permanencia: no se trata de una unión transitoria. En algunos


casos está prevista su disolución mientras que en otros está prohibida.
 Es concreta y singular: se nutro de la concreta realidad humana, social y política
de las comunidades federadas que le imprimen su identidad. Cada relación


federal es única e irrepetible.


 Es dinámica: al ser una relación humana, se da en la historia y en su transcurso,
el equilibrio de fuerzas y principios contrapuestos que supone la relación federal
puede modificarse según se modifican las circunstancias de tiempo y lugar.
 Vincula a sujetos colectivos: la relación federal establece un vínculo entre las
comunidades de las que aquéllas forman parte, de manera que encontramos un
conjunto de comunidades federadas y una comunidad mayor, abarcadora de
aquéllas y nacida de la federación.
 Constituye un sistema: la relación federal conforma un sistema social que
relaciona los elementos que lo componen para producir un resultado. Cada uno
de esos elementos tiene su rol asignado y su interrelación hace que todos
converjan al logro del bien común.

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Principios de la relación federal
 Solidaridad federal: es el impulso que lleva a las comunidades a unirse entre sí e
implica sentirse parte de un todo con las otras comunidades, de modo tal que lo
que a cualquiera de ellas les acontezca, no les será indiferente a las otras. Se
trata de percibir un sentido de unidad de destino entre las diversas
comunidades, de modo que cada una es corresponsable con las demás de lo que
suceda con todas.
 Subsidiariedad federal: ha sido definida como el principio por el cual “una

OM
estructura social de orden superior no debe interferir en la vida interna de un
grupo social de orden inferior, privándole de sus competencias, sino que más
bien debe sostenerle en caso de necesidad y ayudarle a coordinar su acción con
la de los demás componentes sociales con miras al bien común”.
La autoridad central debe permitir que cada comunidad local resuelva por sí
todas aquellas cuestiones que hacen a su vida interna y no afecten a otra

.C
comunidad ni al conjunto de la federación y sólo deberá intervenir,
subsidiariamente, cuando la entidad local no pueda hacerlo.
 Participación federal: todas las comunidades que integran la federación son
DD
sujetos de la relación federal y como tales, tiene derecho a tomar parte en la
elaboración de sus decisiones. Las decisiones de la comunidad mayor no
aparecen como una imposición extraña que hace a las comunidades menores,
sino que provienen de un proceso en el que todas ellas han intervenido.
LA

La relación federal argentina


La relación federal argentina se traba originariamente entre algunos de los “pueblos”
que habían integrado el Virreinato del Río de La Plata y que a partir de mayo de 1810
habían reasumido el ejercicio de su soberanía ante la caducidad del poder real. Una vez
FI

vencido el intento de establecer un poder central unitario con sede en Bs As., en la


batalla de Cepeda, los pueblos se vinculan entre sí mediante innumerables pactos hasta
llegar al Pacto Federal de 1831, en base al cual dictarán la Constitución de 1853,
sumándose Bs As en 1859 mediante el Pacto de San José de Flores.


Los sujetos de la relación federal argentina


1. Las 14 provincias fundantes: Bs As, Catamarca, Córdoba, Corrientes, Entre Ríos,
Jujuy, La Rioja, Mendoza, Salta, Santiago del Estero, San Luis, San Juan, Santa Fe
y Tucumán.
2. El Gobierno Federal, también es sujeto de la relación federal, con un ámbito de
atribuciones propio que es el resultado de la delegación que hicieron las
provincias fundadoras en el acto constituyente.
3. En virtud del art. 13 CN, se crean nuevas provincias en los que había sido
territorios nacionales, las que asumen el carácter de nuevos sujetos de la
relación federal y se incorporan a la federación sobre la base del principio de

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igualdad de las provincias: Chaco, Chubut, Formosa, La Pampa, Misiones,
Neuquén, Río Negro, Santa Cruz y Tierra del Fuego.
4. La reforma constitucional del 94’ le ha dado el rango de sujeto de la relación
federal a la CABA que, sin ser una provincia, es una comunidad federada más, ya
que tiene representación en el Senado como las provincias, tiene reconocida
autonomía con facultad de dictarse su propio “Estatuto Organizativo”, con
facultades propias en legislación y jurisdicción y un jefe de gobierno elegido
directamente por el pueblo y participa de la renta federal como las provincias.
La teoría del federalismo y los federalismos

OM
Las experiencias históricas de EEUU y Suiza dieron origen al federalismo, como nueva
forma de gobierno y de Estado, que estableciera una especial división de poder en
relación con el territorio, en contraposición al unitarismo. Surgió con sentido más
preciso después de finalizada la obra de la Convención de Filadelfia de 1787, que
sancionara la Constitución de EEUU.

.C
Dicha Convención fue la primera en establecer este sistema en una Ley Fundamental,
como muestra de suprema sabiduría política y jurídica. Los máximos expositores de
dicha Asamblea Constituyente fueron James Madison y Alexander Hamilton.
DD
Para a entrada en vigencia de la Constitución era menester la aprobación por parte de 9
de los 13 estados que componían la federación norteamericana, entre 1787 y 1788
fueron publicados por los miembros de la Convención junto a John Jay, en diarios de
Nueva York y con el pseudónimo de “Publius”, The Federalist Papers, en apoyo de la
obra constituyente.
LA

Alexander Hamilton definió al federalismo como “una asociación de uno o más estados
en un único Estado, en el cual la autoridad de la Unión se extiende a todos los
ciudadanos..
FI

Federalismo como forma de Estado


Se distinguió:
- Formas de gobierno: se le asigna la clasificación de la organización del poder


como uno de los elementos del Estado (republicano-monárquico,


presidencialista-parlamentario, democrático-autoritario)
- Formas de Estado: se le asigna la clasificación de los Estados sobre la base de la
relación entre todos sus elementos: territorio, población y poder.
El federalismo surgió como una división del poder en relación con el territorio, ha sido
considerado más recientemente como forma de Estado.
Loewenstein analizó la división entre los controles horizontales y los verticales del
poder; incluyendo entre éstos al federalismo, por el “enfrentamiento entre dos
soberanías diferentes estatales separadas territorialmente y que se equilibran
mutuamente. La existencia de fronteras federales limita el poder del Estado central
sobre el Estado Miembro, y a la inversa”

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Bolilla 2
EL FEDERALISMO ARGENTINO
Las causas originarias de la adopción del federalismo como forma de Estado
Juan Bautista Alberdi atribuyó esta cuestión a una causa mediata (el régimen municipal
español a través de los cabildos que dieron origen a las provincias) y a una causa

OM
inmediata (que fue la ausencia de una soberanía nacional que originara las soberanías
locales).
Arturo M. Bas también destacó la importancia de los antecedentes coloniales:
a) El espíritu particularista del pueblo español
b) El origen diferente de la conquista y población de las diferentes ciudades y

.C
territorios que hoy forman de la República Argentina
c) El aislamiento comercial impuesto a las provincias de Cuyo, Tucumán y Río de la
Plata
DD
d) Los conflictos que llegaron a la lucha armada en algunos casos entre dichas
provincias que funcionaron como distintas e independientes
e) La constitución de los cabildos, que fomentaron en las ciudades capitales de las
provincias históricas en espíritu individualista y democrático
f) La organización de las intendencias por reales cédulas de 1782 y 1803
LA

Alberto Demicheli resaltó especialmente la influencia de José Gervasio de Artigas en esta


cuestión. Destacó la trascendencia de las Instrucciones de diputados orientales que
concurrieron a la asamblea del año 1813. Este autor opina que en dicha asamblea se
originaron los lineamientos posteriores de nuestro derecho, ya que se presentaron 3
FI

proyectos constitucionales unitarios, que darían base a las constituciones de 1819 y


1826, y dos de carácter federal, que influirían en las constituciones sancionadas por las
provincias a partir de 1820 así como los pactos interprovinciales. Dichas iniciativas
unitarias y federales se inspiraron respectivamente en la ideología de las dos grandes


corrientes revolucionarias del siglo XVIII: la francesa, de soberanía nacional indivisible,


con el aporte doctrinario de Rousseau, y la norteamericana, de soberanía estatal
dispersa, con descentralización del poder y el aporte doctrinario de Montesquieu.
Desarrolló la tesis de que la formación nacional argentina se cumplió en un proceso de
50 años en tres etapas:

 La 1°, de cuasi derecho federal (entre 1813 y 1820), donde las provincias litorales
afirmaron sus autonomías, celebraron pactos e iniciaron un federalismo
particular derivado de las contradictorias constituciones norteamericanas, pero
adaptadas a nuestra realidad.
 La 2°, de derecho público sinalagmático (entre 1820 y 1831), resultado de los
pactos interprovinciales realizados entre las provincias históricas, basadas en sus

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constituciones, que procuraron una organización general mediante esta especial
forma de derecho público, de extracción vernácula.
 La 3°, de preconstitucionalismo (1831 y 1853), como fruto de la adhesión de las
provincias al Pacto Federal de 1831, que confluyó en la CN compuesta o mixta
de 1853 y luego en la amplia reforma federal de 1860, con retorno a los
primitivos cánones de 1813.
El federalismo fue la forma de Estado elegida para resolver los graves conflictos
políticos, económicos y sociales producidos y el resultado de nuestra evolución histórica.
En 1820 se definió que seríamos republicanos y no monárquicos en la forma de

OM
gobierno, en 1853 se consagró al federalismo como forma de Estado en la CN. La fuerza
instrumentadora del federalismo fueron los pactos interprovinciales, que llegaron casi
al centenar, entre ellos se destacan:
- Pacto de Pilar (23/2/1820) entre Bs. As, Santa Fe y Entre Ríos
- Tratado del Cuadrilátero (15 a 25/1/1822) entre Bs As, Santa Fe, Entre Ríos y
Corrientes
-
-
.C
Pacto Federal (4/1/1831) entre Bs As, Santa Fe y Entre Ríos
Acuerdo de San Nicolás (31/5/1852)
DD
El federalismo en el pensamiento de Alberdi
Su modelo de derecho público y organización constitucional fue la república federal
norteamericana.
Su pensamiento está expuesto en las Bases, principalmente en los capítulos XVII y XXIV.
LA

En el primero de ellos, titulado “Bases y puntos de partida para la Constitución del


gobierno de la República Argentina”, enumera los antecedentes unitarios
correspondientes a la época del gobierno colonial y a los del período de la Revolución, y
luego hace los propios con los antecedentes federativos de la República tanto coloniales
como patrios. Dice que para superar las luchas estériles del pasado hay que llegar a un
FI

“sistema mixto” que “abrace y concilie las libertades de cada provincias y las
prerrogativas de toda la Nación”, como solución inevitable y única mediante la
combinación de los dos grandes términos del problema argentino: la Nación y la
provincia.


En el capítulo XVIII titulado “Continuación del mismo asunto. Del gobierno y su forma.
La unidad pura es imposible”, dice que no hay cuestión sobre la forma de gobierno que
es la republicana, como fuera de proclamado por la revolución americana y que ella
reside originariamente en la Nación y que la democracia es la esencia misma del
gobierno. Expresa: “La federación o unidad, son un accidente, un accesorio subalterno
de la forma de gobierno. Este accesorio, sin embargo, ha dominado toda la cuestión
constitucional de la República Argentina hasta aquí”. Después agrega: “las cosas han
hecho prevalecer el federalismo como regla de gobierno general. Pero la voz federación
significa liga, unión, vínculo. Como liga, unión, la federación puede ser más o menos
estrecha. Hay diferentes grados de federación según esto”.

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En el capítulo XX titulado “Continuación del mismo asunto. Origen y causas de la
descentralización del gobierno de la República Argentina”, Alberdi indica que
descentralización política y administrativa de nuestro país reconoce dos orígenes:
- Uno mediato y anterior a la revolución que señala al antiguo régimen municipal
español, pues lo cabildos representaron el “primer grado de existencia de poder
representativo provincial”.
- Uno inmediato y dependiente en el que el pueblo sin su rey “asumió el poder y
lo delegó en juntas o gobiernos locales. La soberanía local tomó entonces el lugar
de la soberanía general acéfala y no es otro el origen inmediato del federalismo

OM
o localismo republicano en las provincias del Rio de la Plata”.
En el capítulo XXI titulado “Continuación del mismo asunto. La federación pura no es
posible en la República Argentina. Cuál federación es practicable en aquel país”, dice
que la federación pura es irrealizable de la misma manera que la unidad pura de 1826
también lo fue. Y expresa: “Una simple federación no es otra cosa que una alianza, una
liga eventual de poderes iguales e independientes absolutamente. Pero toda alianza es

.C
revocable por una de las partes contratantes, pues no hay alianzas perpetuas e
indisolubles”.
En el capítulo XXII titulado “Idea de la manera práctica de organizar el gobierno mixto
DD
que se propone, tomada de los gobiernos federales de Norteamérica, Suiza y
Alemania. Cuestión electoral”, se propone seguir los ejemplos indicados y en particular
al primero de ellos, destacando la importancia de las dos cámaras y si distinto origen,
como la mejor manera de lograr el sistema mixto, pero con preeminencia del gobierno
LA

central o general.
En el capítulo XXIII titulado “Continuación del mismo asunto. Objetos y facultades del
gobierno general”, se advierte nuevamente su preferencia por el unitarismo y por el
mayor poder de gobierno general. Expresa: “… la federación, lo mismo que la unidad,
FI

supone el abandono de una cantidad de poder local, que se delega al poder o central.
Pero no será gobierno general el gobierno que no ejerza su autoridad, que no se haga
obedecer en la generalidad del suelo del país y por la generalidad de los habitantes que
lo forma, porque un gobierno que no gobierna es una palabra que carece de sentido”.


En el capítulo XXIV titulado “Continuación del mismo asunto. Extensión de las


facultades y poderes del gobierno general”, insiste sobre el alcance de estas facultades
y reitera su idea de una “federación mixtas” o sea, una “unidad federativa”, ya que en
sus visión no podían darse los tipos puros y debía seguirse el modelo norteamericano.
También indica que para nuestro caso debía centralizarse aún más el sistema a adoptar.

El federalismo en la reforma de 1860


Luego de la secesión de la provincia de Bs As, continuaron los conflictos con la
Federación Argentina, hasta que se produjo la batalla de Cepeda en 1859, donde Urquiza
triunfó, y en consecuencia, se firmó el Pacto de San José de Flores (11/11/1859), y luego

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el Pacto Complementario de Paraná (6/6/1860), que significará la integración de aquella
provincia a la Federación, previa reforma de la CN de 1853.
Dicha reforma se produjo por un procedimiento especial, distinto al previsto en el texto
de 1853, por lo que algunos sostienen que se trató también del ejercicio de un poder
constituyente originario, en lugar de uno derivado.
Se mencionan las siguientes reformas:
1. En el art. 3°, que fijaba a Bs As como Capital de la República, se estableció el
mismo principio del art. 13°, lo que importó que el territorio de la Capital Federal

OM
debía ser determinado por una ley del Congreso, previa cesión de los territorios
respectivos por parte de la Legislatura de la o las provincias en cuestión.
2. En el art. 5° se suprimieron dos requisitos fijados para el ejercicio de la
autonomía provincial: uno, la revisión de las constituciones por parte del
Congreso de la Nación y otro, la gratuidad de la enseñanza primaria.
3. En el art. 6°, sobre intervención federal, se precisó la redacción de las causales

.C
de intervención para reducir el arbitrio de las autoridades federales, indicándose
la necesidad de una previa requisición por parte de las autoridades provinciales
al gobierno federal, para su sostenimiento en caso de sedición o de invasión de
DD
otras provincias.
4. Se agregó en el art. 32, que prohíbe al Congreso restringir la libertad de imprenta
o establecer sobre ella la jurisdicción federal.
5. Se estableció en el art. 34 la incompatibilidad en el ejercicio de los cargos de
miembros de las Cortes de Justicia federales y los tribunales federales.
LA

6. Se modificaron los arts. 36 y 41 (que después fueron 40 y 47) en cuanto a los


requisitos para ser legislador, agregándose a la edad y la ciudadanía, la de ser
“natural” de la provincia que lo elija, o con dos años de residencia inmediata en
ella.
7. Se excluyó del art. 41 (después art. 45) a los gobernadores, que estaban sujetos
FI

en el juicio político al Congreso de la Nación.


8. En el art. 64 (después art. 67), sobre atribuciones del Congreso, luego de la
facultad de sancionar los Códigos, se agregó lo siguiente: “…sin que tales códigos
alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicación a los tribunales


federales o provinciales, según que las cosas o las personas cayeren bajos sus
respectivas jurisdicciones”, y en el inc. 28 se suprimió la facultad del Congreso
de examinar las constituciones provinciales.
9. Se suprimió en los arts. 97 y 98 (después 100 y 101) la atribución del Poder
Judicial federal de resolver las causas entre una provincia y sus vecinos, y de la
Corte Suprema en particular, de decidir sobre los conflictos entre los poderes
públicos de una misma provincia.
10. Se reforman los arts. 4° y 64 (después art. 67) vinculadas a los derechos de
exportación y aduana, además de les especiales prerrogativas reconocidas a la
provincia de Bs As, en los arts. 31 y 101 (después art. 104), que fueron fruto
especialmente del Pacto de Paraná de 1860, donde la federación debió ceder

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ante las exigencias de dicha provincia, que no quería que la federación de su
aduana.
El federalismo en la reforma constitucional de 1994
La reforma constitucional de 1994 tuvo como una de sus ideas fuerza, la acentuación de
la descentralización del poder en nuestro país.

Aspectos institucionales y políticos del federalismo


Los cuatro órdenes de gobierno de la federación argentina

OM
Luego de la reforma constitucional de 1994 existen cuatro órdenes de gobierno:
1) El gobierno federal, al que la Ley Suprema destina el Tit. I, “Gobierno Federal”,
arts. 44 a 120 de la 2° parte
2) Los gobiernos de provincia, regulados en el Tit. II, “Gobiernos de provincias”,
arts. 121 a 128, de la 2° parte
3) El gobierno autónomo de la CABA, art. 129, en el Tii. II, de la 2° parte, que tiene

.C
naturaleza de ciudad-Estado distinta de las provincias y municipios
4) Los gobiernos municipales autónomos, según lo dispuesto por los arts. 5° y 123.
DD
Ahora la sociedad federal argentina está integrada por el gobierno federal, 23 provincias
y la ciudad-Estado de Bs As, que tienen entre sí relaciones federales directas; si bien en
la reforma se ha consagrado la autonomía municipal, por el art. 123, las que deben
asegurar dicho régimen siguen siendo las provincias.
La distribución de competencias
LA

En el fundamental tema de la distribución de competencias en el Estado federal, la


reforma constitucional de 1994 no modificó la regla máxima en la materia.
La circunstancia de que no se debatiesen estas cuestiones, no implica que la Convención
FI

haya negado importancia y trascendencia a estos problemas. Implica que los


constituyentes dieron por inconmovibles los grandes principios fijados por la Ley
Suprema de 1853/1860. Tiene plena vigencia en el sentido de que las provincias tienen
poderes conservados e ilimitados, y el gobierno federal ejercita los delegados en forma


expresa o implícita, y por lo tanto, son poderes limitados.


Además existen competencias prohibidas a las provincias, al gobierno federal y a todo
orden gubernamental.
La reforma constitucional agregó las siguientes competencias al gobierno federal:
1. Establecer y modificar asignaciones específicas de recursos coparticipables, por
tiempo determinado y por ley especial. (Art. 75, inc. 3°)
2. Proveer al crecimiento armónico de la Nación y al poblamiento de su territorio;
promover políticas diferenciadas que tiendan a equilibrar el desigual desarrollo
relativo de provincias y regiones. (Art. 75, inc. 19)

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3. Sancionar leyes de organización y de base de la educación que consoliden la
unidad nacional respetando las particularidades provinciales y locales, bajo el
cumplimiento de determinados requisitos. (Art. 75, inc. 19)
4. Aprobar o desechar los nuevos tratados internacionales incorporados por la
reforma, esto es, tratados de DDHH con futura jerarquía constitucional, tratados
de integración, normas dictadas por organismos supranacionales y tomar
conocimiento de los tratados internacionales celebrado por las provincias. (art.
75, incs. 22 y 24 y art. 124)
5. Legislar medidas de acción positiva que garanticen la igualdad real de
oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos

OM
por esta Constitución y por los tratados internacionales vigentes sobre DDHH.
(art. 75, inc. 23)
6. Dictar un régimen de seguridad social especial e integral en protección del niño
en situación de desamparo y de la madre durante el embarazo y el período de
lactancia. (art. 75, inc. 23)
7. Disponer o decretar la intervención federal. (art. 75, inc. 31 y art. 99, inc. 20)

.C
8. Ejercer la función gubernativa cuya jefatura se reconoce en la persona del
presidente de la Nación. (art. 99, inc. 1°)
9. Ejercer la administración general del país, por parte del jefe de gabinete, siendo
DD
su responsable político el presidente de la Nación y su órgano de control, la
Auditoría General de la Nación. (arts. 85 inc. 1° y 100 inc. 1°)
10. Dictar bajo determinadas condiciones decretos de necesidad y urgencia,
quedando excluidos de dicha normativa lo referido a la materia penal, tributaria,
electoral y de partidos políticos. (art. 99 inc. 3°)
LA

11. Hacer recaudar la renta de la Nación y ejecutar la Ley de Presupuesto nacional,


facultad del jefe de Gabinete, quien la ejercerá bajo la supervisión del presidente
de la Nación. (arts. 99, inc. 10 y 100, inc. 7°)
12. La organización y administración de la justicia. En cuanto a la selección de
FI

magistrados se realiza ahora por un órgano especial del Congreso de la


Magistratura, que no cuenta con representación provincial. La designación
siempre la realiza el presidente con acuerdo del Senado. (arts. 99, inc. 4° y 114)
La reforma constitucional también aumentó las competencias exclusivas de las


provincias:
I. Dictar las constituciones provinciales y conforme al art. 5°, asegurando la
autonomía municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional,
político, administrativo, económico y financiero. (Art. 123)
II. Crear regiones para el desarrollo económico y social y establecer órganos para
el cumplimiento de sus fines. (art. 124)
III. Celebrar convenios internacionales bajo ciertas condiciones. (art. 124)
IV. Ejercer todas aquellas potestades que estén implicadas en el concepto de
dominio originario provincial, de los recursos existentes en sus territorios. (art.
124)

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V. Ejercer los poderes de policía e imposición sobre los establecimientos de utilidad
nacional en el territorio de la República. (art. 75, inc. 30)
El Senado y su rol federal
El Senado es el órgano federal por antonomasia en razón de la representación paritaria
de las provincias, según fue instituido por la CN de 1853, siguiendo el antecedente de la
Ley Suprema norteamericana.
La reforma constitucional de Santa Fe y Paraná ha introducido profundas
modificaciones, para que el Senado pueda desarrollar eficazmente el rol institucional

OM
correspondiente en nuestra federación. A ello apuntaron:
a) La incorporación del 3° senador por cada provincia: algunos se manifestaron
en contra del 3° senador argumentando una lesión al federalismo, para
favorecer la partidocracia y asimilar el Senado a la Cámara de Diputados.
No se alteró la esencia del sistema, que es la representación igualitaria de las
provincias, que teóricamente puede permitir que las provincias “chicas”

.C
definan a su favor en el Senado una votación que fue inversa en la Cámara
de Diputados, en razón del peso poblacional de las provincias “grandes”. El
3° senador correspondiente a otro partido político, provocará un
DD
mejoramiento funcional del Senado en el cumplimiento de su rol federal, ya
que se producirá una legítima competencia entre los representantes de la
provincia, a los fines de la más eficaz defensa de los intereses regionales y
provinciales.
b) La elección directa y la reducción del mandato de los senadores: el art. 54 de
LA

la CN estableció la elección directa de los senadores, en lugar de la indirecta


por las legislaturas provinciales y por el Congreso Electoral en la Capital
Federal.
La tendencia irreversible pasaba por consagrar sistemas de elección directa
FI

para los senadores y también del presidente y vicepresidente de la Nación,


para asegurar la soberanía popular y la mayor legitimidad democrática.
La elección directa posibilitará una mejor y más auténtica representación de
las provincias frente al sistema anterior, que presentó no pocos casos de


senadores que ni siquiera vivían en ellas.


c) La acentuación de su rol federal: la reforma acentuó el rol federal del Senado
al instituirlo como Cámara de origen en dos temas fundamentales: la ley-
convenio de coparticipación impositiva y las iniciativas sobre crecimiento
armónico de la Nación y poblamiento de su territorio y promoción de
políticas diferenciadas que tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relativo
de provincias y regiones
La intervención federal
La institución no puedo ser reglamentada por el Congreso, lo que revela debilidad en el
comportamiento federal.

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La CSJN, en el célebre caso “Orfila” también había determinado la atribución
congresional para la intervención, pero en el orden fáctico, estas medidas
extraordinarias continuaron ejercitándose por el Poder Ejecutivo en la mayoría de los
casos.
Los partidos políticos y el federalismo
La reforma de 1994 constitucionalizó los partidos políticos, en el art. 38,
caracterizándolos como “instituciones fundamentales del sistema democrático”.
La Ley Suprema estableció como su rol ideológico que “su creación y el ejercicio de sus

OM
actividades son libres dentro del respeto a esta Constitución, la que garantiza su
organización y funcionamiento democráticos”.
Importa la obligación para los partidos de aceptar en sus bases programáticas los
grandes principios y valores de la Carta Magna, y, entre ellos, el federal.
La democracia constitucional contemporánea se asienta indudablemente sobre los

.C
partidos políticos, de cuyo funcionamiento y destino incluso depende de aquélla.
El federalismo comporta espacios de descentralización, de participación, de libertad,
que se pueden asociar a la democracia tanto en la organización como en el
DD
funcionamiento de los partidos políticos.
LA

Bolilla 3
El Estado Provincial
La provincia como Estado. Elementos constitutivos
FI

Los nombres oficiales de la organización estadual han sido previstos por el art. 35 CN,
que en forma indistinta los designa como: Provincias Unida del Río de la Plata, República
Argentina y Confederación Argentina.
Otras disposiciones aluden a las autoridades de la Nación, a la cuales menciona como


gobierno federal y gobiernos de provincia.


Nuestra organización estadual es federativa y está constituida por el Estado federal y
por los Estados provinciales.
El Estado federal, en su relación con los demás países y en el ámbito internacional, actúa
como una unidad orgánica, mientras que en el as relaciones internas con los Estados
provinciales constituyen “una unión indestructible de Estados también indestructibles”.
Población
No hay en nuestro país rasgos peculiares de relevancia que puedan individualizar al
pueblo de una provincia respecto de otra.

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Si existen comunidades indígenas dentro de los territorios provinciales, con sus
peculiaridades, costumbre, cultura y su propia lengua.
El estudio poblacional hacía referencia a las cuestiones relacionadas con la voluntad y
capacidad-política del pueblo y su personalidad. Los Estados provinciales no tienen una
singularidad que pueda destacarse, por lo que su estudio es materia de derecho político
y constitucional. El elemento poblacional también hace referencia a los habitantes, que
son quienes, con cierto carácter de permanencia, viven en el territorio provincial.
Pueden ser ciudadanos, expresión que comprende a los nacionales por nacimiento, por
opción o por naturalización, y extranjeros.

OM
Los nacionales y extranjeros gozan los mismos derechos civiles. La CN, en su art. 20,
otorga a éstos todos los derechos civiles del ciudadano, y el art. 8° establece que los
ciudadanos de cada provincia gozan de todos los derechos, privilegios e inmunidades
inherentes a dicho título en los demás Estados.
El art. 20, CN, confiere derecho a obtener la nacionalización por residir 2 años continuos

.C
en la Nación, y aún les da la posibilidad de obtenerla antes de ese término al acreditar
servicios a la República. De esta manera, el extranjero puede fácilmente convertirse en
ciudadano.
DD
Territorio
El espacio territorial de las provincias tiene su significación en cuanto forma parte de
LA

una organización federal.


Puede también favorecer y obstaculizar la actividad política de la población, no tiene la
envergadura como para producir efectos determinados.
La integridad territorial de las provincias está garantizada por la CN. El ámbito de sus
FI

territorios comprende, además del suelo, el subsuelo, el espacio aéreo y el mar


territorial, con las limitaciones impuestas por el derecho internacional.
La ley 17.324, modificada por la ley 21.583, creó la Comisión Nacional de Límites


Interprovinciales, a fin de que éstos fueran acordados con la participación de las


provincias efectuadas.
La atribución del Congreso para fijas los límites provinciales no ofrece dudas, por lo que
los mecanismos que prevé la ley nacional deben considerarse como procedimientos
previos y sujetos a la intervención del Congreso.
Cesión de territorio y formación de nuevas provincias
La garantía federal no se refiere solamente a los límites, sino a los territorios
integralmente considerados.
El Congreso Nacional tiene atribuciones para declarar capital de la República a
determinada ciudad, o para erigir una nueva provincia en el territorio de otra o de varias

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formar una sola, pero es necesario el previo consentimiento de las legislaturas de las
provincias interesadas.
Las constituciones provinciales autorizan a las legislaturas a disponer la cesión de parte
del territorio.
La pretendida distinción por objeto de utilidad pública, tienen los mismos efectos, pues
que pérdida de jurisdicción es con relación a un espacio territorial, y la cesión de parte
del territorio provincial implica la pérdida de jurisdicción.
Las constituciones provinciales han establecido normas específicas para proteger el
subsuelo y las riquezas que contiene.

OM
A pesar de estar normas de las constituciones provinciales y de las garantías aseguradas
por los arts. 3° y 13 de la CN, el gobierno federal ha avanzado sobre el dominio provincial
y ha excluido a las provincias en el ejercicio de algunas materias.
Sin embargo, la reforma de la CN de 1994, ha dejado claramente establecido en el art.
124, último párrafo, que corresponde a las provincias el dominio originario de los

.C
recursos existentes en sus territorios.
Poder
DD
El término “poder” ha sido impropiamente utilizado en la Constitución porque en
realidad se trata de mencionar a órganos que tienen diversos cometidos y que para
cumplirlos ponen en ejecución el poder del Estado.
El poder no es un sustantivo sino un verbo sustantivado, que encierra, por lo tanto, no
LA

una idea completa, sino una idea de medio y relación.


El poder, como la función y la competencia, tienen la misma naturaleza formal, por lo
que del mismo modo en que se divide la función y la competencia, también se divide el
poder.
FI

El poder es el imperium, fuerza o coacción del Estado que se hace efectivo en cualquiera
de los órganos donde éste desenvuelve su actividad.
Se realiza por medio de una organización establecida por el derecho.


1. Poderes conservados: el art. 121, CN, expresa “las provincias conservan todo el
poder no delegado por esta Constitución al gobierno federal y el que
expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su
incorporación”.
Para entender más claramente el alcance o contenido de la fórmula del art. 121,
no sólo habría que rastrear en la CN qué poderes son los conservados, sino ver
qué poderes han sido delegados al gobierno federal. Así tendríamos
competencias exclusivas del gobierno federal: intervención federal, declaración
del estado de sitio, relaciones internacionales, dictar los códigos de fondo o de
derecho común, y las leyes federales o especiales. Y como principio, la totalidad

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de las competencias asignadas a los órganos de gobierno federal, por la
Constitución, pueden considerarse exclusivas del Estado federal.
2. Poderes recurrentes: son tanto los que pueden ejercer el gobierno federal o el
provincial, en la medida en que su ejercicio simultáneo no resulte incompatible.
Se ha entendido que prevalece la competencia federal por la supremacía que
establece el art. 31 CN. Son poderes concurrentes: lo impuestos indirectos
internos y los que surgen del art. 107, concordado con el inc. 16 del art. 67.
Son concurrentes en la realización de los fines o propósitos declarados en el
preámbulo de la Ley Suprema. Son consecuencia de la armonía del conjunto, de
la unidad de fines y concordancia de propósitos que supone nuestro régimen de

OM
gobierno.
3. Poderes prohibidos: en el art. 127 la CN enumera taxativamente los poderes que
están prohibidos.
También la Ley Fundamental incluye poderes prohibidos tanto al gobierno
federal como al provincial, a ambos a la vez.
Será necesario encontrar que la CN ha delegado expresa o implícitamente al

.C
gobierno federal algún poder, para decir que le corresponde. Todo lo que no está
allí comprendido, específicamente o por implicancia, como perteneciéndole, es
de las provincias; y al revés, será preciso probar que a éstas les ha sido
DD
expresamente prohibido el poder de que se trate para decir que no les
corresponde: ellas conservan el poder que no ha sido conferido al gobierno
federal.
4. Deslinde de competencias: Arturo M. Bas indica que entre las facultades de las
provincias, se comprenden todas aquellas requeridas para la debida satisfacción
LA

de las necesidades exigidas por el gobierno civil de cada localidad, teniendo,


como límites, las atribuciones inherentes al gobierno central, en orden a la
dirección de las relaciones exteriores, y a satisfacer las exigencias generales de
la Nación.
FI

Según la estructura constitucional, las provincias pueden hacer todo lo relativo


al interés local. En principio, les asiste una presunción iuris tantum de que tal o
cual poder les pertenecer, y es necesario dar razones para probar qué no le
compete, porque excede el interés local para comprometer igual interés de otras


provincias, que son en definitiva gobierno federal, para sólo entonces hacer
funcionar la prohibición del art. 126. No estando comprendido en esas normas,
habrá que incluir que el tema es de incumbencia de la provincia, o por lo menos,
concurrente con el gobierno federal.
El poder constituyente de las provincias
Concepto: es definido por Linares Quintana como “la facultad soberana del pueblo a
darse su ordenamiento jurídico-político fundamental originario por medio de una
Constitución a revisar ésta total o parcialmente cuando sea necesario.
Clasificación

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Se advierte la distinción entre poder constituyente originario y poder constituyente
derivado.
Sánchez Viamonte expresaba que el poder constituyente originario y el derivado eran
“dos etapas de un mismo poder”, a las cuales denominaba “etapa de primigeneidad” y
“etapa de continuidad”, porque luego de sancionada la CN, el poder constituyente
entraba en “estado virtual o de latencia”, apto para ponerse de nuevo en movimiento
cada vez que sea necesaria la reforma.

Hay otra clasificación del poder constituyente vinculada a los grados:


1. Primer grado: corresponde al Estado Federal con la CN

OM
2. Segundo grado: cuyo ejercicio es de la provincias que sancionan sus respectivas
constituciones provinciales
3. Tercer grado: correspondiente a la CABA que ya sancionó su Estatuto
Organizativo como Constitución de dicha ciudad-Estado
4. Cuarto grado: de competencia de los municipios que, en ejercicio del aspecto
institucional de sus autonomías consagradas en el art. 123 de la Ley Suprema de

.C
la Nación y regladas en las constituciones provinciales, deben dictar sus
“constituciones locales”, que son cartas orgánicas municipales.
DD
La distinción entre poder constituyente originario y derivado se aplica a los distinto
grados de poder constituyente, de tal manera que cuando se sanciona por 1° vez la
respectiva Ley Suprema se ejercita la forma originaria, mientras que la derivada
corresponde a sus reformas.
En referencia al ejercicio del poder constituyente por parte de las provincias, se efectúa
LA

una distinción según haya sido ejercido antes o después la CN de 1853:


 Antes: hubo ejercicio de poder constituyente originario por parte de las
provincias de Santa Fe, Tucumán y Córdoba, cuando en 1819, 1820 y 1821
sancionaron sus primeros documentos constitucionales, lo que luego continuara
FI

en casi todas las provincias.


 Después: en la etapa posterior a la CN de 1853, también se aplica la clasificación
del poder constituyente originario y derivado para el poder constituyente de 2°
grado de las provincias.


Límites
Se distingue al originario del derivado por sus límites, habida cuenta de que el segundo
debe adecuarse a los procedimientos impuestos por el primero al establecer el sistema
de reforma constitucional.
Respecto de las constituciones provinciales, además de los límites fijados para las
respectivas reformas constitucionales por los propios textos supremos, deben respetar
los establecidos por la CN, ya que se trata de un poder constituyente de 2° grado.
Los arts. 5° y 123 expresan:

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- 5°: Cada provincia dictará para sí una Constitución bajo el sistema representativo
republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones, garantías de la CN; y
que asegure su administración de justicia, su régimen municipal y la educación
primaria. Bajo de estas condiciones, el gobierno federal garante a cada provincia
el goce y ejercicio de sus instituciones.
- 123: Cada provincia dicta su propia Constitución, conforme con lo dispuesto por
el art. 5° asegurando la autonomía municipal y reglando su alcance y contenido
en el orden institucional, político, administrativo, económico y financiero.
Son 5 los requisitos exigidos por el art. 5° para la sanción de las constituciones

OM
provinciales:
1) Un sistema representativo republicano:
a. Representativo: débase recordar que la propia Ley Suprema de la Nación,
en el art. 22 indica que “El pueblo no delibera ni gobierna, sino por medio
de sus representantes y autoridades creadas por esta Constitución”. Ellos
no prohíbe la existencia de institutos de democracia semidirecta como la

.C
iniciativa, el referéndum, etc., que desde hace tiempo fueron
consagrados en el constitucionalismo provincial y luego en 1994 en el
orden federal, en el tránsito hacia una democracia de carácter
DD
participativo.
b. Republicano: luego de la evolución de su significado, tiene una esencia
contrapuesta a lo monárquico.
La CSJN ha expresado que “las cuestiones referentes a la organización
interna de los poderes públicos de las provincias son extrañas a su
LA

jurisdicción, porque son de incumbencia exclusiva de las autoridades


provinciales”.
2) Conformidad con las declaraciones, derechos y garantías de la CN: establece un
estándar mínimo que las provincias y la CABA deben respetar en sus leyes
FI

supremas en tan importante cuestión, para el reconocimiento de los derechos


de los habitantes y de los ciudadanos de todo el país. No implica que el ejercicio
de sus respectivos poderes constituyentes las provincias y ahora la CABA, puedan
reconocer nuevos derechos y garantías, lo que en efecto ha ocurrido en nuestra


historia.
3) Administración de justicia: es una consecuencia del sistema republicano que
deben tener las provincias, por lo que deben organizar sus propios poderes
judiciales, que aplican los códigos nacionales mencionados en el art. 75, inc. 12,
además de la Constitución y leyes provinciales respectivas.
4) Asegurar el régimen municipal: fue incorporado en 1853 por Juan del Campillo
pero dicha escueta frase originó un extenso debate sobre la naturaleza jurídica
de nuestros gobiernos locales, recién sería recuperada en el texto constitucional
de 1994, con la modificación del art. 123.
5) Educación primaria: se refiere a uno de los más importantes objetivos
perseguidos por los Padres Fundadores, que estaban convencidos de la
necesidad de educar al pueblo para consolidar el desarrollo humano y del país.

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El control de constitucionalidad de la Constitución provincial está a cargo de la CSJN,
que debe asegurar la supremacía de la CN y dirimir los conflictos de competencias
entre los diversos órdenes gubernamentales.
En aquellos casos en que una provincia transgreda estas previsiones constitucionales
del art. 5°, la Ley Suprema también posibilita una intervención federal según lo
indicado en el art. 6°, que le acuerda al gobierno federal la facultad de intervenir en
el territorio de las provincias para garantir la forma republicana. Se trata de una
intervención política, de naturaleza extraordinaria, con el objetivo de asegurar los
principios de la Federación Argentina.

OM
Un régimen particular se estableció para la CABA, según lo dispuesto por el art. 129,
Ley Suprema de la Nación, incorporado en la reforma constitucional de 1994, que al
reconocer un status especial a este nuevo miembro de la Federación, le reconoció la
posibilidad de sancionar su propio Estatuto Organizativo de sus instituciones,
mediante el ejercicio de poder constituyente.

.C
El titular del poder constituyente
En nuestro derecho constitucional, el titular del poder constituyente es el pueblo, por
cuanto allí reside el principio de la soberanía popular que es la base de la legitimidad
DD
democrática y del Estado de Derecho. Sólo el pueblo puede originariamente sancionar
una Constitución o reformarla, por medio de sus representantes o por otros
procedimientos.
El poder constituyente provincial en ejercicio
LA

Antes de 1853
Las provincias históricas surgieron sobre la base de las ciudades y cabildos fundados por
las diversas corrientes colonizadoras españolas, en un proceso que se extendió desde
fines de la década de 1810 hasta 1834, con la provincia de Jujuy.
FI

Dichas provincias ejercitaron su poder constituyente al sancionar sus respectivos textos


supremos.

Fecha Nombre Provincias Qué establecía




26/8/1819 Estatuto Provisorio No establecía un sistema de visión


de Santa Fe de poderes, el centro de poder
residía en el Ejecutivo, a cargo del
“caudillo”, que debía ser electo
cada 2 años.
6/9/1820 Constitución de la Catamarca, Tuvo influencia de la Constitución
República Federal de Santiago del 1819, establecer tal forma de
Tucumán Estero y Tucumán Estado unitaria en la Nación, y por
ello fue rechazada por las
provincias. Establecía un Poder
Legislativo unicameral y el Poder
Ejecutivo estaba a cargo de un
presidente de la República.

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Establecía que la provincia de Cba,
es libre e independiente. Reside
esencialmente en ella la soberanía
y le compete el derecho de
establecer sus leyes
fundamentales por constituciones
fijas; y entre tanto, por
Reglamento reglamentos provisorios en
30/1/1821 Provisorio de la Córdoba cuanto no perjudique los
Provincia de Córdoba derechos particulares de las
demás provincias. Organizaba los

OM
poderes Legislativos, Ejecutivo y
Judicial, además del régimen
municipal a través de
ayuntamientos y cabildos. Tuvo
las influencias de la Constitución
de la Banda Oriental de 1813 y la
de Massachussetts de 1780, con

.C
una división de poderes. El Poder
Ejecutivo estaba a cargo de un
funcionario titulado presidente de
la República.
DD
Acordaron un singular
instrumento constitucional con un
Poder Ejecutivo común,
Mayo de Los Pueblos Unidos Mendoza, San denominado PRESIDENTE DE LOS
1821 del Cuyo Juan y San Luis PUEBLOS UNIDOS, además de una
Asamblea de Diputados y una
LA

Cámara Judicial. Cada provincia


tenía su propio gobernador y
órganos judiciales
Constó sólo de 15 artículos que
9/8/1821 Constitución Santa y Jujuy organizó su Junta de
FI

Representantes, una Cámara de


Justicia y el Poder Ejecutivo a
cargo de un gobernador.
Estableció la división de poderes,
con amplias competencias,


11/12/1821 Estatuto Corrientes agregándose “salvo aquello que


haya o pueda corresponder al
cuerpo o Estado general de la
Federación nacional”.
Se erigió en “formal Estado y
4/3/1822 Constitución Entre Ríos gobierno representativo
independiente”. Tenía un Poder
Legislativo a cargo de un Congreso
de representantes, un de Poder
Ejecutivo que recibía el nombre
de gobernador y era electo por el
cuerpo anterior y además había
jueves y tribunales de justicia.

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Después de 1853
Con la sanción de la Ley Suprema federal, las provincias que formaban parte de la
Confederación fueron dictando sus nuevas constituciones locales, para adecuarlas al
nuevo texto federal. Todas ellas fueron revisadas por el Congreso federal, según el
requisito que establecía la CN en su versión de 1853.
Ya durante el siglo XX, el proceso de reformas constitucionales provinciales en ciertos
casos se adelantó a la CN, con la incorporación de los principios del constitucionalismo

OM
social y de la internacionalización de los DDHH.
Con el retorno de la democracia, en 1983, se produjo un nuevo ciclo de formas
constitucionales en las provincias comenzando en 1986, que antecedió a la reforma
constitucional de la Carta Magna Nacional ocurrido en 1994 y que fue uno de sus
principales antecedentes.

.C
El derecho constitucional argentino se aprecia en 3 etapas:
1. El constitucionalismo liberal o clásico: consagró al Estado liberal y reconoció los
DDHH de 1° generación: civiles y políticos.
DD
2. El constitucionalismo social: estableció un Estado social y reconoció DDHH de 2°
generación: sociales
3. El constitucionalismo de la internacionalización de los DDHH: concedió jerarquía
constitucional a determinados tratados internacionales de DDHH.
LA

Sistemas de reforma constitucional en las provincias


Los sistemas de reforma constitucional actualmente utilizados en el orden provincial
son:
 Por Convenciones Constituyentes, es el más utilizado
FI

 Por la Legislatura ad referéndum del pueblo, que se aplica en algunas provincias


argentinas para la modificación de uno o dos artículos y se denomina sistema de
enmiendas
 El sistema de reforma de la provincia de Bs As, consistente en que la Ley de


Declaración de Necesidad de Reforma establecerá si se convoca o no a la


Convención Constituyente, o sea que el PL elige el procedimiento. Y si opta por
el sistema de convención, la ley deberá contener la enmienda que luego será
sometida a plebiscito en la próxima elección, y si es aprobada por el pueblo, se
la incorpora a la CN.
Reformas por convenciones constituyentes
La reforma total o parcial está prevista por todas las constituciones provinciales. En
general, se utiliza un sistema similar al del orden federal, o sea, por medio de
Convenciones Constituyentes, a través de un procedimiento que consta de dos etapas:

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a. Preconstituyente: a cargo de las respectivas Legislaturas, que debe declarar la
necesidad de la reforma constitucional
b. Constituyente: a cargo de las Convenciones Constituyentes reformadoras,
electas por el pueblo.
Procedimientos: corresponde a la Legislatura declarar la necesidad de reforma total o
parcial de la CN, la cual en general debe ser aprobada por una mayoría de 2/3 partes de
los miembros de cada Cámara, en los regímenes bicamerales, o de la Cámara en aquellos
casos en que el sistema sea unicameral.
La iniciativa en materia de reforma constitucional la tienen los legisladores o el Poder

OM
Ejecutivo.
Contenido: varias constituciones exigen que con la declaración de necesidad se fijen los
temas, puntos o artículos que se habilitan para la reforma por la Convención.

.C
INTERVENCIÓN FEDERAL
La doctrina clásica en la materia ha distinguido la intervención decidida por
determinación propia del gobierno federal de aquella dispuesta a requisición de las
DD
autoridades provinciales.
El 1° supuesto tiene lugar cuando se trata de garantizar la forma republicana de gobierno
o de repeler invasiones exteriores.
El art. 2° tiene por fin sostener o restablecer las autoridades, cuando hubiesen sido
LA

dispuestas por la sedición o por invasión de otras provincias.


Se dice que la intervención es fundamentalmente protectora y tiene como objetivo
ayudar a las autoridades.
FI

La sedición o la invasión de otra provincia pueden haber provocado la acefalía de las


autoridades constituidas, y al no haber autoridad que pueda requerir el auxilio federal,
éste se presume solicitado, y el gobierno federal debe acudir en su protección para
restablecerlas.


La intervención federal, que se había impuesto en la reforma constitucional de 1860,


está a cargo del gobierno federal.
La declaración del estado de sitio es un instrumento similar, y ella le corresponde al
Congreso. Es también a éste órgano a quien se le han conferido atribuciones para
intervenir en las relaciones interprovinciales y el que tiene los poderes implícitos para
poner en ejercicio los poderes antecedentes.
La participación del Congreso implica además la instrumentación de la intervención
mediante la ley. Éste órgano deberá ser convocado, en caso de receso, para el
tratamiento de tan grave asunto.
Es el Poder Ejecutivo quien designa al interventor y es su representante.

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El interventor federal asume también la representación del Estado provincial cuando la
intervención se ha dispuesto al Poder Ejecutivo, ya que dicho acto produce la cesación
del mandato del gobernador.
Cuando la intervención se ha dirigido al Poder Legislativo, sus miembros cesan en sus
cargos y las atribuciones de ese cuerpo son asumidas por el interventor, quien debe
cumplirlas por medio de decretos-leyes, y en el marco de las atribuciones fijadas por la
Ley de Intervención y de las instrucciones impartidas por el Ejecutivo nacional.
La intervención al Poder Judicial queda limitada a la reestructuración de ese cuerpo y a
la facultad de remover y designar nuevos jueces, para lo cual no regirán las normas

OM
constitucionales locales que reglamentan tales actos.
Antecedentes del art. 6°
Cabe destacar:
 La Constitución federal de Suiza de 1848

.C
 La Constitución de EEUU: tendía a proteger a cada uno de los estados de la Unión
contra la invasión y a garantizar una forma republicana.
 El proyecto de Alberdi: autorizaba a la Confederación a intervenir sin requisición
DD
en el territorio de las provincias, era “al solo efecto de restablecer el orden
perturbado por la sedición”.
 El texto de la CN sancionado en 1853: tiene las mismas consecuencias que el
precedente de Alberdi, ya que el gobierno federal interviene con requisición de
las legislaturas o gobernadores provinciales o sin ella, pero debe destacarse que
LA

ello sólo tiene por única finalidad “restablecer el orden público perturbado por
sedición, o de atender a la seguridad nacional amenazada por un ataque o
peligro exterior”.
La intervención no puede producir la caducidad del mandato de las autoridades
FI

provinciales, ni menoscabar sus instituciones.


Siempre se acude en auxilio de las autoridades provinciales, las cuales actuarán conjunta
y coordinadamente con las federales, para rechazar las invasiones externas o internas o
para sofocar la sedición a fin de sostener o restablecer a las autoridades. No se dirige en


contra, sino a favor de las provincias.


Son ellas quienes requieren la intervención federal, ya que se trata de una invasión
exterior, en donde el afectado ya no es sólo una provincia, sino el Estado federal mismo.
Esta intervención podrá ser ejecutada en virtud de las atribuciones que el art. 75, inc.
29, le confiere al presidente de la Nación, para disponer de las fuerzas militares,
marítimas y terrestres y distribuirlas según las necesidades de la Nación.
La disposición de las fuerzas armadas debe efectuado también cuando se den las
circunstancias previstas por el art. 127, CN, es decir, cuando existan entre las provincias
hostilidades de hecho calificadas de sedición o asonada, y es el presidente de la Nación,
quien al disponer de las fuerzas, debe sofocar y reprimir conforme a la ley.

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Forma republicana de gobierno. Principios
Hay general conformidad en señalar que los más importantes principios de la forma
republicana son:
 La soberanía del pueblo
 La responsabilidad de los funcionarios
 Periodicidad de su desempeño
 División de poderes
 Publicidad de los actos de gobierno

OM
La forma republicana y representativa requiere también de la democracia y ésta
estructura el poder de abajo hacia arriba por oposición a la autocracia, en donde el jefe
es quien se reserva el ejercicio del poder del Estado.
Los antecedentes y la forma republicana
El texto del art. 5° sancionado por la Constitución de 1853 trató de preservar la forma

.C
republicana de gobierno, mediante la revisión de las constituciones provinciales que
debía realizar el Congreso.
La reforma de 1860 restableció la autonomía de las provincias, seriamente afectadas por
DD
el control del Congreso y por la intervención federal en el territorio de las provincias con
o sin requisición de sus autoridades.
La revisión que debía efectuar el Congreso era para verificar si las constituciones
provinciales habían sido dictadas siguiendo el sistema republicano.
LA

Las modificaciones introducidas se llevaron a cabo para no destruir la independencia de


las provincias y evitar la injerencia del gobierno nacional en la administración y
gobiernos de las provincias.
De esta manera quedó limitada la intervención en la forma expresada, pero se agregó
FI

sorpresivamente en art. 6° la garantía de la forma republicana.


Los mismos fundamentos que se expusieron para suprimir el control que debía ejercer
el Congreso sobre las constituciones provinciales, son los que impiden a los organismos


políticos del gobierno federal determinar si se cumple o no la forma republicana y


disponer la caducidad de los mandatos de las autoridades afectadas por la medida.
Las condiciones establecidas por el art. 5° de la Constitución están dirigidas al acto
constituyente provincial y a la Constitución misma.
Todos los principios establecidos por el art. 5° deben tener expresión en las
constituciones provinciales. La transgresión al orden impuesto por el referido art. 5° y el
31 debe determinar el control judicial de constitucionalidad, el cual ha tenido vigencia
en la jurisprudencia.
SERVICIOS PROVINCIALES
Disposiciones de las constituciones provinciales

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Los servicios públicos no han sido regulados en las constituciones provinciales en forma
orgánica y sistemática.
Las provincias que le han otorgado jerarquía constitucional se han limitado a resguardar
la titularidad del servicio, o han impuesto restricciones al otorgamiento de concesiones
para su explotación.
Función pública. Actividades del ámbito privado
Duguit consideró en un primer momento como servicio público a todo el
desenvolvimiento del Estado.

OM
Con un criterio orgánico, se ponía el acento en la persona que desarrollaba la actividad.
La justicia, el ejército, la policía, eran considerados servicios públicos.
La transformación del Estado gendarme en Estado de bienestar y la evolución posterior
de la doctrina sustituyeron el criterio orgánico por otro funcional, que ahora tomaba en
cuenta la necesidad que con la actividad a desarrollar se pretendía satisfacer.

.C
En el Estado se advierte que ciertas acciones han sido determinadas objetivamente y
teniendo en cuenta las funciones que tienen ciertos organismos animales o vegetales.
Estas actividades conscientemente previstas por el Estado son las que configuran la
DD
función pública.
La ejecución de estas funciones está dirigida a la población en su conjunto, sin que se
pueda individualizar a quiénes resultan beneficiarios.
La función pública hace que el cumplimiento de éstas sólo pueda llevarlo a cabo el
LA

propio Estado. Son prestaciones genéricas e indeterminadas y se cumplen en un orden


establecido con rasgos de permanencia. Son actividades que formalmente se cumplen
por medio de la función legislativa, administrativa y jurisdiccional.
La actividad de los particulares son acciones que pueden ser ejercidas por todos los
FI

habitantes de la Nación, según las modalidades establecidas por el art. 14 y


concordantes de la CN.
Los particulares cumplen una importante función social y contribuyen a satisfacer parte


de las necesidades de la colectividad.


Concepto de servicio público
Se entiende a la actividad de la Administración mediante la cual satisface una necesidad
colectiva o general, mediante un procedimiento de derecho público.
Una vez establecido, no puede ser interrumpido ni abandonado, y tiene como objetivo
la satisfacción de una necesidad colectiva o general.
La Administración cuenta con prerrogativas especiales para atender adecuadamente los
servicios, ya sea que los preste por sí misma o por medio de concesionarios.
Caracteres

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a) Regularidad: significa que el servicio debe ser prestado conforme a las reglas
jurídicas establecidas.
b) Uniformidad: exige que el servicio prestado a los usuarios se efectúe bajo iguales
condiciones.
c) Generalidad: sea que el servicio lo preste en forma directa la Administración o
indirectamente por intermedio de concesionarios, las normas que rigen su
funcionamiento son de derecho público.

Régimen jurídico especial


La organización y el funcionamiento del servicio público están bajo la vigencia de un

OM
régimen jurídico especial de derecho público. Por este régimen queda subordinado el
interés individual al interés colectivo o general al cual se procura satisfacer. La
Administración pone de manifiesto los medios jurídicos con que cuenta para el
cumplimiento del objeto propuesto.
Estas potestades de la Administración se refieren a la dirección y control sobre el

.C
servicio, a la potestad para modificar la forma de la prestación y para imponer sanciones.
El ejercicio de estas potestades no autoriza a la Administración a menoscabar el derecho
de los concesionarios, ya que ninguna resolución podrá dictar sin estar razonablemente
DD
fundada.
Retribución de los servicios
La Administración podrá disponer que la retribución de los servicios sea soportada por
parte de quien recibe los beneficios en forma directa o mediante otros procedimientos.
LA

Es así como éstos pueden ser costeados por:


- Impuestos: se determina sobre la base de capacidad contributiva, sin que en
ningún caso pueda determinarse la cuantía de su aporte, en relación con el costo
del servicio.
FI

- Tasas: es la retribución correspondiente a los servicios públicos cuya utilización


es legalmente obligatoria para el administrado.
- Precios: es la retribución correspondiente a los servicios de utilización facultativa
para el usuario.


Sistema de prestación de servicios


Los servicios sólo pueden ser prestados en forma directa por la Administración o por
medio de concesionarios o prestatarios.
Cuando la prestación se efectúa por medio de un concesionario, la vinculación de las
partes se concreta en un contrato de derecho público, en el cual la Administración
impone unilateralmente las cláusulas esenciales y en donde se pone de manifiesto las
denominadas prerrogativas de la Administración.

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BOLILLA 4
LA PROVINCIA EN LA NACIÓN (1° PARTE)

El poder de policía provincial.


Los principios relacionados precedentemente se ha dicho que el poder de policía, o sea,
la potestad del Estado de reglamentar los derechos del individuo para posibilitar y
asegurar la normal convivencia en una sociedad, pertenece por regla al Estado
provincial. Esta facultad reglamentaria está estrechamente vinculada a la distribución
de competencias entre ambas esferas de gobierno, y pertenecerá de provincia todo lo

OM
vinculado con los poderes conservados y al federal respecto de los delegados.
Corresponde a una u otra esfera de gobierno, pues la facultad para reglamentar un
derecho serpa de la autoridad a la cual la Constitución o la ley atribuye competencia.
En todo Estado la libertad y la propiedad individual, sobre las cuales opera el poder de
policía, están limitadas en beneficio de la comunidad. El fundamento se encuentra en el
art. 14, CN, en el cual agrega “… conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio”. La

.C
Ley Fundamental contiene 2 restricciones a esta facultad:
a. La del art. 28: “Los principios, garantías y derechos reconocidos en los anteriores
DD
artículos, no podrán ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio”
b. La del art. 19: “Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo
ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un 3°, está sólo reservadas
a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados”.
Esta facultad reglamentada del poder público, en sus 3 esferas, es un poderoso
LA

instrumento de gobierno, pues toda reglamentación limitación de los derechos, por lo


que debe ser razonable. La razonabilidad se expresa en la justificación, adecuación,
proporcionalidad del medio empleado al fin buscado en la reglamentación de los
derechos, de manera tal que no lo menoscaben. El criterio de razonabilidad, tanto en la
FI

reglamentación como en la ejecución de las decisiones, supone que el acto se funda en


las enseñanzas de la ciencia o técnica. Lo que contradice los principios científicos o
técnicos es jurídicamente razonable.
El poder de policía no es solamente reglamentación de los derechos individuales, sino


también la vigilancia de su cumplimiento (prevención), también la ejecución coactiva de


las decisiones y aplicación de sanciones (policía represiva).
Las provincias en las relaciones interjurisdiccionales
Introducción
Nuestra CN primigenia adoptó la forma de Estado federal y do dotó de características
peculiares. El constituyente diseñó un Estado “fédero-unitario” o “unifederal”,
concentrando en el órgano nacional las potestades delegadas expresamente y las
implícitas quedando para las provincias los poderes residuales.

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Nuestra forma de Estado implica una descentralización territorial del poder entre los
diversos niveles de gobierno que lo integran:
1) Estado Federal
2) Estados provinciales
3) Estados municipales
4) CABA
La distribución de competencias que surgen luego de la enmienda constitucional,
implica para las provincias la existencia de vínculos o relaciones:

OM
a. Entre provincia-Estado nacional
b. Entre provincia y provincia
c. Entre provincia-región
d. Entre provincia y municipios
e. Entre provincia y Estados u organismos internacionales
Actos públicos y procedimientos judiciales

.C
La disposición del art. 7°, CN, establece una regla de derecho federal importante cuando
dice: “Los actos públicos y procedimientos judiciales de una provincia gozan de entera
DD
fe en las demás; y el Congreso puede por leyes generales determinar cuál será la forma
probatoria de estos actos y procedimientos y los efectos legales que producirán”.
Esta regla tiene como fin asegurar la estabilidad de los derechos privados, que sufrirían
grandemente y quedarían sin garantía si cada provincia o autoridad federal pudieren
desconocer la validez y eficacia de actos que aquellos han realizados dentro de su
LA

jurisdicción y conforme a las normas vigente en cada una.


Los actos públicos y procedimientos judiciales de una provincia, dictados por una
autoridad competente dentro de su jurisdicción, tiene en cualquier punto del país y ante
cualquier autoridad, la misma eficacia que merecerían en la provincia donde se
FI

realizaron; y hallándose
Autenticados, no puede ser objeto de nulidad, cuya declaración debe ser previamente
requerida antes las autoridades de la provincia donde se produjeron.


La autenticación que establece la ley vigente la realiza el Tribunal Superior o Corte de


Justicia de cada provincia.

Extradición
La extradición debe siempre concederse respecto de ciertas clases de delitos y previo el
cumplimiento de formalidades establecidas al efecto, aún entre Estados soberanos.
Debe darse en el orden interprovincial; no se podría dejar al arbitrio de una provincia el
conceder o no la extradición, ni tampoco prefijar la naturaleza de los hechos delictuosos.
Las provincias deben siempre conceder la extradición de los criminales, pueden por
tratados parciales, reglamentar los términos de los trámites necesarios, teniendo en

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cuenta modalidades particulares de cada una, en atención a la diversidad de la
organización judicial o en sus leyes procesales.
Conflictos
Como consecuencia de que las provincias son autónomas, y para cumplir los fines
enunciados en el Preámbulo de “constituir la unión nacional” y “consolidar la paz
interior”, existe la prohibición del art. 127, que establece: “Ninguna provincia puede
declarar ni hacer a guerra a otra provincia. Sus quejas deben ser sometidas a la CSJN y
dirimidas por ella.”

OM
Cuestiones de límites
Es atribución del Congreso Nacional “arreglar definitivamente los límites del territorio
de la Nación y fijar los de las provincias”.
La atribución del Congreso no es discrecional en el sentido de que pudiera a su antojo
determinar límites a cada una de las provincias, prescindiendo de los derechos que a

.C
éstas pertenecieran por título o ejercicio jurisdiccional a la época de nuestra
organización política. La propia Constitución tiene norma que asegura la integridad
territorial.
DD
Los conflictos que pudieran suscitarse entre las provincias, por carencia o
desconocimiento del límite territorial, deben ser dirimidos por la CSJN.
Los tratados interprovinciales
Frías los define como “todo acuerdo en que dos o más provincias regulan intereses
LA

comunes de naturaleza no política, con conocimiento del Congreso”.


Estos tratados tienen carácter restrictivo, pues excluyen otras figuras convencionales,
como son los acuerdos celebrados entre la Nación y sus agencias, y una o más provincias,
o las difundidas leyes convenios que regulan las relaciones del Estado federal y las
FI

provincias en diversos aspectos.


Deben celebrarse dentro del marco de las potestades otorgadas por la Constitución y
ello amerita el ejercicio de un adecuado control.


Los acuerdos se clasifican en:


1) Los sujetos signatarios
a. Provincias con provincias: horizontales
b. Provincias con el Estado nacional: verticales
c. Nación con la provincias: mixtos
2) Por sus formas: acuerdos propiamente dicho, leyes convenios, acuerdos de
desmembramiento territorial
3) Por los modos de su concertación
4) Por su contenido
5) Por su objeto
6) Por sus efectos

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7) Por su ejecutoriedad
8) Por su función
9) Por su duración
La especie “tratados interjurisdiccionales” en nuestro ordenamiento carece de un
estatuto que reglamente su concertación, celebración, modificación y extinción; así
como la validez y nulidad de esta clase de convenciones.
Tales carencias traen aparejado, que cada vez que debe ser interpretado alguno de estos
convenios, sea menester acudir a la analogía, a la jurisprudencia, a los principios
generales del derecho y a los aportes doctrinarios.

OM
La concreción de estos convenios interjurisdiccionales crea entre las partes derechos y
deberes recíprocos y son fuente fundamental de nuestro derecho público; si bien
siempre deberán estar subordinados a la Constitución, los tratados previstos en el art.
75, incs. 22 y 24, tendrán prelación jerárquica frente a las constituciones provinciales y
a las leyes locales de las partes suscriptoras.

LA REGIÓN
Concepto
.C
DD
Barrera Buteler considera a la región como “un hecho geográfico, etnográfico,
económico, histórico y cultural vivido en común, un área territorial caracterizada por
elementos que le confieren homogeneidad”.
La región se caracteriza por la existencia de un espacio físico, estructura económica y
LA

estilo de vida. Tales componentes configuran notas de homogeneidad, diferenciación y


comunidad.
Puede caracterizarse como una estructura homogénea que tiene rasgos peculiares que
las diferencia de las demás y entre sus integrantes configuran una relación de asociación
FI

para el logro de objetivos comunes o por la comunidad de valores vividos en conjunto.


Recepción en las constituciones de la Nación y las provincias
De acuerdo con el art. 124, CN, debe ser creada por la libre voluntad de las provincias,


para propender al desarrollo económico y social y ello implica la libre decisión de éstas,
que no puede ser suplantada por una resolución del gobierno nacional, no tan siquiera
mediante el mecanismo de la ley convenio.
En el año 1966, mediante dec.-ley 16.964, se creó el “Sistema Nacional de Planeamiento
y Acción para el Desarrollo” por decisión imperativa de un gobierno de facto. Dentro de
este sistema se establecieron 8 regiones, constituidas en algunos casos con provincias
disímiles o no homogéneas.

La imagen de las regiones que prevé la Constitución es la que ha quedado plasmada en:
- Tratado de Integración del Norte Grande Argentino (1987)
- Tratado de Integración Económica del Nuevo Cuyo (22/1/1988)

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- Acta Constitutiva de la Región del Noroeste Argentino (11/11/1994)
- Instauración de la región patagónica 1996
- Acuerdo de Integración Regional (Cba, Santa Fe, Entre Ríos)
Integración regional
Las provincias que deciden integrarse a una región tienen la obligación de comunicarlo
al Congreso de la Nación para que éste tome conocimiento de las características y
objetivos del acuerdo regional.
La Región Centro

OM
El 15/8/1998 las provincias de Santa Fe y Córdoba, a través de un acuerdo, dieron origen
a la Región Centro. Luego se adhirió Entre Ríos.
Dentro del Mercosur, implica la ocupación de una posición estratégica dentro del
“corredor de oro bioceánico”, que vincula la región económica más activa del Brasil con
los puestos de aguas profundas de Chile, para lograr una rápida salida hacia el Pacífico

.C
y sus mercados.
La integración de la región tiende a lograr el desarrollo económico social, humano, la
salud, la educación, la ciencia, el conocimiento y la cultura, respetando en un todo lo
DD
establecido en los arts. 124 y 125, CN.
El órgano máximo de la región es la Junta de Gobernadores de las provincias
signatarias, cuenta también con un Comité Ejecutivo, integrado por los ministros
provinciales, quienes deben implementar las políticas diseñadas por el órgano máximo.
LA

Se creó también una Secretaría Ejecutiva con sede rotativa, y se prevé el funcionamiento
de la Comisión Parlamentaria Conjunta de la región como órgano deliberativo-
consultivo y con facultades para elevar propuestas. Esta Comisión estará compuesta por
representantes designados por las respectivas legislaturas.
FI

Las provincias y las relaciones internacionales


En los últimos años, se viene produciendo un sistema de complejidad que ha producido
lo que podemos denominar “nuevos roles de las provincias”. En la actualidad, el Estado


provincial puede celebrar convenio con potencias extranjeras, los cuales pueden abarcar
temas económicos, educativos, culturales, etc., pero no políticos.
El art. 124, CN en su 2° parte sostiene: “Las provincias podrán también celebrar
convenios internacionales en tanto no sean incompatibles con la política exterior de la
Nación y no afecten las facultades delegadas al gobierno federal o al crédito público de
la Nación; con conocimiento del Congreso Nacional. La CABA tendrá el régimen que se
establezca a tal efecto”.

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BOLILLA 5

LA PROVINCIA EN LA NACIÓN (2DA PARTE)


Poder Tributario: es la facultad jurídica que tiene el Estado para exigir contribuciones a
aquellas personas que se encuentren en su jurisdicción.
Caracteres

 Es abstracto

OM
 No requiere un ejercicio precedente al cumplimiento de una obligación
 Es permanente: es connatural al Estado
 Irrenunciable: porque es parte del poder soberano del Estado. Necesita recursos
para solventar sus gastos.
 Indelegable

.C
No importa el modelo de Estado ya que todos necesitan de contribuciones y recursos
para poder subsistir, solventar gastos, realizar obras públicas, etc.
Recursos estatales
DD
 Tributarios
 Impuestos
 Internos (dentro del país)
 Directos: son aquellos en que el contribuyente obligado
LA

está señalado como contribuyente de iure


 Indirectos: son aquellos en el que el contribuyente de
iure transfiere la carga fiscal a un 3° sin ser sujeto pasivo
de la obligación, soporta el efecto como contribuyente
(IVA)
FI

 Externos (impuestos aduaneros


 Tasas
 Contribuciones especiales: Las Contribuciones Especiales son los tributos
cuyo hecho imponible consiste en la obtención de un beneficio o de un


aumento de valor de los bienes de los particulares como consecuencia de


la realización de obras públicas o de la ampliación de servicios públicos.
 No tributarios
 Deuda
 Venta
 Bonos
 Crédito
Impuesto: es la potestad que tiene el Estado para exigir de manera coactiva una
prestación dineraria sin que exista una relación entre lo que se paga y el servicio que se
presta.

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Finalidad
a. Recaudatoria: régimen de coparticipación (aspecto técnico)
b. Redistributiva: con qué gasta el dinero que recauda el Estado. (aspecto político
y discrecional)
Caracteres
1. Requiere una prestación pecuniaria
2. Coactiva
3. Unilateral

OM
4. Rige el principio de legalidad
Impuestos Económico Administrativo Capacidad Situación de riqueza
Contributiva grabada
Directo Se exige a las Hay un registro Mientras más se Graban la riqueza
mismas (AFIP) tenga, más se por sí misma
personas que se paga. Es independientemente

Indirecto .C
pretende que
paguen
impuesto
Se
el

puede
proporcional

No hay registro No hay


del uso que se le dé.

No importa el uso.
DD
trasladar (como de estos exteriorización
el IVA) impuestos de la riqueza

Tasas: Es una contribución de manera obligatoria esperando una contraprestación del


LA

Estado. Es un servicio individualizado. (Tasas de Justicia)

Potestad Tributaria: Es la facultad que tiene el Estado de crear unilateralmente tributos,


cuyo pago sea exigido a las personas sometidas a su competencia tributaria especial
siendo su destino es el de cubrir las erogaciones que implica el atender necesidades
FI

públicas
Distribución de competencia en materia impositiva
Gobierno Federal:


1. Impuestos indirectos externos (aduaneros): en forma excluyente


2. Impuestos indirectos internos: en forma permanente y concurrente con las
provincias
3. Impuestos directos: en forma excepcional
Gobierno Provincial:
a. Impuestos indirectos internos: en forma permanente y concurrente con el
gobierno federal
b. Impuestos directos: en forma excluyente y permanente, salvo que el gobierno
haga uso de la facultad del art. 67, inc. 2°.

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Coparticipación: es el mecanismo más importante de asignación de recursos para la
satisfacción de obras públicas. La Nación recauda y reparte en convenio con las
provincias.
La coparticipación impositiva antes de la reforma de 1994
La distribución de competencias efectuada por la Constitución había establecido una
separación de fuentes tributarias entre el gobierno federal y los gobiernos provinciales,
con tesoros distintos formados con los tributos respectivos.
 1853-1890: se crearon los impuestos al consumo por parte del gobierno federal,

OM
que se superponían a los que cobraban las provincias. Fue originado en las
necesidades del tesoro federal, que no podía afrontar los crecientes gastos con
el producido de los derechos de importación y exportación.
 1932: establecimiento de impuestos directos por el gobierno federal. Se graba la
renta (hasta el 2007)
 1935: se produce el nacimiento de la coparticipación impositiva entre Nación y

.C
provincias

Ley 23.548 (1988)


DD
 Cuáles son los impuestos coparticipables
 Todos los impuestos existentes o creables con excepción a los de
importación y exportación.
 Impuestos distribuidos por regímenes especiales de coparticipación
 Impuestos Nacionales que tengan una afectación específica.
LA

 Distribución primaria: lo que le corresponde a la Nación (42,34%) y lo que le


corresponde a las provincias (54,66%).
 Un 2% va a ser para la recuperación del nivel relativo para las provincias
de
 Bs. As
FI

 Chubut
 Neuquén
 Santa Cruz
 Un 1% es para los Aportes del Tesoro Nacional


 0,70% para Tierra del Fuego


 3.75% para CABA
La coparticipación impositiva en la reforma constitucional
El inc. 2° del art. 75 prescribe como coparticipables a los tributos indirectos internos y a
los directos que en forma excepcional recaude el gobierno nacional, salvo la parte o el
total de ellos que tengan asignación específica.
Dicho inciso dice: “una ley-convenio, sobre la base de acuerdos entre la Nación y las
provincias, instituirá regímenes de coparticipación de estas contribuciones,
garantizando la automaticidad en la remisión de los fondos”.

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Dicha ley-convenio debe cumplir con las siguientes condiciones:
1. El Senado es la Cámara de origen
2. La sanción debe ser con la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de
cada Cámara.
3. No puede ser modificada unilateralmente
4. Tampoco puede ser reglamentada
5. Debe ser aprobada por las provincias
6. La distribución entre la Nación, las provincias y la CABA, se efectuará en relación
directa a las competencias, servicios y funciones de cada una de ellas,

OM
contemplando criterios objetivos de reparto.
7. Estos criterios son: equidad, solidaridad y la prioridad para lograr un grado
equivalente de desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades
La Ley Fundamental obliga a la concertación:
I. Al presidente, los gobernadores y el jefe de gobierno de la CABA. No se puede

.C
soslayar su participación tanto en el debate sobre la distribución primaria como
luego en la distribución secundaria para formular la base de acuerdos sobre la
coparticipación.
DD
II. El proyecto de ley-convenio debe recibir aprobación por mayoría calificada,
específicamente mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cámara.
III. Debe lograrse la aprobación por parte de cada una de las legislaturas
provinciales.
LA

El inc. 3° del art. 75 ha establecido requisitos especiales para las leyes. Se ordena que las
leyes que establezcan o modifiquen asignaciones específicas de recursos coparticipables
tengan un tiempo determinado y que sean sancionadas por un quórum especial de la
mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara.
FI

La reforma ha impuesto criterios de reparto:

Distribución primaria
A. Lo vinculado a asignaciones específicas


B. Relación directa a las competencias, servicios y funciones de cada una de ellas


contemplando criterios objetivos de reparto.
El inc. 2° del art. 75 dice al respecto: “no habrá transferencia de competencias,
servicios o funciones sin la respectiva reasignación de recursos, aprobada por ley
del Congreso cuando correspondiere y por la provincia interesada o la CABA”.
Distribución secundaria
a. Objetivos: es decir, determinados, razonables y exentos de parcialidad
b. Equitativos: con justicia en el caso concreto
c. Solidarios: con ayuda mutua entre las provincias

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d. Prioritarios para el logro de un grado equivalente de desarrollo, calidad de vida
e igualdad de oportunidades en todo el territorio nacional; de tal manera que
estos propósitos obligan a un gran esfuerzo para corregir los desequilibrios,
desigualdades e injusticias de la sociedad.

DOMINIO Y JURISDICCIÓN DEL GOBIERNO FEDERAL, DE LAS PROVINCIAS Y LOS


MUNICIPIOS
El dominio del Estado

OM
Dominio: es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la
voluntad y acción de una persona.
Es el conjunto de bienes que de acuerdo con el ordenamiento jurídico pertenece al
pueblo y se encuentran destinados al uso público de los habitantes.
El Estado, puede ser titular del derecho de dominio sobre determinados bienes, de

.C
manera tal que encontraremos bienes que cuyo dueño es el Estado y otras personas
jurídicas estatales y hay otros bienes cuyos dueños son personas físicas o personas
jurídicas privadas.
DD
El dominio que ejerce el Estado sobre determinados bienes, se encuentran librados al
uso público (dominio público), diferenciado del que ejerce sobre la generalidad de los
bienes que integran su patrimonio (dominio privado)
Elementos
LA

1. Subjetivo: quién es el titular del derecho


2. Objetivo: qué bienes son susceptibles de formar parte del dominio público
a. Muebles no consumibles
b. Inmuebles
FI

c. Superficie
d. Espectro: espacio necesario por donde viajan las ondas de comunicación
e. Objetos inmateriales: energía eólica.
3. Teleológico: fin que tiene el bien


4. Normativo: norma que establezca cuáles bienes son considerados del dominio
público. Son integradas por el legislador.

Caracteres
Art. 237. CCyC: Determinación y caracteres de las cosas del Estado. Uso y goce.
Los bienes públicos del Estados son inenajenables, inembargables e imprescriptibles. Las
personas tienen su uso y goce, sujeto a las disposiciones generales y locales.

Clasificación general de los derechos

De acuerdo a lo establecido en esta norma, el CCyC regula dos tipos de derechos:

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a) los derechos individuales: en este caso el interés es individual, lo que se proyecta
en la legitimación, pues los derechos sobre bienes jurídicos individuales deben
ser ejercidos por su titular, aun cuando sean varias las personas afectadas.

b) los derechos de incidencia colectiva: estos pueden ser invocados por sujetos que
presentan un interés difuso, colectivo o público. En tal supuesto, el interés
jurídico protegido es colectivo, por lo que existe una legitimación activa difusa.

Se trata de una particularidad de la regulación del CCyC, porque los sistemas normativos
de derecho privado comparado solo regulan los derechos individuales.

OM
Dado que una de las características del actual derecho privado es que presenta una
fuerte vinculación con categorías tradicionalmente vinculadas con el derecho público, la
clasificación resulta apropiada y acorde a los postulados de nuestro sistema
constitucional.

Límites

.C
Art. 240.- Límites al ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes: el ejercicio
DD
de los derechos individuales sobre los bienes mencionados en las Secciones 1° y 2° debe
ser compatible con los derechos de incidencia colectiva. Debe conformarse a las normas
de derecho administrativo nacional y local dictadas en el interés público y no debe
afectar el funcionamiento ni la sustentabilidad de los ecosistemas de la flora, la fauna,
LA

la biodiversidad, el agua, los valores culturales, el paisaje, entre otros, según los criterios
previstos en la ley especial.

Art. 241.- Jurisdicción: cualquiera sea la jurisdicción en que se ejerzan los derechos, debe
respetarse la normativa sobre presupuestos mínimos que resulte aplicable.
FI


Jurisdicción

Es el ejercicio de todas las atribuciones que son inherentes al poder público con relación
con las personas y las cosas que se encuentran dentro de su territorio, con
independencia de quién sea su dueño.

Nace de la asignación de atribuciones que la CN hace al Estado, en sus distintos niveles,


para regular las relaciones jurídicas que nacen en relación con el bien.

El dominio y la jurisdicción en los Estados Federales

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A partir de la reforma de 1994, las provincias, los municipios y la CABA tienen reconocido
el carácter de persona jurídica como lo indica el art. 146 inc. 1 del CCyC al mencionar:
son personas jurídicas: el Estado nacional, las Provincias, la CABA, los municipios, las
entidades autárquicas y las demás organizaciones constituidas en la República a las que
el ordenamiento jurídico atribuya ese carácter.

Pueden ser titulares del dominio sobre los bienes, tanto en el régimen del dominio
privado como del dominio público (art. 235 y 236 CCyC)

Dado que el poder de imperium del Estado se encuentra repartido entre los distintos

OM
niveles de gobierno, cada uno de ellos ejerce su jurisdicción sobre las relaciones jurídicas
que se refieren a materias respecto de las cuales la CN le ha asignado atribuciones, y
resulta indiferente quién es el titular del dominio de los bienes involucrados en tales
relaciones jurídicas.

.C
El gobierno federal puede ejercer jurisdicción sobre bienes de dominio provincial, en las
materias en que la CN le ha delegado atribuciones y, las provincias y aun los municipios
pueden ejercer su jurisdicción sobre bienes de dominio de la Nación, en las materias que
DD
forman parte de los poderes conservados.

“Vaciamiento” del dominio provincial

El proceso de desfederalización o crisis del federalismo ha venido produciendo un


progresivo “vaciamiento” de contenido del dominio provincial mediante la asunción
LA

indebida por parte del gobierno federal de una jurisdicción excluyente sobre
determinadas materias relativas a bienes del dominio de las provincias.

El progresivo vaciamiento de contenido del dominio de las provincias sobre bienes que
FI

les pertenecen, es una de las manifestaciones de la crisis de subsidiariedad de la relación


federal argentina, porque implica que la comunidad mayor (Nación), asume
competencias que podrían ejercer las comunidades menores (provincias), sin daño para
el bien común general.


El nuevo marco normativo constitucional después de la reforma de 1994

La reforma constitucional de 1994 introdujo dos modificaciones que ponen un freno


normativo a ese progresivo vaciamiento del dominio provincial y la tendencia a su
desapoderamiento.

 Uno de ellos se trata del párrafo final agregado al art. 124, CN, que reconoce a
las provincias el “dominio originario de los recursos naturales existentes en su
territorio”.

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 Por otra parte el nuevo texto del inc. 30 del art. 75 dispone ahora en forma
expresa que las autoridades provinciales y municipales conservan sus
atribuciones en esos establecimientos, “en tanto ni interfieran en el
cumplimiento” de los fines específicos de tales establecimientos.

Ríos
 Los ríos son siempre del dominio de las provincias porque integran su territorio
y sólo podría concebirse un río perteneciente al dominio federal si estuviera en
un territorio federal.

OM
 Si el río es interprovincial, cada provincia es dueña del río en la parte de éste que
atraviesa su territorio y, por lo tanto, los derechos de cada provincia se
encuentran limitados por los de las otras dueñas.
 La única forma de establecer un régimen jurídico único para un río interprovincial
es mediante un tratado interprovincial o un acuerdo interjurisdiccional.
 El gobierno federal sólo tiene jurisdicción sobre los ríos en los siguientes casos:

.C
a) Ríos navegables: para regular la navegación y comercio internacional e
interprovincial
b) En todos los ríos y en concurrencia con las provincias interesadas, en
DD
materia de protección ambiental con los alcances establecidos por el art.
41, CN.
c) En caso de conflicto entre provincias sobre un río interprovincial, éste
debe ser dirimido por la CSJN. (art. 127, CN)
Mar
LA

Clasificación
1. Aguas interiores: son las que se encuentran en el interior de las líneas de base
2. Mar territorial: se extiende hasta una distancia de 12 millas marinas a partir de
FI

las líneas de base y sobre la cual la Nación ejerce soberanía plena, así como
también sobre el espacio aéreo que lo cubre, el lecho y el subsuelo de dicho mar,
sin perjuicio del derecho de paso inocente de los buques de terceros Estados.
3. Zona contigua: se extiende a partir del límite del mar territorial y hasta una


distancia de 24 millas a contar desde las líneas base. En ella el Estado argentino
puede ejercer su poder jurisdiccional para prevenir y sancionar infracciones en
materia fiscal, sanitaria, aduanera y de inmigración.
4. Zona económica exclusiva: se extiende desde el límite exterior del mar territorial
y hasta una distancia de 200 millas marinas a partir de las líneas de base. Sobre
ella la Nación Argentina ejerce su soberanía para los fines de exploración,
explotación, conservación y administración de los recursos naturales, vivos o no
vivos y respecto de otras actividades, para la exploración y explotación
económica, tales como la producción de energía derivada del agua, de las
corrientes y los vientos.
5. Plataforma continental: comprende el lecho y subsuelo del mar que se extiende
más allá de su mar territorial y a todo lo largo de la prolongación natural de su

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territorio hasta el borde del margen continental, o bien hasta una distancia de
200 millas marinas a contar desde las líneas de base.
Jurisdicción nacional y provincial sobre el mar
El dominio que tienen las provincias sobre el mar adyacente no obsta al ejercicio por el
gobierno federal de la jurisdicción que le compete en las materias que la han delegado
las provincias a través de la CN, con carácter exclusivo en todo lo referente al comercio
y la navegación internacional e interprovincial, a las relaciones internacionales, a la
defensa nacional y el ejercicio de la función judicial en las causas “de almirantazgo y
jurisdicción marítima”. El dominio provincial sobre el mar tampoco obsta a la jurisdicción

OM
federal concurrente con la de las provincias en materia de protección ambiental y
aprovechamiento racional de los recursos naturales. La regla del art. 121, CN, impone
que, salvo las mencionadas excepciones u otras que pudieran derivarse de poderes
delegados expresamente, la jurisdicción la conservan las provincias.
Yacimientos de hidrocarburos

.C
Los yacimientos de hidrocarburos, como parte del subsuelo del territorio provincial,
también pertenecen al dominio de las provincias en cuyo territorio se encuentran.
DD
Con la ley 26.197, se ha concretado un significativo avance en la adecuación de la
legislación a la CN de 1994, porque ésta dispone en su art. 1° que “los yacimientos de
hidrocarburos líquidos y gaseosos situados en el territorio de la República Argentina y
en su plataforma continental pertenecen al patrimonio inalienable e imprescriptible del
Estado nacional o de los Estados provinciales, según el ámbito territorial en que se
LA

encuentren”.
El dominio provincial no obsta a la jurisdicción del gobierno federal para fijar políticas
en materia energética conforma a la previsión del art. 75, inc. 19, CN, como así también
en materia de protección ambientar porque “el dominio es provincial, pero ello no
FI

invalida la jurisdicción nacional en la materia por razones de planificación y como


garantía del uso racional de los recursos y de la sustentabilidad ambiental”.
Jurisdicción provincial y municipal sobre bienes de dominio federal


Establecimientos de utilidad nacional


Así como la aplicación del sistema de distribución de poderes entre gobierno federal y
provincias establecido por el art. 121, CN, impone que en determinados casos el
gobierno federal ejerza su jurisdicción con relación a bienes del dominio provincial,
aquél también lleva a que se dé la situación inversa; que las provincias ejerzan sus
poderes conservados sobre bienes de propiedad del Estado nacional e incluso que los
ejerzan los municipios, en tanto alguno de estos poderes conservados les corresponden
por su naturaleza local o por asignación expresa de la respectiva Constitución provincial.
Necesariamente difiere la situación de aquellos bienes que el Estado nacional tiene bajo
dominio dentro del territorio provincial, pero afectados al cumplimiento de una
finalidad específica, porque en este caso el gobierno central está ejerciendo su

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propiedad, no como podía hacerlo cualquier persona, sino en su calidad de Estado y,
entran en juego su potestad de imperium y el principio de supremacía federal.
Es claro que todo inmueble en el que funciona un establecimiento militar nacional cae
dentro de esta categoría, pero también todo aquel en el que funciona una dependencia
de cualquiera de los poderes del gobierno federal o los afectados al desarrollo de una
actividad propia del cumplimiento de una función estatal federal o a la prestación de un
servicio público federal.
Los establecimientos de utilidad nacional en la reforma constitucional de 1994

OM
La reforma terminó con el estado de incertidumbre que generaban las oscilaciones de
la jurisprudencia y las opiniones doctrinarias diametralmente opuestas, al agregar actual
inc. 30 del art. 75, del que surge claramente ahora que se distingue por completo el
régimen jurídico establecido para la Capital Federal, del fijado para los establecimientos
de utilidad nacional.
Se mantiene el sistema anterior en cuanto el gobierno federal no requiere la cesión o el

.C
consentimiento previo de la provincia para crear un establecimiento de utilidad nacional
en el territorio de ésta, pero queda claro ahora que si la decisión ha sido adoptada
unilateralmente por el gobierno federal, la jurisdicción provincial no queda desplazada
DD
in totum, sino únicamente en la medida en que ello resulte “necesario” para el
cumplimiento de los fines federales específicos del establecimiento, y es precisamente
por esa razón que la norma aclara que la provincia y los municipios conservan los
poderes de policía y de imposición en el establecimiento “en tanto no interfieran en el
cumplimiento de aquellos fines”.
LA

Siguiendo la lógica que impone el sistema básico de distribución de competencias del


art. 121, CN, la regla es que la autoridad local goza en estos establecimientos de todas
las atribuciones que le corresponden conforme al reparto que de ellas hace la CN, la
excepción es la restricción de las potestades locales fundada en el interés federal del
FI

establecimiento.
Es el Congreso quien va a fijar el deslinde entre las facultades que los Estados
provinciales y municipios mantienen, aquellas en las que éstos son sustituidos por la


autoridad federal y aquellas en las que se deberá concertar su ejercicio coordinado; pero
también es claro que ese deslinde no puede ser efectuado de manera arbitraria o
caprichosa, porque la norma constitucional marca una directriz muy clara: la medida del
desplazamiento de la autoridad local está dada por la “necesidad” en orden al
cumplimiento dela finalidad federal específica. Si la ley pretende limitar las facultades
locales sin que exista tal necesidad o posibilidad de “interferencia” con los fines del
establecimiento, la ley será constitucional.
La Constitución de Córdoba (art. 104, inc. 8°) requiere una mayoría de 2/3 de los
miembros presentes de la Legislatura para aprobar el abandono de jurisdicción con
objeto de utilidad pública, con o sin cesión de la propiedad, diferenciando esta hipótesis

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de la del desmembramiento territorial, para el cual se exige que la ley sea ratificada por
un referéndum popular.

OM
BOLILLA 6
DECLARACIONES, DERECHOS, DEBERES Y GARANTÍAS EN EL CONSTITUCIONALISMO
PROVINCIAL
Las declaraciones, derechos y garantías de la Constitución Nacional y de las
Constituciones provinciales

.C
Si una federación es una comunidad de comunidades, cada una de ellas tiene su propio
núcleo no negociable de principios, valores y creencias, pero necesariamente debe
DD
existir un núcleo común que sirva de base a la unión, pero implica también asumir
transacciones en aquellos puntos en los que hay divergencias, de manera tal que todas
las comunidades que integran la federación se sientan reflejadas en comprometidas con
él.
En el caso de la Federación argentina, el poder constituyente de las provincias
LA

argentinas no sólo encuentra límites en los requerimientos de la naturaleza humana y


en la realidad social y cultural de su comunidad, sino también en normas de derecho
positivo de la CN, a las que también deben adecuarse porque tienen supremacía sobre
los ordenamientos jurídicos provinciales.
FI

Estas limitaciones al poder constituyente provincial están receptadas principalmente en


los arts. 5° y 123 de la CN, de donde se desprende que:
a) Forma de gobierno: las provincias pueden diseñarla como quieran, siempre que


respeten la forma representativa y republicana, aseguren una administración de


justicia independiente y la existencia de municipios autónomos
La exigencia de la Constitución federal está conformada por pautas generales,
precisas pero amplias, que dejan un margen importante dentro del cual cada
provincia puede ensayar su propio diseño institucional y de ninguna manera
exigen que las instituciones provinciales sean idénticas a las de las CN.
b) Declaraciones, derechos y garantías: las Constituciones provincias deben “estar
de acuerdo con los principios, declaraciones y garantías de la CN”, y deben
asegurar la educación primaria con gratuidad y equidad. (art. 75, inc. 19).

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I. ¿Pueden las provincias incluir normas sobre declaraciones, derechos y garantías
en sus constituciones?
La CN no lo prohíbe, sólo se exige que las Constituciones provinciales estén “de
acuerdo”, es decir que guarden armonía con las previsiones que en este aspecto
contiene la CN, y ello implícitamente constituye un reconocimiento de la potestad
provincial para dictar este tipo de normas.
Todas las Constituciones provinciales que se han sancionado han incluido una parte
dogmática, y aquella que se dictaron antes de 1860 fueron aprobadas por el Congreso
de la Nación con ese contenido.

OM
II. ¿Es necesario o conveniente que las Constituciones provinciales incluyan normas
sobre declaraciones, derechos y garantías?
Además de los artículos de la 1° parte de la CN, tienen jerarquía constitucional todos los
documentos y tratados internacionales sobre derechos humanos mencionados en el art.
75 inc. 22, CN, y aquellos a los que el Congreso Nacional decida asignarles esa jerarquía.

.C
Si una Constitución de provincia decidiera omitirá lisa y llanamente toda disposición
sobre esta materia, de todos modos los derechos fundamentales de sus habitantes
DD
gozarían de la amplia protección que surge de esas normas.
La inclusión de estar normas en las Constituciones locales será un aporte al derecho
público de la Nación, cuando se introduzcan instituciones novedosas, que respondan a
las particularidades de cada comunidad y dentro del ámbito de materias en las que la
provincia puede innovar.
LA

III. ¿Qué extensión tienen los poderes de las provincias es esta materia?
En general se sostiene que las provincias no pueden desconocer, ni limitar de ninguna
manera los derechos y garantías reconocidos por la CN, pero si está dentro de sus
FI

atribuciones ampliar el ámbito de protección.


Tratándose de garantías, siempre habrá de prevalecer la norma provincial que otorgue
mayor protección, porque precisamente las garantías constituyen materia procesal que
forma parte de los poderes conservados por las provincias, y en tanto se trate de


cuestiones cuyo juzgamiento corresponde a la jurisdicción ordinaria local, las provincias


pueden regularlas ampliamente en sus Constituciones y leyes locales mientras respeten
el mínimo de protección que surge de la CN.
Al estudiar los derechos, se hace necesario distinguir cuando:
1. El sujeto pasivo es el Estado: la norma provincial que otorga mayor tutela que la
nacional es plenamente válida y obliga al Estado provincial que por su
Constitución ha asumido deberes que van más allá de lo que le impone la CN.
2. El sujeto pasivo es un 3°: la norma que establece una mayor protección al
derecho invocado puede entrar en colisión con otro derecho de otro sujeto cuya
situación jurídica no puede ser alterada en sentido negativo por normas dictadas

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por quien carece de atribuciones para hacerlo. Por eso es importante en estos
casos precisar si está o no dentro de las atribuciones de la provincia establecer
la pretendida mayor tutela al derecho que se hace a costa de otro derecho. Sólo
serán válidas las normas constitucionales provinciales cuando la provincia pueda
dictarla dentro del ámbito de sus poderes conservados o concurrentes, sin
alterar derechos de 3° amparados por normas de la CN o por leyes dictadas por
el Congreso Nacional en ejercicio de atribuciones constitucionales.

IV. ¿Qué eficacia tiene las declaraciones, derechos y garantías “originales” de las

OM
Constituciones provinciales?
Antes de las reformas de la CN de 1949 y 1957, era legítimo que las Constituciones
locales regularan estas materias porque todavía no se había dispuesto que el derecho
del trabajo y la seguridad social formaban parte del derecho común a dictar por el
Congreso Nacional. Pero a partir de ese momento, la materia quedó entre los poderes

.C
delegados al Gobierno central y todo lo que dispongan las Constituciones provinciales al
respecto no tiene otro ámbito de vigencia que el régimen laboral de los empleados
públicos provinciales y municipales, por ser parte del derecho público local.
DD
Garantías constitucionales, hábeas corpus, amparo, hábeas data, amparo por mora
Hábeas corpus
Las garantías son un conjunto de seguridades que protegen o resguardan los derechos
individuales consagrados en la Constitución.
LA

Se diferencian en:

 Personales: están vinculadas a las disposiciones del art. 18, CN, y se refieren a las
formas del ejercicio en la represión y al cumplimiento de las penas impuestas,
FI

con relación a los derechos personalísimos, y en especial al derecho de defensa.


 Institucionales: son procedimientos sumarísimos que aseguran, mediante la
intervención directa, rápida y eficaz de la jurisdicción, la posibilidad de defender
los derechos individuales, mantenerlos y restablecerlos. Son los mecanismos o


procedimientos que la Constitución pone a disposición de los ciudadanos para


proteger sus derechos individuales o restaurarlos, en caso de que hubiesen sido
privados de ellos en forma indebida o ilegal.
El hábeas corpus es una acción sumarísima entablada ante el “juez competente” para
que éste examine la procedencia de la detención de una persona y analice las
condiciones o requisitos formales que otorgan fundamento legal a toda privación de la
libertad, y en caso de no reunir los requisitos constitucionales, decida la inmediata
libertad del detenido.
Con posterioridad a la sanción de la CN de 1853-1860, esta garantía se incorporó al texto
de varias constituciones provinciales.

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En el año 1984 se sancionó la Ley Nacional 23.098 (Procedimiento del Hábeas Corpus),
que en su art. 1° establecía su aplicación obligatoria para todo territorio nacional y las
provincias, salvo que éstas en sus textos constitucionales o en las leyes dictadas en su
consecuencia ofrecieran mayor protección a los derechos a los que se refiere la ley. Este
cuerpo normativo protege a los habitantes del país contra toda acción u omisión de
autoridad o de particulares que atente contra sus libertades físicas, sea por:
1) Limitación o amenaza actual de la libertad ambulatoria, sin orden escrita de
autoridad competente
2) Agravación ilegítima de la forma y condiciones en que se cumple la privación de

OM
la libertad.
El proceso de reforma de las constituciones provinciales comenzó en el año 1986,
ampliando el otorgamiento de garantías a sus habitantes; así, en la reforma
constitucional de Córdoba estableció en su art. 47: “Toda persona que de modo actual e
inminente sufra una restricción arbitraria de su libertad persona, puede recurrir por
cualquier medio, por si o por terceros en su nombre al juez más próximo, para que tome

.C
conocimiento de los hechos, y de resultar procedente, mande a resguardar su libertad o
haga cesar la detención en menos de veinticuatro horas.
DD
Puede ejercer también esta acción quien sufra una agravación ilegítima de la forma y
condiciones en que se cumple la privación de la libertad, sin detrimento de las facultades
propias del juez del proceso.
La violación de esta norma por parte de juez es causal de destitución”.
LA

La reforma de la CN de 1994 en su art. 43, última parte, reguló expresamente el hábeas


corpus agregando: “Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado
fuere la libertad física, o en caso de agravamiento ilegítimo en las formas o condiciones
de la detención o en la desaparición forzada de personas, la acción de hábeas corpus
podrá ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolverá de
FI

inmediato, aun durante la vigencia del estado de sitio”.

El párrafo prevé diversas situaciones:


a. Caso de lesión, restricción o aun simple amenaza de la libertad física


b. Agravamiento ilegítimo en las formas y condiciones de detención


c. Desaparición forzada de personas.
Los ciudadanos gozamos de la garantía de las varias modalidades de hábeas corpus:
1. Hábeas corpus preventivo: tiende a evitar la privación ilegal de la libertad física
y ambulatoria en sentido amplio, como también ante las posibles amenazas
ciertas e inminentes de detención arbitraria.
2. Hábeas corpus restringido: para hacer cesar limitaciones, atentados o molestias
ilegítimas que perturban la libertad de locomoción o ambulatoria sin llegar a la
detención o privación de la libertad.

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3. Hábeas corpus reparador: cuyo objeto es hacer cesar la restricción o privación
ilegal de la libertad física y ambulatoria de cualquier persona, peor parte de
autoridad pública o de particulares.
4. Hábeas corpus correctivo: cuya finalidad es terminar con actos u omisiones que
agraven indebidamente la situación de una persona detenida legalmente y que
puede manifestarse en malos tratos inferidos al detenido o condenado,
alojamiento en lugares inadecuados de detención, restricciones y rigores que no
se compadecen con la índole del delito cometido, etc.
La acción de amparo

OM
En la reforma constitucional de 1994 se sancionó el art. 43, que otorga jerarquía
constitucional a varias garantías procesales preexistentes a la reforma.
La primera parte del artículo establece: “Toda persona puede interponer acción expedita
y rápida de amparo, siempre que no exista otro media judicial más idóneo, contra todo
acto y omisión de autoridades públicas o de particulares, que en forma actual o

.C
inminente lesione, restrinja, altere o amenace con arbitrariedad e ilegalidad manifiesta,
derechos y garantías reconocidos por esta Constitución, un tratado o una ley. En el caso,
el juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u
DD
omisión lesiva…”
La reforma constitucional de la provincia de Córdoba del año 1987, reguló en el art. 48
el amparo con un criterio más amplio: “siempre que en forma actual e inminente, se
restrinjan, alteren, amenacen o lesionen con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta,
derechos garantías reconocidos por esta Constitución o por la CN y no exista otra vía
LA

pronta y eficaz para evitar un grave daño, la persona afectada puede pedir el amparo a
los jueces en la forma que determine la ley”.
El proceso tendiente a establecer en plenitud la garantía del amparo en el territorio
culminó con la reforma constitucional de 1994, al incorporar el art. 43, que otorga
FI

privilegiada jerarquía a las garantías del amparo, el hábeas corpus, el hábeas data y la
protección de los “intereses difusos” vinculados a la discriminación, medio ambiente,
libre competencia, a los derechos del usuario y consumidor y demás derechos de
incidencia colectiva.


El amparo sigue siendo un remedio excepcional, que a través de una vía procesal
expeditiva y sumaria, tutela derechos reconocidos por la CN.
 Es admisible no solamente en los casos en que se cuestiona un accionar de la
administración, sino también en aquellos en que ésta omite realizas cometidos
a los que se encuentra obligación y tal omisión redunda en la violación de los
derechos constitucionales de los afectados.
 Se requiere que el perjuicio sea actual, pero aun en el caso que éste no se haya
producido, debe existir un peligro de su inminencia o proximidad.
 Se exige como requisito de su admisibilidad que el actuar del agraviante sea
arbitrario o estuviera revestido de ilegalidad manifiesta; lesionando,

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restringiendo, alterando o amenazando, los derechos y garantías explícitas o
implícitamente reconocidos por la CN.
 Admite también a interposición de esta acción, contra actos u omisiones de
particulares.
Tratándose de una garantía protectora de todos los habitantes del país, las disposiciones
de las constituciones provinciales sobre este tema deben ceder ante la primacía del
texto del art. 43, sin perjuicio de la posible aplicación de las normas procesales
provinciales para la sustanciación de la acción.
A partir de su vigencia, sus disposiciones son aplicables en todo el territorio nacional

OM
para todos los amparos, tengan ellos o no regulación provincial. Las normas de los
estados provinciales solamente podrán aplicarse en los casos en que ellas no
contradigan el texto constitucional y en la medida en que puedan resultar más
favorables al afectado.
 El magistrado, luego de entablada la demanda de amparo, debe determinar en

.C
un plazo breve si la acción es manifiestamente inadmisible. En tal caso, la rechaza
y ordena el archivo de las actuaciones.
 Si la declara admisible, puede hacer lugar a las medidas precautorias solicitadas
DD
por el actor, en el entendimiento de que de no hacerlo puede ocasionar un
gravamen irreparable al presunto afectado, sin que ello importe decidir sobre el
fondo de la cuestión planteada.
 A pesar de tratarse de un procedimiento sumario, se admite un reducido período
de prueba y luego producidas éstas, el juez debe decidir sobre el fondo de la
LA

cuestión planteada, admitiendo o rechazando la acción de amparo.


Amparo protector de los derechos de incidencia colectiva
El art. 43, CN, dispone: “Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de
discriminación y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la
FI

competencia, al usuario y al consumidor, así como a los derechos de incidencia colectiva


en general, el afectado, el Defensor del Pueblo y las asociaciones que propendan a esos
fines, registradas conforme a la ley, la que determinará los requisitos y formas de su
organización”.


La reforma de 1994 ha ampliado el campo de las garantías que brindaba la Constitución,


confiriendo protección a los derechos e intereses de incidencia colectiva o de 3°
generación.

Los derechos a tutelar son los que el art. 43 expresa son:


 Derecho a no ser discriminado: están legitimados para ejercer la defensa de
estos derechos el afectado, el Defensor del Pueblo, que tiene como misión la
defensa y protección de los derechos humanos y los demás derechos y garantías

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tutelados en esta Constitución, y las asociaciones que propendan a estos fines,
“registradas conforme a la ley”.
 Derecho a la protección del ambiente: son objeto de tratamiento en el art. 41.
Se considera que en esta materia, la Constitución legitima la acción popular para
la protección judicial de los intereses difusos.
 Derecho a la competencia: evita la acción distorsiva de los monopolios y
oligopolios que existen en nuestro país, sean de orden privado o público, y que
por su disposición preeminente distorsionan el mercado y afectan a los usuarios
y consumidores.
 Derecho del usuario y del consumidor: las asociaciones de consumidores han

OM
sido por la ley 24.240, y en el art. 55 determina que las asociaciones de
consumidores constituidas como personas jurídicas están legitimadas para
accionar cuando se encuentren objetivamente afectados o amenazados,
intereses de los consumidores, sin perjuicio de la intervención del usuario o
consumidor.

.C
La reforma de la Constitución de la provincia de Córdoba incorporó en el art. 53 estas
garantías: “la ley garantiza a toda persona, sin perjuicio de la responsabilidad del
Estado, le legitimación para obtener de las autoridades la protección de los intereses
DD
difusos, ecológicos o de cualquier índole, reconocidos en esta Constitución”.
Hábeas Data
La finalidad del hábeas data es la protección de la libertad, la intimidad y la dignidad
de las personas.
LA

La Constitución de Córdoba en su art. 50 expresa: “Toda persona tiene derecho a


conocer lo que de él conste en forma de registro, la finalidad a la que se destina esa
información, y a exigir su rectificación y actualización. Dichos datos no pueden
registrarse con propósitos discriminatorios de ninguna clase ni ser proporcionados a
FI

terceros, excepto cuando tenga un interés legítimo. La Ley reglamenta el uso de la


informática para que no se vulneren el honor, la intimidad personal y el pleno
ejercicio de los derecho”.
Desde la doctrina se precisan 5 objetivos:


a) Que toda persona puede acceder a la información que sobre ella conste en
un registro de banco de datos público
b) Que se actualicen datos atrasados
c) Que se rectifiquen los datos inexactos
d) Que se asegure la confidencialidad, impidiendo que ciertos datos que tiene
los organismos oficiales o los privados destinados a proveer información, no
sean transferidos a terceros.
e) Que se borre de un registro la información sensible, referida a la vida íntima,
a las ideas políticas o religiosas o al comportamiento en la esfera de la
privacidad.

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La norma garantiza la confidencialidad de los datos contenidos en registros públicos o
privados destinados a proveer informes a terceros, quedando exentos de esta
protección los archivos históricos o periodísticos y aquellos destinados recopilar
información, pero que no están habilitados al uso público.
Quien tiene derecho a promover la acción de hábeas data es el sujeto a quien se refieren
los datos. También puede ser ejercida por las asociaciones u organizaciones que se
sientan afectadas por información errónea o falsa, en cuyo caso están habilitadas a
efectuar el mismo reclamo que lo particulares afectados.
Según la ley 25.326, la legitimación procesal activa le corresponde a la persona física o

OM
jurídica que se siente afectada por la existencia de estos datos erróneos, falsos,
equívocos o discriminación. El art. 34 de la norma establece que la acción de protección
de los datos personales o de hábeas data podrá ser ejercida por el afectado, sus tutores
o curadores y los sucesores de las personas físicas, sean en línea directa o colateral hasta
el 2° grado.

.C
Como requisito previo a la acción judicial, el reclamante debe efectuar un
emplazamiento al registro o bando de datos respectivo para que informe los datos, su
finalidad y, en su caso, actualice, rectifique o suprima esos datos. Si no obtuviera
DD
respuesta satisfactoria, deberá iniciar la acción pertinente.
En art. 17 establece las siguientes excepciones:
1. Razones de interés público: cuando se trate de datos o información que
comprometa de manera real y concreta la seguridad del Estado, sus instituciones
LA

o la soberanía nacional.
2. Protección de derecho e intereses legítimos de terceros: referida a la protección
de derechos de terceros, en relación con los documentos que contienen juicios
de valor sobre una persona determinada, a fin de proteger su derecho a la
intimidad.
FI

3. Existencia de actuaciones judiciales o administrativas en curso: no se admite el


reclamo cuando el acceso a los datos pueda perjudicar una investigación judicial
o administrativa, o el normal desenvolvimiento de la causa, el ejercicio del poder
de policía o el principio de inocencia de raigambre constitucional.


Amparo por mora de la administración


La administración tiene el deber jurídico de resolver expresamente los reclamos e
impugnaciones que se le formule. Este derecho tiene su correlatividad en el “deber-
obligación” de la administración de responder a las peticiones que se le formulan, pues
de otro modo se tornaría ilusoria y carente de sentido esta potestad del administrado.
La Constitución de la provincia de Córdoba en su art. 52 dispone: “Para el caso de que
esta Constitución, una ley u otra norma impongan a un funcionario, repartición o ente
público administrativo, un deber concreto a cumplir en un plazo determinado, toda
persona afectada puede demandar su cumplimiento judicialmente y peticionar la
ejecución inmediata de los actos que el funcionario, repartición o entre público

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administrativo se hubiera rehusado a cumplir. El juez, el previa comprobación sumaria
de los hechos enunciados, de la obligación legal y del interés del reclamante, puede librar
mandamiento judicial de pronto despacho en el plazo que prudencialmente establezca”.
De este artículo, se resaltan ciertos aspectos característicos de esta garantía:
a) Es necesario existan un deber concreto a cumplir en un plazo determinado, que
tenga su origen en la CN, una ley u otra norma. Están comprendidas todas las
disposiciones imperativas emanadas de un órgano con competencia para
dictarlas, como Cartas Orgánicas, ordenanzas municipales o decretos.
b) La conducta gravosa que posibilita este amparo consiste en la omisión de cumplir

OM
“un deber concreto” en “un plazo determinado”. En ningún momento se
determina o precisa a qué tipo de deber hace referencia; se exige además que
también se haya cumplido el plazo establecido a tal efecto.
c) El sujeto activo de esta garantía e toda persona a quien la omisión le afecte un
derecho subjetivo o un interés legítimo.
d) El sujeto pasivo es un funcionario, repartición o ente público administrativo.

.C
e) El objetivo de esta acción consiste en lograr la inmediata ejecución de los actos
que se han omitido cumplir en el plazo determinado.
f) En el proceso sumario, el juez deberá comprobar la veracidad de los hechos
DD
denunciados, la obligación legal de la administración y el derecho interés del
reclamante. Comprobado esto, deberá librar mandamiento judicial de “pronto
despacho”.
El amparo por mora tiene como objetivo otorgar mayor garantía para los administrados
LA

de la provincia de Córdoba y de las demás provincias que lo han incorporado en su


legislación, que implica una exigencia que tiende a transformar la inercia de la
administración.
FI

Bolilla 7

DERECHOS POLÍTICOS


INTRODUCCIÓN

El art. 20 de la Constitución de Cba, reconoce que los derechos fundamentales del hombre
tienen su fuente en algo superior a los textos normativos, distingue sabiamente entre los que
derivan “de la condición natural del hombre” y los que derivan “de la forma democrática de
gobierno”, es decir, de una opción política que hace la comunidad, por entender que es la que
resulta más compatible con esa condición natural de la persona humana y, por eso, adquiere así
un carácter fundacional superior a la CN.

LA AUTONOMÍA INSTITUCIONAL DE LAS PROVINCIAS Y LOS DERECHOS POLÍTICOS

Las provincias argentinas, en tanto verdaderos estados en ejercicio de su autonomía política,


están facultadas para darse a sí mismas “sus propias instituciones locales”, por eso, “cada

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provincia dicta su propia Constitución”. El art. 122 de la CN dispone que las provincias “Eligen
sus gobernadores, sus legisladores y demás funcionarios de provincia, sin intervención del
gobierno federal”, importa claramente establecer que la regulación de su propio régimen
electoral es un poder conservado por cada provincia.

Cuando las provincias ejercen su poder constituyente para organizar sus propias instituciones
están obligadas a reconocer a las personas un conjunto de derechos que les corresponden a
éstas en su condición de miembros de una comunidad política democrática y que tienen
reconocimiento explícito o implícito en las siguientes fuentes normativas:

a) Todo el sistema de derechos políticos gira en torno del “principio de la soberanía


popular”

OM
b) Los arts. 1°, 5° y 6°, CN, que exigen que se asegure el “sistema representativo y
republicano”, implica el derecho de toda persona a “participar en la dirección de los
asuntos públicos, directamente o por medio de representantes libremente elegidos”
c) Como consecuencia de ello, toda persona tiene el derecho “de votar y ser elegidos en
elecciones periódicas auténticas”
d) Para hacer posible y eficaz ese derecho debe establecerse el “sufragio universal e igual

.C
y por voto secreto que garantice la libre expresión de la voluntad de los electores”
e) Deben asegurarse “condiciones de igualdad para tener acceso a las funciones públicas”
f) Los partidos políticos deben tener asegurado su rol de “instituciones fundamentales del
sistema democrático” y se les debe reconocer:
DD
a. Competencia para la postulación de candidatos a cargos públicos electivos
b. Acceso a la información pública y la difusión de sus ideas
c. Contribución estatal a su sostenimiento económico y capacitación de sus
dirigentes-
Como contrapartida, el Estado interviene asegurando:
LA

d. Su organización y funcionamiento democráticos


e. La representación de las minorías
f. La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a
cargos partidarios, mediante las denominadas “acciones positivas”.
FI

DIVERSIDAD DE REGÍMENES Y ORGANISMOS ELECTORALES EN EL ESTADO FEDERAL

Una de las consecuencias de la “unión de la diversidad” que caracteriza al federalismo es la


diversidad de regímenes electorales que admite, entendiéndose por tales al conjunto de normas
que regulan la conformación del cuerpo electoral, las divisiones territoriales, los procedimientos


para la oficialización de listas y de boletas, el desarrollo del acto electoral, el escrutinio, las faltas
y delitos electorales y los sistemas electorales.

En el Estado federal argentino coexisten el régimen electoral federal, con los de cada provincia,
y además, en virtud de la autonomía institucional que el art. 123, CN, les reconocen a los
municipios, éstos pueden tener reconocida por las respectivas constituciones provinciales la
atribución de establecer su propio régimen electoral.

La diversidad de regímenes electorales tienen a su vez como correlato la diversidad de


organismos electorales que intervienen, ya que cuando se trata de procesos electorales regidos
por el régimen electoral nacional habrá de intervenir el juez federal con competencia electoral
y en grado de apelación la Cámara Nacional Electoral; si el proceso electoral está regido por el
régimen provincial, intervendrá el organismo que establezca la legislación de cada provincia, y
si se trata de un proceso electoral municipal, el organismo electoral municipal, una Junta

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Electoral Municipal para los municipios regidos por la Ley Orgánica municipal o el organismo
creado por la Carta Orgánica en los municipios que la tienen; en ambos casos, con la intervención
del Juzgado Electoral de la provincia en grado apelación.

Aunque las interrupciones del orden constitucional parecen ser ya una etapa superada en la vida
institucional de nuestro país, la simplificación y el ahorro de costos que implica la realización
simultánea de los comicios nacionales, provinciales y municipales ha hecho que se generalicen,
provocando dos efectos principales

A. La presión del régimen electoral nacional sobre los locales, que tienden a asimilarse a
aquél
B. El acto único con el comicio nacional deprime la significación de las elecciones locales y

OM
es particularmente negativo para la política municipal.

EL PRINCIPIO DE SOBERANÍA DEL PUEBLO

Francisco Suárez sostenía que todo poder proviene de Dios y reside en la comunidad que, como

.C
cuerpo moral, es la única que tiene naturalmente poder y dominio sobre sus miembros, y sólo
mediante un pacto, la comunidad se somete a la autoridad de los gobernantes para que éstos
la ejerzan para el logro del bien común De ahí que el poder es legítimo cuando la potestad ha
sido recibida de la comunidad (legitimidad de origen) y es ejercida con miras al logro de esa
DD
finalidad (legitimidad de ejercicio)

El principio de soberanía del pueblo va a estar presente en las constituciones anteriores a 1853
y en las posteriores. Los textos vigentes lo mencionan en forma explícita, así la de Córdoba
dispone en su art. 3° que “La soberanía reside en el pueblo, quien la ejerce a través de sus
representantes y demás autoridades legítimamente constituidas y, por sí de acuerdo con las
LA

formas de participación que esta Constitución establece”.

EL DERECHO A LA PARTICIPACIÓN POLÍTICA

El eje sobre el que pivota todo el sistema de derechos políticos en la CN y en las constituciones
provinciales es el derecho a “participar en la dirección de los asuntos públicos, directamente o
FI

por medio de representantes libremente elegidos”, que tiene explícita recepción en las
constituciones reformadas en las últimas décadas y constituye un presupuesto ineludible de la
forma republicana de gobierno, ya que todos tienen derecho a tomar parte en el manejo de la
res pública, por lo que, si no aparece expresamente, debe entenderse implícito en el régimen


adoptado por todas.

EL SUFRAGIO

Mario Justo López define al sufragio diciendo que “es una manifestación de la voluntad
individual que tiene por finalidad concurrir a la formación de una voluntad colectiva, sea para
designar los titulares de determinados cargos o roles concernientes al gobierno de una
comunidad, sea para decidir acerca de asuntos que interesan a ésta”.

- El primer supuesto, es decir, el sufragio dirigido a elegir autoridades, es el más común


y generalizado.
- El segundo, es el sufragio destinado a decidir sobre asuntos de interés comunitario, es
el que se practica para los institutos de democracia semidirecta, cuando el electorado

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debe pronunciare a favor o en contra de determinado proyecto o sobre la destitución
de un funcionario electivo antes de la expiración de su mandato.

El sufragio debe ser:

 UNIVERSAL: la universalidad o no del voto se vincula con la composición del cuerpo


electoral, es decir quiénes son las personas habilitadas para votar, lo que se traduce en
la confección de los padrones electorales. Hay sufragio universal cuando este derecho
se acuerda a todos por igual, diferenciándose así del sufragio calificado, sistema en el
que sólo se acuerda este derecho a quienes reúnen determinados requisitos
intelectuales, patrimoniales o de otra índole.
La razonabilidad de las categorías del derecho al sufragio depende en gran medida de

OM
los contenidos que surjan de las dimensiones social y cultural del fenómeno jurídico.
Las provincias tienen atribuciones para fijar por sí mismas esa reglamentación, sin
ajustarse a la legislación electoral federal. Tanto es así que mientras el derecho al
sufragio es reservado por aquélla a los ciudadanos, muchas constituciones provinciales
admiten el voto de los extranjeros, algunas dejan librado a la ley con carácter general la
posibilidad, otras lo prevén únicamente para el orden municipal.

.C
Para Córdoba, el Código Electoral local dispone en su art. 1° que “son electores
provinciales los argentinos mayores de 18 años domiciliados en la provincia”, salvo que
se encuentren comprendidos en una causal de inhabilidad de las del art. 3°: dementes
DD
declarados tales en juicio, sordomudos que no saben darse a entender por escrito,
detenidos y condenados por orden de juez competente mientras no recuperen su
libertad, los declarados rebeldes en causa penal hasta que cese la rebeldía o se opere la
prescripción, y los inhabilitados según las disposiciones de la Ley de Partidos Políticos.
 IGUAL: este principio se traduce en la frase “una persona, un voto”, y es consecuencia
directa del principio de igualdad del art. 16, CN, además de complemento necesario de
LA

la universalidad del sufragio.


 SECRETO: las constituciones han asumido el principio del secreto e incluso proclamaron
uno más amplio: “la libertad plena del elector el día del comicio”, de manera tal que
pueda ejercer su opción sin ningún tipo de presiones no condicionamientos. Las
constituciones o leyes electorales, aseguran la inmunidad del elector prohibiendo su
FI

privación de libertad desde la hora cero del día del comicio y hasta la hora de su cierre,
establecen su derecho a licencia especial sin deducción salarial para concurrir a emitir
su voto y regulan el amparo electoral para los casos en que el elector considere
afectadas sus inmunidades, su libertad o seguridad, o se vea privado del ejercicio del


sufragio, o le sea retenido su DNI por un 3°.


 OBLIGATORIO: la reforma de 1994 de la CN le dio jerarquía constitucional al principio
de obligatoriedad del sufragio que había introducido la Ley Sáenz Peña.
El sufragio obligatorio es la regla y sólo admite excepción en el orden federal para el
caso de la consulta popular no vinculante, respecto de la cual el art. 40, CN, dispone
expresamente que “el voto no será obligatorio”.

EL DERECHO A SER ELEGIDO

El derecho a ser elegido o a postularse como candidato para el desempeño de cargos públicos
electivos, tiene reconocimiento expreso en los tratados internacionales de jerarquía
constitucional y aparece también en forma explícita en algunas constituciones provinciales, y así
como el derecho a elegir es susceptible de ser reglamentado, también lo es el derecho a ser

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elegido, que incluso admite una regulación más intensa y mayores requisitos, de manera tal que
no necesariamente todos los que pueden votas pueden ser candidatos.

Se deduce que el universo de los elegibles puede ser sensiblemente menor en número que el de
los electores, y es así porque mientras para poder elegir basta con tener cierta pertenencia a la
comunidad y gozar de un mínimo de capacidad de discernimiento, para poder ser elegido es
necesario además reunir las condiciones que hacen a la idoneidad para el desempeño de la
función.

Deben establecerse por mandato constitucional, limitaciones por cupo u otros mecanismos que
aseguren “la igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos
electivos y partidarios”.

OM
Las provincias pueden adoptar este u otro sistema, pero incurrirían en inconstitucionalidad por
omisión si no establecen alguna medida de acción positiva en este sentido.

SISTEMAS ELECTORALES

Sistema electoral En qué consiste

.C
El pueblo vota directamente por un
candidato a gobernador o una fórmula y el
Elección directa que obtuvo mayor cantidad de votos es el
proclamado, con absoluta prescindencia de
DD
cuál es la diferencia que obtuvo a su favor o
qué porcentaje del padrón lo ha apoyado.
Requiere que la fórmula más votada haya
obtenido una mayoría especial para ser
Ballotage proclamada en la primera vuelta, es decir el
45% o el 40% con una diferencia de 10 puntos
LA

respecto del segundo.


Consiste en que el elector emite en un mismo
acto electoral y con una misma boleta, 2
Sistema de lemas votos: uno por partido (lema) y otro por una
corriente interna dentro del partido elegido
FI

(sublema); es decir que se realizan


conjuntamente las elecciones internas en los
partidos y la elección general. Del escrutinio
surgirá cuál es el sublema que obtuvo mayor
cantidad de votos dentro de su lema, y ése


sumará en su favor los votos de los otros


sublemas de su partido para la elección
general. Resultará gobernador quien haya
obtenido más votos dentro del partido.
Un mismo candidato se asocia a otros
Sistema por colectoras partidos políticos para aparecer en distintas
listas.
Listas espejo Una misma lista se presenta en distintos
partidos políticos.

SISTEMAS PARA LA ELECCIÓN DE ÓRGANOS LEGISLATIVOS Y CUERPOS COLEGIADOS

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Algunas constituciones provinciales han dejado librado a la ley la determinación del sistema
electoral, aunque estableciendo ciertas bases, pero la mayoría lo ha regulado y en muchos casos
en detalle.

- La primera solución ofrece la ventaja de la flexibilidad que permite adecuar el sistema a


las circunstancias siempre cambiantes de la realidad, sin necesidad de acudir al
procedimiento de reforma constitucional.
- La segunda, que disminuye la posibilidad de que circunstanciales mayorías
parlamentarias manipulen el sistema electoral en su propio beneficio.

En las provincias prevalece hoy el sistema proporcional. La proporcionalidad de la


representación será la regla en todas las elecciones populares para integrar cuerpos colegiados,

OM
a fin de dar a cada opinión un número de representantes proporcional al número de sus
adherentes, según el sistema que para la aplicación de este principio determine la ley.

El sistema electoral d’Hondt requiere la realización de los siguientes pasos:

1) Se verifica qué listas han obtenido el mínimo de votos requeridos o “piso electoral”. Este
paso no debe cumplirse cuando expresamente la norma constitucional o legal que

.C
regula el sistema lo excluye para cubrir las bancas legislativas que se asignan por este
sistema.
2) Se toma la cantidad de votos obtenida por cada lista que alcanzó el piso y se divide cada
DD
número por uno, por dos, por tres y así sucesivamente, hasta el número de bancas a
cubrir.
3) Se ordenan de mayor a menor los cocientes obtenidos por todas las listas en número
igual al de cargos a cubrir. En caso de empate entre cocientes, se coloca en primer lugar
el que corresponde a la lista que obtuvo en total mayor número de votos, y luego el otro
cociente empatado. Si el total de votos de ambas listas fue idéntico, se decide la
LA

prioridad por sorteo.


4) Se le asigna a cada lista tantos cargos como veces sus cocientes figuren en el orden
confeccionado conforme al punto anterior.

El sistema mixto puede adoptar dos modalidades:


FI

A. Asignar a la lista mayoritaria una cantidad fija de bancas que importen mayoría absoluta
y disponer que las restantes se distribuyan por el sistema proporcional entre las
minorías.
B. Aplicar el sistema d’Hondt, y si el resultado arroja que la lista mayoritaria se lleva la


mayoría absoluta de las bancas o más, se asignan los cargos por esa vía; de no lograrse
el objetivo querido por la Constitución de esa manera, se procede conforme lo indicado
en el punto anterior.

Algunas constituciones provinciales mantienen le sistema de la liste incompleta o voto


restringido, atenuando el carácter fuertemente mayoritario de aquélla y combinándolo con el
sistema proporcional que se aplica para distribuir las bancar previstas para las minorías.

El sistema del voto uninominal o por circunscripción, que está presente para la elección de
senadores en la mayoría de las constituciones con legislaciones bicameral, tiene las siguientes
características:

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 El territorio de la provincia se divide en tantas circunscripciones, como bancas deben
cubrirse en cada una de ellas se realizará una elección independiente para cubrir una
banca.
 En este sistema no se presentan listas de candidatos; el elector debe optar entre
candidatos individuales que se presentan en cada circunscripción y el que obtiene mayor
cantidad de votos en su circunscripción se lleva la banca, con prescindencia del partido
que lo haya postulado.

El voto de preferencia implica el derecho del elector de botar por una liste pero alterando el
orden en que ésta ha sido confeccionada por el partido. Si el número de preferencias resultante
del comicio alcanza el que prevea la ley reglamentaria, quedará alterado el orden de la lista

OM
oficializada y, en consecuencia, la adjudicación de bancas se efectuará conforme a este nuevo
orden establecido por el electorado y no por el fijado por el partido.

PARTIDOS POLÍTICOS

Bidart Campos señala que los partidos políticos son un fenómeno del siglo XX. Aparecen en las
constituciones sancionadas y reformadas por las provincias ya entrando el siglo XX, para

.C
generalizarse a partir del ciclo constituyente abierto a partir de 1986 y finalmente incorporarse
en el art. 38, CN, con la reforma de 1004 como “instituciones fundamentales del sistema
democrático”.
DD
Los partidos son reconocidos como el resultado del ejercicio de la libertad de asociación en su
condición de personas jurídicas de derecho público no estatal por su rol de intermediación de la
voluntad popular que los faculta a postular candidatos a cargos públicos electivos, aunque en
este punto se advierten matices diferenciales que más adelante se señalarán; a la vez, el Estado
está obligado a contribuir a su sostenimiento económico.
LA

Esa particular naturaleza hace que los partidos se encuentren sujetos al control del Estado, tanto
en el plano ideológico, porque el reconocimiento constitucional se circunscribe a “aquellos se
sustenten y respeten los principios republicanos, representativos, federales y democráticos
establecidos por las constituciones Nacional y provincial”.
FI

1. SELECCIÓN DE CANDIDATOS A CARGOS PÚBLICOS ELECTIVOS: el rol de los partidos


políticos como intermediarios de la voluntad popular, postulando candidatos para
ocupar cargos públicos electivos, implica una función pública de gran trascendencia
porque al momento de elegir, en realidad, el elector se ve constreñido a optar entre un
limitado número de propuestas que han elaborado otros.


La constitución de Cba dispone en su art. 104, inc. 22, que la Legislatura debe “dictar la
legislación electoral y de partidos políticos que contemplen elecciones internas abiertas,
simultáneas y obligatorias para la selección de candidatos de todos los partidos
políticos”, con lo que este tipo de procedimiento se torna de ineludible cumplimiento,
aunque todavía está pendiente su reglamentación.
La simultaneidad de los procesos electorales de los diversos partidos tiene sentido con
la finalidad de evitar la posible maniobre de dirigentes de un partido que hagan votar a
sus simpatizantes en la interna de otro, a favor del peor candidato.
2. MONOPOLIO DE CANDIDATURAS Y TITULARIDAD DE LAS BANCAS: la principal diferencia
entre las constituciones provinciales está en que, los partidos tienen “competencia para
la postulación de candidatos a cargos públicos electivos”. La CN les asegura a los
partidos esa competencia, pero no dice que la tengan con exclusividad, y aunque este
carácter surge de la ley 23.298 de Partidos Políticos, hay una diferencia porque en el

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orden nacional, para admitir las candidaturas independientes, basta una simple reforma
legislativa, mientras que en las provincias mencionadas ello no podría ocurrir sin una
reforma constitucional.
3. PARTIDOS NACIONALES, DE DISTRITO, PROVINCIALES Y MUNICIPALES: En el Estado
federal los partidos políticos pueden pretender presentar candidatos para cargos
electivos nacionales, provinciales y municipales. Los partidos deberán haber sido
constituidos, obtenido reconocimiento del juzgado federal competentes y funcionar con
arreglo al régimen de la legislación nacional; en los otros casos deberán haber obtenido
reconocimiento del organismo electoral provincial conforme al régimen establecido por
cada provincia. Si pretendieran presentar candidatos para cargos federales y locales,
deberán tener reconocimiento en ambos niveles.

OM
La legislación nacional prevé la existencia de partidos políticos de distrito, que se
constituyen para actuar en un distrito electoral, proponiendo a candidatos a ocupar
cargos nacionales, con la adhesión de un número de electores no inferior a cuatro mil
del total de inscriptos en el padrón del distrito. Prevé la existencia de partidos nacionales
que pueden obtener su reconocimiento como tales cuando 5 o más partidos de distrito
decide actuar en igual número de distrito electorales con un mismo nombre, declaración

.C
de principios, programa, carga orgánica.

INSTITUTOS DE DEMOCRACIA SEMIDIRECTA


DD
La democracia representativa y participativa debe ofrecer nuevos canales de participación
institucionales para adecuarse a las características de la sociedad y en esa línea comienzan a
incorporarse en las constituciones provinciales los institutos de democracia semidirecta, que
permiten en determinadas circunstancias la voluntad popular pueda intervenir en forma directa
en los procesos de toma de decisiones en asuntos públicos, reasumiendo en algunos casos,
como legítimo titular originario del poder, la potestad de resolver.
LA

 Iniciativa popular: es la facultad de un determinado número de electores de presentar


proyectos de ley que deben ser tratados por el órgano legislativo. El proyecto
presentado en forma ingresa directamente para su tratamiento y adquiere estado
parlamentario sin que ningún legislador ni otro funcionario, lo asuma como propio.
FI

o En Cba, la ley 7811 la reglamenta disponiendo que los proyectos deberán ser
suscriptos por el 8x1000 del total de inscriptos en el padrón e indicar nombre,
DNI y domicilio de los firmantes, cuyas firmas deberán estar autenticadas.
Verificando esto, se ordenará su inclusión en el orden del día, como asunto
entrado, y la comisión correspondiente deberá expedirse dentro de los 120 días


vencido el cual la Cámara considerará el asunto sin despacho de comisión, si


ésta no se hubiese expedido.
 Consulta popular: importa un llamado al electorado a pronunciarse a favor o en contra
de un determinado proyecto de ley o medida de gobierno, al solo efecto de que la
persona u órgano facultado para tomar la decisión tenga en cuenta la opinión del
pueblo, pero sin desplazar el poder de decisión, ni la responsabilidad de quien la
adopta; es decir que el pronunciamiento popular no es decisorio, ni vinculante.
o La ley 7811 de Cba ha reglamentado este instituto disponiendo que puede ser
promovido por el PE, por el PL con el voto de las 2/3 partes de sus miembros, y
los ciudadanos con la firma del 8% del padrón, presentadas con iguales
formalidades que la iniciativa.

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 Referéndum popular: se caracteriza porque el pueblo es convocado, no a opinar, sino
a decidir; es decir que el pueblo reasume en relación al tema que es objeto de la
convocatoria, su potestad originaria de decidir, desplazando así a sus mandatarios en
la toma de la decisión.
o La Constitución también lo prevé, pero con un alcance muy limitado porque el
art. 32 dispone que “se autoriza el referéndum para los casos previstos en esta
Constitución”, y éstos son únicamente para las leyes que disponen un
desmembramiento del territorio provincial y las que dispongan la fusión de
municipios, además del referéndum en el orden municipal donde sí tiene
amplia recepción.
 Revocatoria popular de mandatos: es otro instituto que nos muestra la reasunción por

OM
el pueblo de su potestad originaria. El pueblo que ha conferido el mandato al
gobernante, lo revoca, tal como ocurre en el ámbito del derecho privado en la relación
entre mandante y mandatario. Este instituto refuerza el vínculo entre representante y
representado, otorgándole a éste la facultad de hacer cesar en sus funciones en
cualquier momento al representante que no obre de acuerdo con el interés de su
mandante, o lo haga inadecuadamente.

.C
DD
LA
FI

BOLILLA 8


EL PODER LEGISLATIVO PROVINCIAL

INTRODUCCIÓN

Para la doctrina constitucional clásica, el principio de la división del poder estatal organismo que
colaboran entre sí y se controlan mutuamente constituye el pilar fundamental de toda la
organización política.

El órgano legislativo goza de una jerarquía preeminente, por tratarse de un cuerpo plural
representativo de la voluntad del pueblo y cuya función fundamental reside en la formulación
de las leyes a las que se debe someter la colectividad toda.

Las legislaturas son los principales órganos elaboradores de leyes, pero no necesariamente los
únicos. En los parlamentos se deben debatir y elaborar las normas de mayor jerarquía e

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importancia política, que por su naturaleza exigen confrontación de opiniones, difusión y
convicción. Deben tratarse de leyes que justifican y apoyan un programa de gobierno, por ello
se las denomina “leyes-programas o leyes-marco”, que indicarán al ejecutor el objetivo que se
pretenda alcanzar y el camino a seguir; debiendo quedar en mano del administrador ejecutarlas
mediante normas reglamentarias de segundo nivel.

Las funciones de los parlamentos en los sistemas democráticos

Los cuerpos parlamentarios deberían reunir ciertos requisitos dentro del Estado de derecho.

 Órgano representativo y deliberante: las potencialidades del Poder administrador


abruman a los deliberantes, los empequeñeces, pues las actividades de gobierno tienen

OM
en la actualidad exigencia técnicas que están por encima de las posibilidades del común
de los legisladores, por los que inexorablemente el centro de la decisión se transfiriendo
a los ejecutivos.
 Órgano de control: las funciones de control del Parlamento adquiere fundamental
importancia.
Dentro de estos cuerpos plurales es donde se insertan las estructuras del partido político

.C
y en donde cumple su rol fundamental la oposición. Una sociedad democrática no puede
ser concebida sin la existencia de partidos políticos que dentro del sistema constituyen
la oposición al régimen de gobierno. Sin oposición actuando en libertad y con
representatividad no habrá verdadero control; sin partidos políticos democráticos en su
DD
estructura interna que puedan ofrecer alternativas de recambio, no existe verdadera
representatividad del cuerpo político en todos sus matices.
 Conformador de la opinión pública: el Poder Legislativo es un órgano que conforma la
opinión pública. Es a él a quien dentro del esquema constitucional le corresponde
canalizar las corrientes de pensamientos que existen en el pueblo, con miras a su
LA

integración en la política general.


Es en los órganos de deliberación donde los representantes de las fuerzas políticas que
los componen aparecen como instrumentos integradores, por medio de los cuales se
exponen al público las políticas del gobierno y las pretensiones de los diversos grupos
de interés, con miras a lograr un equilibrio adecuado. Contraposición de intereses y
FI

argumentos, sirven para que el ciudadano común vaya formando su opinión sobre la
conducción del gobierno y sobre la medida en que se defiende sus intereses.
 Órgano contralor y fiscalizador: la función de control resulta de una de las potestades
fundamentales de los parlamentos dentro de los gobiernos democráticos. Para que
exista real y efectivamente, es imprescindible contar en el cuerpo con una oposición al


gobierno, cuya actividad esté garantizada legalmente y que cuente con amplias
facultades de información.
 Escuela de formación de los dirigentes políticos: donde quienes tienen tal vocación y
capacidad se foguean en el conocimiento de la problemática de la conducción del
Estado. Sin la experiencia de este tipo de organismos, la estructuras políticas carecerían
de dirigentes que tengan una visión integral de la problemática social.
En los países democráticos, el cuerpo deliberativo tiene una instituida tarea de servir de
contrapeso el poder del gobierno. En cumplimiento de este cometido, debe intervenir
de diversas maneras en los procesos de reforma constitucional y también como tribunal
político para hacer efectiva la responsabilidad del gobierno mediante el juicio político.

SISTEMA UNICAMERAL O BICAMERAL

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Nuestra estructura constitucional de “Estado federal” exige que en el orden nacional el Poder
Legislativo sea bicameral, pues hace a la esencia del sistema la existencia y funcionamiento de
dos Cámaras: la de Diputados, integrada por representantes del pueblo de la Nación, en tanto
que la Cámara de Senadores se integra por representantes de las provincias y la CABA.

Sostenía Arturo M. Bas, que las provincias pueden consagrar su organización libremente,
adecuándola a la realización de los fines de los fines del gobierno político de cada Estado
provincial. En las provincias que son autónomas, no existen razones que obliguen a la
instauración de una legislatura bicameral, pues los departamentos o partidos en que las
provincias se dividen, son simples distritos administrativos sin autonomía política.

OM
.C
DD
LA
FI

BOLILLA 10


EL PODER JUDICIAL PROVINCIAL

LA FUNCIÓN JURISDICCIONAL Y LA DIVISIÓN DE PODERES

La función jurisdiccional que en forma exclusiva y excluyente es atribuida al Poder Judicial en las
constituciones Nacional y provinciales, está referida a dos aspectos fundamentales: al de las
relaciones puramente privadas; y a las relaciones de derecho público, que atañen no sólo a
asegurar la convivencia pacífica de los ciudadanos con sanciones a quienes violen las leyes, sino
también a afianzar la estructura institucional del Estado y al problema de la libertad frente a la
autoridad.

LA INDEPENDENCIA DEL PODER JUDICIAL

1. ORÁNICA: se debe considerar lo inherente a la estructura orgánica del Poder Judicial y


al modo de situarse dentro de la organización del Estado, es decir, su relación y

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coexistencia con los otros poderes.
Las constituciones han otorgado la exclusividad de la función jurisdiccional a los poderes
judiciales de provincias enfatizando dicho aspecto con la prohibición a los poderes
políticos de ejercer funciones judiciales.
En virtud del principio republicano de división de poderes, se asigna a cada uno de ellos
una función específica o propia que los caracteriza y los diferencia de los otros. Así al
Poder Legislativo la de dictar leyes; al Poder Ejecutivo de aplicarlas y ejercer la
administración central de la provincia; y al Poder Judicial la actividad jurisdiccional.
Dichas atribuciones conforman las “funciones impropias” de cada poder, que están
otorgadas a fin de mantener la equidistancia necesaria de los demás poderes, de modo
de afianzar el sistema republicano en su principio de división de poderes.

OM
Esas funciones se traducen tanto en potestades de naturaleza administrativa o bien,
colegisferantes de 2° grado con el dictado de los reglamentos internos que regulan el
funcionamiento de la administración de justicia.
Otro aspecto tiene que ver con los recursos con que cuenta la administración de justicia
para el cumplimiento de su cometido. La mayoría de las constituciones provinciales
mantienen el sistema clásico para determinar el presupuesto, dentro del principio de

.C
universalidad presupuestaria, facultando a los tribunales superiores o cortes a remitir al
Poder Ejecutivo el proyecto de presupuesto anual el que , es objeto de recortes por
parte de los poderes políticos al tiempo de su tratamiento.
2. FUNCIONAL: se refiere al ámbito de libertad y necesaria equidistancia que debe tener
DD
el juez al momento de ejercer su función jurisdiccional de todos aquellos factores
exógenos que puedan influir en su ánimo o voluntad de manera de direccionar su
pronunciamiento en uno u otro sentido.
Significa que el magistrado está exento de toda subordinación jerárquica, no
reconociendo órgano jurisdiccional ni de ninguna otra naturaleza que pueda ejercer
LA

ascendencia en su actividad, como que tampoco pueda censurar ni corregir la aplicación


e interpretación de las leyes y elementos probatorios obrantes en la causa.
a. Imparcialidad: su presencia es ineludible al momento de administrar justicia y
no es sino la “Falta de designio anticipado o de prevención a favor o en contra
de personas o cosas” en el acto mismo de juzgar.
FI

Las constituciones provinciales han tratado de asegurar la imparcialidad de los


magistrados y miembros del Ministerio Público con la inclusión en sus textos de
un régimen de incompatibilidades o prohibiciones como medio idóneo de poder
garantizarla.


Las leyes locales de cada provincia reglamentan con mayor precisión y amplitud
el régimen de incompatibilidades a que se hallan sujetos los miembros del Poder
Judicial, todo ellos con la expresa finalidad de asegurar la imparcialidad
funcional.
b. Inamovilidad: a partir del ciclo constituyente provincial iniciado en 1986, la
totalidad de las cartas locales han establecido como medio de afianzar la
independencia de la función jurisdiccional, la garantía de la inamovilidad de los
funcionarios y magistrados del Poder Judicial.
Las constituciones legislan con mayor o menor amplitud, extendiendo el
concepto de inamovilidad al grado y la sede, que implica que no pueden ser
ascendidos, degradados o trasladados sin el consentimiento del magistrado de
que se trate.

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c. Irreductibilidad o intangibilidad de las remuneraciones: las constituciones
provinciales, con mayor o menor amplitud, han incorporados a sus textos la
expresión acuñada por el art. 110, CN, en tanto prescribe que los magistrados
percibirán por sus servicios una compensación que determina la ley “y que no
podrá ser disminuida en manera alguna, mientras permaneciesen en sus
funciones”.
d. Inmunidades: con la clara finalidad de proteger la independencia funcional de
los magistrados, algunas constituciones le han discernido prerrogativas
individuales equivalentes a los integrantes del Poder Legislativo. Hay grupos:
i. Aquellas cartas locales que sólo establecen la inmunidad de arresto y
proceso

OM
ii. Y las cartas que establecen en forma genérica que “gozan de las mismas
inmunidades que los legisladores”

DESIGNACIÓN DE MAGISTRADOS Y FUNCIONARIOS

La doctrina constitucional más caracterizada ha sido conteste en señalar que la modalidad o


mecanismo que se adopte para la designación de magistrados y funcionarios del Poder Judicial

.C
se encuentra en directa relación con la amplitud o grado de independencia de que pueda gozar
dicha función estatal.

Designación de miembros de cortes o superiores tribunales, fiscales o procuradores generales.


DD
La mayoría de las constituciones para las designaciones de los magistrados y funcionados
mantienen el sistema clásico, esto es por el Poder Ejecutivo con acuerdo del Senado o
Legislatura.

Particular y original regulación ofrecen algunas constituciones respecto del tema, pero que de
LA

algún modo denota el interés de los constituyentes de desconcentrar de los poderes políticos la
designación de los más altos tribunales de provincia, aportando una cuita más en aras de
afianzar la independencia de la justicia.

Designación de magistrados inferiores y miembros del Ministerio Público


FI

Las cartas locales se adscriben a la moderna tendencia de despolitizar la designación de los


miembros del Poder Judicial, dando así un principio de respuesta a la reclamada independencia
de la función jurisdiccional.

Incluyen en los mecanismos de designación de magistrados y funcionarios a los consejos de la




magistratura, organismos que, con integración pluralista y en algunos casos democrática,


representan a todos los estamentos vinculados con la función jurisdiccional.

La creación y funcionamiento de los concejos de la magistratura coadyuva sensiblemente a la


independencia de la actividad jurisdiccional, tanto en lo orgánico (en cuanto consolida la
independencia externa del Poder Judicial, reforzando el principio de división de poderes y el
sistema republicano de gobierno), como en lo funcional (en tanto dota al juez designado de un
ámbito de libertad en la medida en que el acceso al cargo no reconoce influencias, favores de
ningún tipo ni pertenencia a esquemas partidocráticos y, por ende, no es sino el resultado de su
propio mérito y esfuerzo personal, con todo lo que ello importa).

Existen 6 sistemas de designación de magistrados y funcionarios, todos obviamente con la


intervención de los consejos de la magistratura:

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1. Por el Poder Ejecutivo, a propuesta del Consejo de la Magistratura y con acuerdo del
Senado o Legislatura.
2. Por el Poder Ejecutivo a propuesta del Consejo de la Magistratura: soslayando la
intervención de la Legislatura.
3. Por el Superior Tribunal de Justicia a propuesta del Consejo de la Magistratura: sin
intervención de los poderes políticos.
4. Por Consejo de la Magistratura con acuerdo de la Legislatura: sin participación del Poder
Ejecutivo.
5. Por la Legislatura a propuesta del Consejo de la Magistratura: prescindiendo del Poder
Ejecutivo.
6. Por el Consejo de la Magistratura: sin intervención de los poderes Ejecutivo y Legislativo.

OM
Los consejos de la magistratura. Integración y funciones.

a) Integración: todas las constituciones que incorporan este sistema de designación han
concebido para la conformación del órgano una integración pluralista en la que se
encuentran incorporados todos los sectores comprometidos con la actividad
jurisdiccional.

.C
Con variaciones del número de miembros se encuentran representados los poderes
políticos, con la incorporación de legisladores o ministros designados por el gobernador;
el Poder Judicial con los miembros de cortes o superiores tribunales, magistrados y
DD
funcionarios inferiores; con abogados con cierta antigüedad en el ejercicio de la
profesión y finalmente con académicos especializados o profesores titulares de
facultades de derechos estatales.
La integración de los miembros del Consejo, preserva los principios democráticos al
establecer las constituciones que tanto los jueces o funcionarios de los tribunales
inferiores como abogados, docentes y empleados por el Poder Judicial que lo integran,
LA

deben ser elegidos por sus pares mediante el voto secreto y a simple pluralidad.
b) Funciones: todas las constituciones que adscriben al sistema establecen como función
indelegable del consejo, la selección de los postulantes mediante concursos de
antecedentes y oposición, abiertos y públicos, que garanticen la publicidad, igualdad de
oportunidades y criterios objetivos de evaluación. Significa la apertura a cualquier
FI

ciudadano que, reuniendo las condiciones objetivas para acceder a la magistratura,


pueda concursar y, eventualmente incorporarse al ejercicio de la función jurisdiccional,
excluyendo de tal modo la posibilidad de un sistema “cerrado” al que sólo tengan acceso
quienes transitan la carrera judicial.


Cada provincia le ha dado una impronta particular a las funciones del consejo:
a. Como órgano seleccionador y proponente de postulantes. (Cba, Ley 8802)
b. Como órgano seleccionador y proponente de postulantes y gobierno del Poder
Judicial.
c. Como órgano seleccionador y proponente de postulantes y Jurado de
Enjuiciamiento
d. Como órgano seleccionador y proponente de postulantes e investigador y
acusador ante el Jurado de Enjuiciamiento
e. Como órgano, seleccionador, encargado de designar y Jurado de Enjuiciamiento

La generalidad de las constituciones prescribe que las postulaciones que efectúan los
consejos a los órganos encargados de designar magistrados y funcionarios tienen
carácter vinculante; previsiones normativas de fundamental importancia en la medida

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en que ello cumple con el objetivo esencial de este tipo de instituciones, cual es, como
se ha dicho, disminuir la injerencia política en la integración de los cuadros de la
administración de justicia

TRIBUNALES SUPERIORES O CORTES DE JUSTICIA

Composición

Las cartas locales han adoptado distintos sistemas que permiten efectuar algunas
diferenciaciones, partiendo de la denominación de sus más altos tribunales.

Otro rasgo diferencial está dado en cuanto al número de integrantes de los altos cuerpos y que

OM
nos permite distinguir tres sistemas.

 Un primer grupo, en el cual la cantidad de miembros que los integran están


expresamente establecido en el texto constitucional; tal el caso de Córdoba (art. 164),
que establece que el Tribunal Superior de Justicia está integrado por 7 miembros.
 Un segundo grupo, adoptan un sistema “mixto” que disponen un número mínimo que
puede ser aumentado por ley.

.C
Un aspecto importante es que algunas cartas establecen que los altos cuerpos judiciales
provinciales podrán dividirse en salas para su funcionamiento. Así lo establece la de Cba (art.
164). Esta previsión del constituyente responde puntualmente a los principios de:
DD
 Especialización: encuentra su justificación en la circunstancia de que los máximos
tribunales, conforme a las competencias que las constituciones les asignan en área
jurisdiccional, deben entender en multiplicidad de materias que van desde las
originarias a las derivadas.
 División de trabajo: encuentra su fundamento en la excesiva cantidad de causas a las
LA

que deben avocarse los altos cuerpos.


FI


Competencia y atribuciones

a) Competencias: el relevamiento de los textos constitucionales provinciales da cuenta de


que las competencias asignadas a los altos cuerpos guardan semejanzas; asignando:

COMPETENCIAS
1) En las acciones de inconstitucionalidad
de las leyes, decretos, resoluciones,
Cartas Orgánicas y ordenanzas, que
estatuyan sobre materias regidas por las
constituciones. Art. 165, Inc. 1a.

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2) En las cuestiones de competencia de los
poderes públicos de la provincia y en los
que se suscitan entre los tribunales
inferiores con motivo de sus
jurisdicciones respectivas: se refieren a la
facultad que tiene cada juez u órgano
jurisdiccional para intervenir en
determinados procesos, dentro de la
capacidad genérica que corresponde al
Poder Judicial en conjunto y la capacidad
específica que le incumbe al fuero del
Ordinaria: en tanto como órganos cual forma parte. La intervención de los

OM
jurisdiccionales deben entender en cierta tribunales superiores en este tipo de
categoría de cuestiones que son dirimidas en asuntos, stricto sensu, se justifica en su
forma exclusiva, excluyente y en única condición de órgano jurisdiccional.
3) En las causas contencioso
instancia.
administrativas: la actividad
administrativa constituye una faz natural
del quehacer jurídico del Estado y que
presupone un conjunto de limitaciones

.C
en el ejercicio del poder, en la medida en
que le sistema constitucional y legal
instituye a favor de los particulares
derechos y garantías. Resulta
DD
indispensable la creación de los
instrumentos jurídicos y procesales que
los amparen, ya que el sistema
constitucional resultaría incompleto, si
después de haber subordinado la
actividad administrativa a la ley, no la
hubiera sometido a la justicia-
LA

4) En las cuestiones que se suscitan entre las


autoridades de la provincia y una
municipalidad, entre dos
municipalidades o entre los poderes de
una misma municipalidad: la mayoría de
FI

las cartas, disciernen esta competencia a


las cortes o tribunales superiores,
respondiendo a idéntica teología,
significación e importancia.
En el contexto de la norma
constitucional, debe entenderse por


conflicto la contienda suscitada entre las


autoridades de una misma
municipalidad; entre dos
municipalidades o de una municipalidad
con las autoridades de la provincia, por
una opuesta inteligencia respecto del
alcance de las facultades o competencias
que respectivamente se atribuyen.
5) En la recusación de sus miembros:
competencia de naturaleza
eminentemente procesal y que debe ser
estudiada a la luz de los principios y
normativas que infirman dicha ciencia.
6) Privativamente en la reducción de penas
autorizados por el Código Penal: a la

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hipótesis de la aplicación de la ley más
benigna en los casos que medie
modificación del Código Penal, en lo que
al quantum de las penas se refiere, a
favor de aquellas personas sobres las
cuales ya ha recaído condena.
7) En los recursos de queja por denegación
o retardada justicia: esta competencia es
discernida a los altos cuerpos a fines de
preservar, por parte de la judicatura, el
cumplimiento de los plazos fatales que
las leyes procesales establecen, con la

OM
finalidad de combatir la morbosidad con
un destinatario muy puntual: el juez
ilegítimamente moroso, para proteger
los justiciables.
8) En las acciones de responsabilidad civil
promovidas contra magistrados y
funcionarios, con motivo del ejercicio de
sus funciones: ponderable previsión

.C
normativa en función de que el eventual
cuestionamiento que pudiere mediar,
pone en tela de juicio, nada menos que
la conducta de un magistrado en el
DD
ejercicio de su potestad jurisdiccional, ya
sea por dolo o culpa; conducta que por
sus particularidades amerita la
intervención de los máximos tribunales
provinciales, tanto más cuando se
admite la procedencia de la acción sin
remoción previa del enjuiciado.
LA

De “alzada o grado”: implican el ejercicio de una 1. En los recursos de inconstitucionalidad:


facultad revisora de las sentencias dictadas por los todas las constituciones provinciales
tribunales inferiores y que llegan a dicha sede por regulan esta vía procesal como
medio de los recursos que las constituciones y las competencia de grado de las cortes y
leyes procesales establecen, y que, por lo general, tribunales superiores y que reconoce
FI

son atendidas por las salas, en los casos en que idéntico fundamento que el expuesto al
éstas son previstas por la norma. tratar las acciones de
inconstitucionalidad; con la variante de
que procede en contra de las sentencias
de los tribunales superiores. Córdoba
establece que el pronunciamiento en


este tipo de contiendas debe ser en


pleno por el TSJ. Conforme al régimen
procesal y a la jurisprudencia de los
tribunales, proceden en los supuestos de
que en el pleito se haya cuestionado la
validez de una ley, decreto, ordenanza o
reglamento, bajo la pretensión de ser
contrarios a la Constitución y la decisión
en última instancia haya sido por su
validez.
2. En los recursos extraordinarios que las
leyes procesales otorguen en contra de
las sentencias definidas de los tribunales
superiores: la totalidad de las
constituciones establecen estas vías

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impugnativas que encuentran su
fundamento en el art. 75, inc. 12, CN,
interviniendo el tribunal por medio de
sus salas, en las cartas que prevén su
conformación.

Atribuciones

1) Representa al Poder Judicial: el resto de las cartas en forma expresa acuerda a los
tribunales superiores o cortes la representación del Poder Judicial. No obstante, la

OM
omisión en las cartas no los priva de tales funciones, habida cuenta de que se está en
presencia de un poder independiente y debe estar representado por el órgano que
ejerce su gobierno.
2) Ejerce la superintendencia de la administración de justicia: la totalidad de las cartas
locales otorga esta atribución a las cortes o tribunales superiores. En la mayoría de las
cartas, la expresión “superintendencia”, hace referencia a las tareas de vigilancia y

.C
control que ejerce sobre toda la judicatura, lo que lleva implícita la potestad disciplinaria
sobre magistrados, funcionarios y empleados e incluso sobre los órganos auxiliares. Esta
potestad es limitada a sanciones de mínima entidad como apercibimientos o multas, en
el mejor de los casos. Ante una falta o incumplimiento grave, a los fines de la destitución,
DD
procede al procedimiento de jurado o “jury de enjuiciamiento”.
3) Nombra y remueve a empleados y funcionarios inferiores: es una potestad común a
todas las constituciones provinciales. Los magistrados y miembros del Ministerio Público
son designados o removidos conforme a las reglas impuestas por las propias
constituciones.
LA

La constitución de Cba, establece que la designación de su persona debe efectuarse


sobre la base de un procedimiento que garantice la igualdad de oportunidades y la
selección por idoneidad. Los procedimientos de remoción deben respetar las garantías
del debido proceso y defensa en juicio.
4) Dictan la reglamentación interna: todas las constituciones autorizan a las cortes o
FI

tribunales superiores a dictar el reglamento interno del Poder Judicial, lo que conforman
un caso típico de facultad legisferante en segundo grado, como modo de asegurar la
eficacia en el gobierno del poder. Esta facultad tiene los más diversos alcances,
comprende desde el reglamento disciplinario y régimen de licencias para magistrados,


funcionarios y empleados, hasta la regulación del funcionamiento de los órganos


auxiliares de justicia.
5) Eleva proyectos sobre normas de procedimiento y organización del Poder Judicial a la
Legislatura: la mayoría de las cartas locales atribuyen a los altos cuerpos facultades
colegisferantes, facultando al presidente del cuerpo o a algunos de sus miembros a
concurrir a las sesiones legislativas a los efectos de fundamentar los proyectos
remitidos.
6) Prepara proyectos de presupuestos del Poder Judicial: las cartas disciernen esta
atribución a las cortes o tribunales superiores, los que deben elevar el proyecto a los
políticos para su tratamiento.
7) Eleva memoria anual a la Legislatura o Poder Ejecutivo: dicha atribución-deber implica
poner en conocimiento de los otros poderes la marcha y desenvolvimiento del Poder
Judicial, obligación que en modo alguna debe interpretarse como un menoscabo a su

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independencia orgánica, había cuenta de que ellos obedece, por un lado y sin otra
especulación, al admitido juego de los controles a que están sometidos,
recíprocamente, los poderes el Estado en el sistema republicado. Apunta a poner en
conocimiento, en forma acabada y plena, de los problemas del funcionamiento de la
administración de justicia, de modo que el Legislativo pueda tener elementos de
ponderación al tiempo de aprobar el presupuesto.
8) Crear escuelas o sistemas de capacitación de magistrados y funcionarios: previsiones
que merecen el mayor elogio en tanto conforman un instrumento idóneo para asegurar
un mejor servicio de justicia a través del perfeccionamiento de los encargados de
administrarla y en directa vinculación con los requerimientos de idoneidad que se
exigen para la función.

OM
JUSTICIA DE PAZ

Con excepción de las constituciones de la CABA, La Rioja, Santa Fe y Tierra del Fuego, las demás
cartas instituyen la justicia de paz con algunas variantes y distintas regulaciones, según prevean
la justicia de paz letrada o lega. Para la justicia de paz letrada prevén idéntico régimen a los
demás jueves y funcionarios que integral en Poder Judicial; mientras que para la lega, se

.C
establecen previsiones.

La justicia de paz lega, con escasa competencia en materia civil, comercial, laboral y
contravencional, brinda la imagen de la justicia del amigable componedor, del buen padre de
DD
familia; la del juez.

 COMPETENCIAS: los constituyentes han fijado pautas procedimentales que habrán de


determinar su intervención, sobre la base de los principios de oralidad, inmediatez,
informalidad, celeridad, accesibilidad, economía procesal y gratuidad, proponiendo a
dirigir su cometido a la conciliación de intereses a través del mecanismo de la mediación.
LA

 SISTEMA DE DESIGNACIÓN: los sistemas son los siguientes:


1. Por el Poder Ejecutivo
 A propuesta de las municipalidades
 De terma vinculante del Consejo de la Magistratura con acuerdo del
Senado.
FI

 Con acuerdo de la Corte de Justicia o tribunal superior


 Con acuerdo de la Legislatura
2. Por Consejo de la Magistratura
 Con acuerdo de los consejos deliberantes o municipalidades


3. Por Corte Suprema o tribunal superior


 A propuesta de las municipalidades
 Directamente
 A propuesta en terna del Poder Ejecutivo
4. Por elección popular
5. Dejan librado a la ley
 SISTEMA DE REMOCIÓN: las constituciones provinciales adoptan diferentes criterios
respecto de la estabilidad funcional de los jueces de paz advirtiéndose tres sistemas:
1. Los que establecen la garantía de la inamovilidad mientras dure su buena
conducta
2. Los que establecen la duración del mandato por período determinado
3. Los que lo dejan librado a la ley reglamentaria

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En lo que respecta a los órganos que tiene la competencia a remover a los jueces de
paz, también existen distintos sistemas:

a. Por cortes o tribunales superiores


b. Por Jurado de Enjuiciamiento
c. Dejan librado a la ley.

JURADO DE ENJUICIAMIENTO

LA RESPONSABILIDAD DE LOS FUNCIONARIOS Y MAGISTRADOS DEL PODER JUDICIAL

OM
Los magistrados y funcionarios del Poder Judicial, en el desempeño de su cometido, están
sometidos a un ordenamiento jurídico que les acuerda derechos y prerrogativas, así como
también obligaciones y deberes a cumplir y cuya trasgresión habrá de generales una forma
específica de responsabilidad. Será de derecho público o privado.

Responsabilidad civil

.C
Existen diversos sistemas:

- El francés limita esa responsabilidad funcional del funcionario en razón de la naturaleza


del acto que la genera, atribuyéndola al Estado en ciertos casos. Así la responsabilidad
DD
es de la Administración cuando la falta cometida por el funcionario es de servicio, leve
e indivisible, y recaer en éste cuando la falta es personal, grave y separable.
- En el sistema alemán, al igual que el argentino, la responsabilidad de los funcionarios
está regida por el Código Civil y se produce cuando cierta actividad de éstos ocasionan
un daño, sea a los administrados, a otros funcionarios o incluso al propio Estado.
LA

Se pueden distinguir dos situaciones puntuales:

 La responsabilidad hacia 3° a quienes su obrar disvalioso causa un daño, estando éstos


habilitados a dirigirse en contra de aquéllos en forma directa. Algunas constituciones
prevén la competencia originaria de los tribunales superiores o cortes de justicia para
FI

entender en las acciones de responsabilidad civil promovidas contra magistrados y


funcionarios, con motivo del ejercicio de sus funciones y sin necesidad de remoción
previa.
 La otra es la responsabilidad del agente hacia el Estado, en cuyo caso ésta puede
generarse por dos vías: por el daño causado a la administración, o bien, que ésta repita


del funcionario o magistrado la indemnización que debió pagar a un particular por el


daño ocasionado por el agente.

Responsabilidad penal

Existe cuando el acto irregular del funcionario, o el magistrado, constituye un delito previsto en
el CP o en leyes especiales. La mayoría de las constituciones provinciales determinan como
causal de enjuiciamiento de magistrados y funcionarios la comisión de delitos.

Responsabilidad administrativa

Es la generada por el acto irregular de un agente o funcionario público que trasgrede una
obligación impuesta legalmente y que lesiona el correcto funcionamiento o desempeño de la
función administrativa. Este tipo de responsabilidad se hace efectiva por medio de la potestad

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disciplinaria de la Administración. Los magistrados y funcionarios del PJ pueden ser pasibles de
responsabilidad administrativa, sin perjuicio de la política que le pudiere caber a través de los
procedimientos de jurado de enjuiciamiento establecidos en las constituciones provinciales. Un
magistrado o funcionario judicial puede ser apercibido por una falta leve que no constituye
causal de enjuiciamiento, por los superiores tribunales o cortes de justicia, en virtud de las
potestades disciplinarias por las cartas locales; todo ello sin perjuicio de que su reiteración a
posteriori, pueda derivar en responsabilidad política.

Responsabilidad política

Fundamentos

OM
Si bien los tipos de responsabilidades son jurídicos, la política tiene características netamente
diferentes de las demás:

1) Porque las constituciones limitan este tipo de responsabilidad a un número reducido de


agentes del Estado
2) Porque el mecanismo para hacerla efectiva tiene como única finalidad la remoción o
destitución del funcionario o magistrado, por las causales previstas en las

.C
constituciones, sin perjuicio de la responsabilidad residual que pudiere caber en materia
civil o penal. Puede establecerse, cuando más y mediante los mencionados
procedimientos, una sanción de naturaleza accesoria: la inhabilidad para ocupar cargo
DD
públicos o de honor, de confianza o a sueldo de la Nación o provincia.

Se colige que el efecto principal del juicio político no implica una sanción, sino que se trata de la
privación de una competencia pública que no se ejerce a título de derecho subjetivo propio, sino
como un derecho público subjetivo en representación de la comunidad, ya que pretender la
competencia no implica la pérdida de un bien para el sujeto que la ejerce, sino cesar en la
LA

representación pública de la comunidad.

Instrumentos para su determinación

El mecanismo tradicional para la determinación de la responsabilidad política es el juicio público,


adoptado por la CN en los arts. 53, 59 y 60 para el presidente, vice, jefe de gabinete de ministros,
FI

los ministros y miembros de la CSJ; mientras que para los jueces de los tribunales inferiores de
la Nación por un jurado de enjuiciamiento integrado por los legisladores, magistrados y
abogados de la matrícula federal.

Las provincias establecen un mecanismo semejante a la CN, disponiendo el juicio político para


los gobernadores, vicegobernadores, ministros, fiscal del Estado, miembros de las cortes o
tribunales superiores; y jurado de enjuiciamiento o tribunal de enjuiciamiento para los
magistrados o funcionarios inferiores del Poder Judicial.

La gestión del Poder Judicial presenta características propias y diferenciadas de la política, por
lo que la naturaleza de la responsabilidad que genera dicha actividad también es específica y
diferente de aquélla: la judicial y la jurisdiccional que requiere un procedimiento y un órgano
encargado de juzgarlo, aptos y en directa relación con el ministerio que se investiga. Así lo han
interpretado los constituyentes provinciales al crear un mecanismo específico de determinación
de responsabilidad judicial: el jurado o jury de enjuiciamiento.

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Todas las cartas que adoptan tal sistema someten a juicio político a los miembros de los
superiores tribunales o cortes, identificando la responsabilidad de los mismos con la de los
gobernadores o ministros.

Jurado de enjuiciamiento

Con excepción de la Constitución de La Rioja, el resto de las cartas locales adoptan el mecanismo
del Jurado de Enjuiciamiento.

Las constituciones que adoptan esta institución no han seguido un criterio uniforme respecto
del tribunal de juzgamiento, como el procedimiento a seguir. Las cartas que incurren en un
excesivo reglamentarismo, regulando aspectos de neto corte procesal, que sería más

OM
conveniente derivarlos a la ley reglamentaria. En el otro extremo, dejan el procedimiento librado
a lo que determine la ley.

Funcionarios que comprende

1. Magistrados y funcionarios inferiores: jueces de cámaras, de primera instancia y


miembros del Ministerio Público

.C
2. Miembros de los Tribunales de Cuentas
3. Contador y tesorero de la provincia
4. Fiscal del Estado
5. Director general de escuelas y vocales de Consejo General de Educación
DD
6. Asesor de gobierno.

Causales

A. Comisión de delitos comunes: prevén que cuando los magistrados y funcionarios fueren
acusados por este motivo, se procederá a la suspensión de sus funciones o desafuero,
LA

hasta tanto se pronuncien los tribunales competentes. Implica que si el juez penal
absuelve o declara inocente al imputado, el jurado de enjuiciamiento no puede
destituirlo, salvo que quede un remanente de responsabilidad que pueda quedar
enmarcado en alguna de las otras causales de destitución.
B. Mal desempeño: por lo general conforma la causal más común de destitución de
FI

magistrados y funcionarios, ello en la medida en que abarca una amplitud de supuestos


que van desde las conductas que no son acordes con el ejercicio de la función judicial,
hasta actitudes o procederes que el magistrado adopte, aunque ellas no se
correspondan con su actividad funcional, pero que en alguna medida la afecte o


perjudique.
C. Falta o negligencia grave: supone una conducta u omisión del magistrado o funcionario
relacionada con su actividad, en la que, habiendo inobservado los recaudos que la
función exige, produce un perjuicio considerable, ya sea en el plano personal o
institucional y comprende la falta de diligencia y la falta de previsión de los que es
previsible. Tanto el mal desempeño como la falta o negligencia deben tener entidad
superlativa, es decir, ser de una gravedad tal que amerite su procedencia.
D. Desconocimiento inexcusable del derecho: para su procedencia y admisibilidad requiere
la concurrencia simultánea de dos presupuestos esenciales: que el desconocimiento sea
inexcusable y a la vez reiterado. Queda exenta de la causal la interpretación que el juez
o funcionario pueda hacer de una norma o cuerpo legal, dando sus fundamentos; en
tales supuestos, también el afectado puede encontrar remedio en las vías recursivas
procesalmente establecidas.

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E. Inhabilidad física o psíquica: solo algunas contemplan esta causal. Se trata de una causal
de remoción que no reconoce demasiados antecedentes en la jurisprudencia, en la
medida en que aparece como poco probable que un magistrado o funcionario judicial,
con un impedimento físico que le impida el correcto desempeño del cargo, insista en
permanecer en sus funciones. La incapacidad física debe presuponer alguna alteración
de tipo psíquico, ya que de no ser así, y estando el magistrado en pleno uso de sus
facultades intelectuales, no amerita su remoción por una mera discapacidad, sin riesgo
de recurrir en discriminación inaceptable.
F. Morosidad: esta causal deviene como consecuencia de que la mayoría de las
constituciones disponen la obligación de los jueves y funcionarios de fallar o
pronunciarse en los plazos que las leyes establecen.

OM
Integración y procedimiento

Córdoba:

A. Tribunal: un vocal del TSJ y cuatro legisladores: dos por la mayoría y dos por las minorías.
B. Procedimiento: sobre las siguientes bases:

.C
a. Denuncia por cualquiera del pueblo
b. Acusación por el fiscal general dentro de los 30 días de formulada la denuncia
c. Suspensión del acusado del criterio del tribunal
d. Veredicto dentro de los 60 días a contar desde la acusación bajo pena de
DD
caducidad

BOLILLA 11

ÓRGANOS DE CONTROL Y AUXILIARES


LA

1. De la hacienda pública: tribunales de cuentas, contadurías, tesorerías, auditorías y


sindicaturas generales
2. De la actividad administrativa del Estado: fiscalías de estado, fiscalías de investigaciones
administrativas y defensorías del pueblo.
FI

Control de la hacienda pública

Sistemas en el derecho comparado y el derecho público provincial.

1. La actividad estatal se encuentra sometida a controles de naturaleza política, judicial y




administrativa.
2. Los órganos de control interno y externo de la hacienda pública receptados por el
derecho público provincial argentino pueden ser clasificados en dos elementos:
a. Un sistema tradicional constituido por los tribunales de cuentas, como órgano
de control externo, y por las contadurías y tesorerías generales, como órganos
de control interno.
b. Otro, de más reciente recepción y minoritario en cabeza de las auditorías
generales, a cargo del control externo y de las sindicaturas generales, a las que
les encomienda el control interno.
3. Estos sistemas encuentran antecedentes en el derecho comparado, se agrupan de la
siguiente forma:
a. Los que forman parte de la Administración Pública

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b. Los que llegan a tener autoridad de cosa juzgada, en materia de juicios de
cuentas y responsabilidad
c. Los de carácter unipersonal, autonomía funcional y vinculación con el PL, ante
el cual rinden informes
d. Los que con autonomía funcional y sin funciones jurisdiccionales se constituyen
como órganos colegiados y se vinculan con el PL, constituyéndose en su “ojo
técnico”.

TRIBUNAL DE CUENTAS

Han sido definidos como órganos extrapoder, de estructura colegiada, con acentuada
especialización técnica, dotados de autonomía funcional, cuya finalidad es la de controlar la

OM
legalidad de los actos administrativos que afectan a la hacienda pública, informar la cuenta de
inversión y propiciar y sustanciar el juicio de cuentas y el juicio de responsabilidad a todo
obligado a rendir cuentas al Estado o a sus estipendiarios, cuando existe presunción de haber
causado perjuicio patrimonial al erario público.

Se los concibe como un órgano auxiliar, con jerarquía constitucional, que sin ser un poder

.C
estatal, gozan de autonomía funcional constitucionalmente garantizada, sin subordinación ni
interferencia de los poderes del Estado.

Naturaleza jurídica
DD
Tienen a su cargo el control externo de los gastos públicos y perfeccionan la inversión de la renta,
ejerciendo el control de legalidad o juridicidad.

Para el cumplimiento de esos fines son configurados en el derecho argentino como tribunales
administrativos, no integran el Poder Judicial y no ejercen funciones judiciales. Ejercen una
jurisdicción de carácter administrativo, no una de carácter judicial; por ello es esencialmente de
LA

naturaleza administrativa el régimen jurídico aplicable a su actividad.

Esta jurisdicción es siempre susceptible de un control judicial suficiente. Sus resoluciones


carecen de valor de cosa juzgada. Pueden adquirir el carácter de resolución firme y aún fuerza
ejecutoria, es decir que puede ser ejecutado su cumplimiento por vía especial o de apremio, si
FI

ha sido consentida o no recurrida.

Autonomía, independencia e imparcialidad.

Son órganos de control externo porque no forman parte de la organización administrativa de




ninguno de los poderes ni dependen de éstos, ejercen un control que opera desde fuera y no
desde dentro de la Administración. Deben contar con suficiente autonomía funcional, la que se
asegura de mejor manera cuando se los caracteriza como órganos extrapoder, no ubicados
dentro ni bajo de la dependencia de ninguno de los poderes del Estado.

Debe garantizarse su independencia e imparcialidad.

La independencia debe darse en el aspecto personal de quienes conducen el tribunal y en el


funcional, que presupone la carencia de vínculos jerárquicos.

La imparcialidad se relaciona con la índole de la materia sometida a su conocimiento, de carácter


técnico, no político, e importa la neutralidad y objetividad en su accionar.

Integración, composición, designación y duración en funciones

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 Integración: son órganos colegiados de carácter técnico que se encuentran integrados
en forma mixta por abogados y profesionales de las ciencias económicas, financieras,
contables o administrativas.
 Composición: algunas constituciones hacen referencia a sus integrantes como miembros
en forma general, en tanto que otras determinan que está compuesto por un presidente
y por vocales.
 Requisitos: la mayoría exige el título de contador público, otras lo extienden a otras
especialidades en esa materia.
 Designación: la mayoría de las constituciones dispone que lo miembros de los tribunales
de cuentas sean designados por el PE con acuerdo del legislativo.
 Duración en el cargo:

OM
 El grueso de las constituciones provinciales se inclina por establecer la
inamovilidad en el cargo.
 Otras determinan una designación de carácter periódico, estableciendo un
mandato de 6 años.
 Remoción: tanto para el caso de designación per vitan o de designación o elección
periódica, los miembros de los tribunales de cuentas gozan de estabilidad en el cargo,

.C
la que se pierde por las causales y procedimientos establecidos en cada constitución
para hacer efectiva su responsabilidad política.
 Funcionamiento y organización interna:
DD
 Funcionamiento:
- Efectuar el control externo de la gestión económica, financiera y
patrimonial de la hacienda pública,
- Aprobar o desaprobar la inversión de los caudales públicos efectuada
por los empleados, funcionarios administradores de fondos públicos y
su recaudación, respecto de la Ley de Presupuesto y en general, acorde
LA

con lo que determine la ley.


- Intervenir preventivamente o ulteriormente en los actos que dispongan
gastos. En caso de intervención preventiva, de mantener sus
observaciones y haber insistencia del Ejecutivo, elevar los antecedentes
FI

a la Legislatura o elevarlos directamente en caso de intervención


ulterior.
- Realizar investigaciones, procedimientos de control por auditorías y
exámenes especiales, por sí o a través de auditores externos privados.
- Informar a la legislatura sobre las cuentas de inversión del presupuesto


anterior.
- Examinar y decidir en los procedimientos o juicios de determinación de
responsabilidad y rendición de cuentas.
- Intervenir en los procedimientos de juicios de residencias.
- Vigilar el cumplimiento de disposiciones legales y procedimientos
administrativos que regulan la actividad hacendal pública.
- Fiscalizar y vigilar las operaciones financieras y patrimoniales del
Estado.
- Controlar la gestión de fondos nacionales o internacionales ingresados
a los entes que fiscaliza.
- Adoptar las medidas necesarias para prevenir y corregir irregularidades
- Analizar los hechos, actos u omisiones de los que pudieren derivarse
perjuicios patrimoniales para la hacienda pública.

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 Atribuciones:
- De organización y administración: remitir su presupuesto anual al PE, el
que debe elevarse al PL; disponer y aprobar sus gastos con arreglo a los
que establecen las disposiciones legales vigentes; designar, promover y
remover al personal de su dependencia y efectuar contrataciones de
conformidad con las normar aplicables; dictar sus propios reglamentos;
crear delegaciones, etc.
- De control e investigación: inspeccionar las oficinas, reparticiones,
dependencias y entes que administren fondos públicos e instituciones
en que el Estado tenga intereses; requerir todos los antecedentes e
informes que le sean necesarios para el cumplimiento de su cometido y

OM
exigir la presentación de libros, expedientes y documentos a los
organismos sujetos a su fiscalización.
- De interpretación y asesoramiento: interpretar las normas establecidas
en las leyes orgánicas de los tribunales, formular interpretaciones con
el carácter de recomendación o con efecto vinculante y obligatorio para
los responsables del manejo de la hacienda pública.

.C - Jurisdiccionales: examinar y decidir en los juicios o procedimientos de


rendición de cuentas y someter al procedimiento administrativo de
determinación de responsabilidad a cualquier estipendiario de la
provincia; tomar conocimiento e intervenir en todo sumario
DD
administrativo que se inicie contra agentes de la Administración
responsables de rendiciones de cuentas o que manejen valores o
fondos, exclusivamente en salvaguardia de intereses fiscales que
pudieran estar afectados.
- Disciplinarias y sancionatorias: aplicar sanciones, llamados de atención
LA

apercibimientos, amonestaciones y multas dentro de los límites fijados


por la ley.
- De publicidad e información: elaborar anualmente la memoria de su
gestión en el año anterior y elevarla al PL para su consideración; rendir
cuentas de su gestión económica y financiera; elevar informes a la
FI

Legislatura por grave incumplimiento o irregularidades.


 El control de los tribunales de cuenta
 Tipos de control
- En relación con la materia: el control puede recaer sobre la juridicidad


y el mérito.
- Respecto del momento en que se efectiviza puede ser preventivo,
previo, concomitante y posterior.
- Respecto del ámbito en que actúa, puede ser interno o externo.
El control interno se desarrolla en la propia organización y depende de
ella. El control externo se realiza por un órgano ajeno e independiente
del ente fiscalizado.
 Alcance: la fiscalización de los tribunales de cuenta actualmente se refiere a un
control de juridicidad en sentido amplio, que comprende el control de legalidad
o juridicidad y el de gestión.
La actividad administrativa del Estado está sujeta no sólo a la ley sino también
a los principios generales del derecho, los que pasan a constituir el marco de

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juridicidad que regula la actividad administrativa. El controlador deber tener en
cuenta la totalidad del ordenamiento jurídico.

CONTADURÍAS GENERALES

Es caracterizada como un órgano de control interno de la gestión económica, financiera y


patrimonial de la actividad administrativa de los poderes del Estado.

 Designación: el nombramiento del contador general requiere de la intervención


conjunta del PE y el PL.
 Requisitos:
o Nacionalidad o ciudadanía

OM
o Edad mínima (30 o 25 años)
o Residencia inmediata e ininterrumpida en la provincia
o Título de contador. Algunas constituciones exigen 10 años de ejercicio activo en
la profesión
 Duración y remoción
o Duración: algunas constituciones establecen distintos tipos:

.C
a) Disponen que el contador general es inamovible mientras dure su
buena conducta y eficiencia
b) No disponen la duración en el cargo
c) Establecen que dura 8 años en el ejercicio de sus funciones
DD
d) Determinan que dura 4 años en sus funciones
e) Disponen que se mantiene en sus funciones el tiempo del mandato del
gobernador que lo ha designado
f) Que derivan la cuestión a la legislación reglamentaria
o Estabilidad e inamovilidad: el contador generalmente es inamovible, mientras
LA

dure su buena conducta y eficiencia.


Podrá ser removido mediante juicio político, Jurado de Enjuiciamiento o por el
PE por mal desempeño en sus funciones, previa autorización de la Cámara de
Diputados, la que deberá expedirse dentro de loa 10 días hábiles posteriores al
de la entrada de la comunicación correspondiente
FI

 Funciones:
o De registro y control interno: la Contaduría General tiene a su cargo el registro
y control interno
a) Previo de la hacienda pública
b) De la hacienda pública


c) De la gestión económica, financiera y patrimonial del sector público


provincial
d) De la actividad administrativa de los poderes del Estado
o De intervención previa: se refiere al control de carácter preventivo, previo que
realiza mediante la autorización, intervención, visado o aprobación de todas las
órdenes o libramiento de órdenes de pago, sin cuyo requisito no pueden
efectuarse.
El contador general está obligado a no prestar conformidad, observar o no
liquidar todas las órdenes de pago que no estén encuadradas dentro lo
contemplado por las disposiciones constitucionales o legales.

TESORERÍAS GENERALES

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Son originariamente concebidas y receptadas en las constituciones provinciales como órganos
de control interno y previo a la actividad hacendal del Estado. Su función primaria es la de
controlar las erogaciones que pretendan realizarse para verificar su ajuste a la legalidad, antes
de realizar o ejecutar su pago.

Su actuación es a posteriori de la actuación de la Contaduría. Sin su intervención no puede


realizarse pago alguno.

 Designación: corresponde al PE con acuerdo legislativo.


 Requisitos: las constituciones exigen distintos requisitos:
1. Nacionalidad o ciudadanía argentina, con 2 años de ejercicio
2. 30 años de edad o 25

OM
3. Residencia inmediata e ininterrumpida de 5 años en la provincia o de 2 años, si
no es nativo.
4. Poseer título de contador público, graduados en ciencias económicas o ser
perito mercantil don 10 años de servicios prestados en la administración.
 Duración y remoción
 Duración: el tesorero goza de inamovilidad en el cargo mientras dure su

.C buena conducta y eficiencia, no se limita temporalmente la


permanencia en el cargo.
 Remoción: las constituciones determinarán
DD
1. Por medio de juicio político
2. A través de Jurado o Tribunal de Enjuiciamiento
3. Por parte del Poder Ejecutivo por mal desempeño en sus
funciones, previa autorización de la Cámara de Diputados, la
que deberá expedirse dentro de los 10 días hábiles posteriores
al de entrada de la comunicación correspondiente.
LA

4. Derivan la cuestión implícitamente o explícitamente a la ley


reglamentaria o a la Ley de Contabilidad.
 Funciones:
o De intervención previa: las constituciones asignan a la Tesorería General
como función básica la vinculada a las erogaciones que debe efectuar la
FI

Administración, estableciendo que no podrán efectuarse o ejecutarse


pagos que no hayan sido previamente autorizados, visados o
intervenidos por el contador general.
Además de exigir la intervención previa de la Contaduría autorizando el


pago, precisan que la erogación debe estar conforme a los recaudos


legales o legislación vigente.

FISCALÍA DE ESTADO

Es caracterizada como un órgano en el confluyente de dos funciones: la de órgano de control de


la legalidad administrativa y la de la defensa de intereses generales o de la Administración. Esta
dualidad atribuida por los diseños institucionales provinciales es la causa de los mayores
cuestionamientos al organismo

 Condiciones para el ejercicio del cargo


o Requisitos por remisión: requiere para ser fiscal de Estado las mismas
condiciones requeridas para el desempeño de cargos integrantes del Poder
Judicial o del Ministerio Público. Exigen los mismos requisitos que para ser:

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 Miembro del TSJ o Corte Suprema
 Fiscal del TSJ
 Juez de primera instancia.
o Requisitos propios: la constitución de Cba exige ser abogado con por lo menos
10 años de ejercicio profesional.
 Designación: se encuentran los siguientes sistemas:
o Poder Ejecutivo con acuerdo de la Legislatura
o Poder Ejecutivo con acuerdo del Senado
o Poder Ejecutivo con acuerdo de la Cámara de Diputados
o Poder Ejecutivo en forma exclusiva
o Designado por la Cámara de Diputados a propuesta en terna del Consejo de la

OM
Magistratura, sustrayendo su nombramiento del Poder Ejecutivo.
 Duración:
o Inamovilidad y duración indefinida
o Inamovilidad y duración limitada: está inscripta dentro del plazo del mandato
del gobernador que lo designó.
o Plazo determinado: 4 años

.C
 Remoción: las constituciones caracterizan al cargo del fiscal de Estado como periódico,
otorgándole un lapso de duración, esto importa que finalizado el período el fiscal
concluye el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de que pueda operar antes por su
DD
remoción en las formas previstas en cada Constitución. Las constituciones disponen la
inamovilidad en el cargo, hay que estar al procedimiento de remoción que se establezca.
Para los procedimientos de remoción, están los siguientes sistemas:
o Por juicio político
o Por el Jurado o Tribunal de Enjuiciamiento
o Por el Poder Ejecutivo
LA
FI

BOLILLA 13: MUNICIPIO Y DERECHO MUNICIPAL

Concepto de municipio

El municipio es una realidad que está presente hoy en la casi totalidad de los estados, más allá


de las grandes diferencias que exhiben las legislaciones positivas de estos en sus respectivas
organizaciones.
El municipio es una comunidad urbana local, jurídica y políticamente organizada dentro de una
organización política y jurídica superior.

Base sociológica

La base sociológica es su primer elemento caracterizador. El municipio es una comunidad, es


decir, se trata de una agrupación natural que ha surgido de manera espontanea, lo que hace
que sea considerado una de las sociedades necesarias que corresponden mas inmediatamente
a la naturaleza del hombre. Ya Aristóteles había puesto el acento sobre la naturaleza social del
hombre que necesita de vida social para ser plenamente tal y que lo muestra insuficiente para
existir de forma aislada.

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El municipio se nos muestra entonces como el resultado de un modo particular de convivencia
humana, pero no de cualquier forma de convivencia, sino de la convivencia urbana, es decir, la
convivencia en la ciudad, que es ‘’una forma diferenciada del vivir humano colectivo’’.

Base territorial

El municipio tiene su asiento en un ámbito físico determinado, de dimensiones relativamente


reducidas con relación al número de miembros que integran la comunidad, circunstancia que
genera alta densidad demográfica.
El municipio entonces, a diferencia de un pueblo nómada, es una comunidad que convive en
un territorio fijo y determinado y por eso decimos que es una comunidad local.

OM
Autosuficiencia

Para que una comunidad urbana local pueda ser considerada municipio es necesario que tenga
autosuficiencia, es decir que pueda bastarse a sí misma para el cumplimiento de sus fines. El
concepto de autosuficiencia no se identifica con la capacidad de autoabastecerse
económicamente para subsistir en forma aislada.
Una comunidad es autosuficiente cuando puede contar con los medios necesarios para

.C
cumplir con esas funciones y prestar los servicios propios del gobierno local, si esto no es así,
no estaremos frente a un municipio.

Organización jurídico-política propia inserta en una superior


DD
Sin embargo, a pesar de que los elementos anteriores conformen la realidad fáctica de una
ciudad, no existirá municipio en tanto esta comunidad no se encuentre organizada jurídica y
políticamente de manera tal que le permita gestionar de alguna manera sus intereses locales.
Posadas: ‘’ una municipalidad es una unidad funcional… la municipalidad entraña la
organización para atender las necesidades comunales y así se define por la función’’.
LA

La existencia de una comunidad de personas exige siempre la existencia de una autoridad que
tenga a su cargo lo relacionado con la consecución de sus fines. Si esta autoridad la ejerce la
propia comunidad, a través de una organización jurídica política propia y dentro del marco de
una organización político jurídica superior, por ejemplo el Estado, estaremos frente a un
FI

municipio. Por el contrario no habrá municipio si la autoridad es asumida integra y plenamente


por la organización jurídico política superior y tampoco lo habrá si es asumida integra y
plenamente por la propia comunidad local, sin insertarse en aquella.
Cuando el Estado reconoce a un municipio como tal, ese reconocimiento importa atribuirle un
conjunto de competencias y responsabilidades que quedan precisadas en cada caso conforme


al ordenamiento jurídico estatal, y que por ende, varían de Estado a Estado.

El concepto de municipio en el derecho público argentino

La Constitución Nacional de 1853 reconoció a los municipios y los estableció en una pieza clave
de la organización institucional del país, al exigirles a las provincias su reconocimiento como
condición para el goce de sus autonomías (art 5 CN). Lo cierto es que no se explicitó ningún
concepto de municipio. La reforma de 1994 aunque produjo un avance gigantesco al explicitar
en el art. 123 que aquel régimen debe asegurar la autonomía de los municipios en lo
institucional, político, administrativo y económico financiero, tampoco desarrolla un concepto
de municipio.
Si lo han hecho varias constituciones provinciales. La de Córdoba, al referirse al municipio en
su art. 180 utiliza el verbo ‘’reconocer’’ con lo que toma distancia de las posturas que

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entienden que el municipio es ‘’creado’’ por ley y lo define como ‘’comunidad natural fundada
en la convivencia’’.
AUTONOMÍA
Artículo 180.- Esta Constitución reconoce la existencia del Municipio como una comunidad
natural fundada en la convivencia y asegura el régimen municipal basado en su autonomía
política, administrativa, económica, financiera e institucional.
Los Municipios son independientes de todo otro poder en el ejercicio de sus atribuciones,
conforme a esta Constitución y las leyes que en su consecuencia se dicten.

El municipio como fenómeno jurídico multidimensional

Se puede visualizar al municipio como un fenómeno jurídico multidimensional, siendo sus

OM
cuatro dimensiones:

 La dimensión antropológica, en tanto el municipio se origina en la misma naturaleza


humana y tiene como fin lograr el bien común que es crear condiciones necesarias y
convenientes para todos los hombres.
 La dimensión social, porque como dijimos, el municipio tiene como base un modo de

.C
convivencia social que es el que se da en la ciudad.
 La dimensión cultural porque la convivencia urbana genera una identidad propia de la
ciudad que constituye su cultura.
 La dimensión del derecho, porque para que exista municipio este debe ser reconocido
DD
por el derecho.

Naturaleza del municipio

Existen dos posturas sobre este punto:


LA

Posturas naturalistas
Entre estas podemos mencionar al pensamiento social católico que, apoyándose en Aristóteles
y en Santo Tomás de Aquino concibe al municipio como una consecuencia de la naturaleza
social del hombre, de manera tal que aparece como una sociedad intermedia entre el
individuo y el Estado, cuya justa autonomía aquél debe respetar en virtud del principio de
FI

subsidiariedad. Esta posición sostiene que el municipio no es el resultado de un acto del


Estado que lo crea mediante una ley, sino que es una realidad preexistente que la ley solo
reconoce y regula.
Las principales consecuencias de esta concepción son: 1) Toda comunidad urbana con ‘’vida
propia’’ debe ser reconocida institucionalmente como municipio. 2) La justa autonomía


municipal hace que cada Estado deba reconocerle un ámbito de competencias propias y
recursos necesarios para sus fines. 3) No es admisible que más de un centro urbano con vida
propia queden comprendidos en un mismo municipio, sin que exista la voluntad de estos de
fusionarse.

Es la concepción que adopta la Constitución de Córdoba (y otras) y la que a nuestro entender


se encuentra implícita en la CN. Por eso hablamos del municipio como una comunidad natural
que el Estado reconoce y regula, pero cuya existencia no depende del arbitrio de éste, sino que
resulta impuesta por la naturaleza del hombre y de la sociedad.
AUTONOMÍA Artículo 180.- (CP) (remisión)
Artículo 123.- (CN) Cada provincia dicta su propia constitución, conforme a lo dispuesto por el
art. 5° asegurando la autonomía municipal y reglando su alcance y contenido en el orden
institucional, político, administrativo, económico y financiero.

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Posturas legalistas
Esta posición prescinde por completo de la anterior. Teniendo una perspectiva unidimensional,
conciben al municipio únicamente como algo puramente normativo. Así, las entidades locales
no son otra cosa que orden jurídico parcial, cuya validez no está sujeta más que a su
conformidad con las normas de mayor jerarquía que integran el orden jurídico del Estado.
El Estado, entonces, a través de la ley crea –o no- al municipio con las modalidades y
características que estime convenientes, le asigna y le quita a su arbitrio las atribuciones y los
recursos, lo somete a su antojo a restricciones y controles, y determina su ámbito territorial
como mejor convenga para la mejor administración del Estado. Es claramente una postura
reduccionista. (Ej.: prov. de Bs As)

OM
Elementos del municipio

La población
Es el primero y principal de sus elementos. La población del municipio no está compuesta solo
por sus vecinos, sino también por todas aquellas personas que, sin serlo, desarrollan alguna
actividad dentro del territorio municipal, sea en forma habitual o circunstancial. Sobre estas

.C
personas el municipio ejerce en plenitud su potestad de imperium y se encuentran regidas por
las normas locales, sin necesidad de que exista ningún otro tipo de vínculo (vecindad, contrato,
etc.).
El número de habitantes es siempre requisito, a veces el único, para el reconocimiento de la
DD
condición de municipio y la pauta para determinar su categoría. La Constitución de Córdoba
requiere que un centro urbano para adquirir la calidad de municipio, tenga ‘’un asentamiento
estable de más de dos mil habitantes’’ (art. 181 CP). La ley Orgánica Municipal en su art. 2do
estableció como requisito la cantidad de 10000 habitantes para adquirir la categoría de ciudad.
Hay constituciones que distinguen entre municipios que pueden dictar sus cartas orgánicas y
LA

los que no pueden hacerlo, dejando librado a la ley el criterio diferenciador (art. 181 CP).
En Córdoba:

 Menos de 2.000 habitantes: comuna regida por ley orgánica.


 Más de 2.000 habitantes: municipio regido por ley orgánica.
FI

 Entre 2.000 y 10.000 habitantes: municipios que no son ciudades regidos por ley
orgánica.
 Más de 10.000 habitantes: ciudades, pueden crear o no su carta orgánica municipal.

El territorio


El territorio es aquel espacio físico dentro del cual el municipio va a ejercer la potestad de
imperium que le corresponde como poder público, sometiendo a su jurisdicción todas aquellas
conductas y relaciones jurídicas que se desarrollen dentro de ese ámbito. Existen dos criterios
diferentes para determinar los límites del territorio municipal:

 Desde la concepción naturalista, el criterio de ‘’municipio de villa’’ establece que


donde hay convivencia urbana habrá municipio y donde no lo hay, no habrá; lo que
implica como principio excluir las zonas rurales del territorio municipal. Como
consecuencia de esto, el territorio del Estado nos muestra zonas sometidas a la
jurisdicción de algún municipio, separadas entre sí por otras en las que, no habiendo
autoridad municipal, el Estado ejerce en forma directa e inmediata la totalidad de las
atribuciones del poder público (por ejemplo, en las zonas rurales el poder de policía se
rige por la provincia, no por el municipio). Quedan zonas grises. Es inadmisible para

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esta concepción que dos o más comunidades urbanas distintas queden incluidas en el
territorio de un único municipio.
 Por lo contrario, si partimos de una postura legalista, se aplicara el criterio
denominado ‘’sistema de partidos’’ en la que el legislador realiza a priori una división
de territorio estatal en función de su necesidad de ejercer un control más eficaz sin
tener en cuenta, prioritariamente, la real diversidad de centros urbanos con sus
peculiaridades y características y cada una de esas divisiones territoriales es
considerada un municipio. A diferencia de la anterior, esta postura va a incluir zonas
urbanas y rurales sin que queden zonas grises. Como no se ha tenido en cuenta la
realidad de los diversos centros urbanos para realizar el diseño de la división
territorial, es frecuente que dentro de un único partido queden comprendidas dos o

OM
más comunidades urbanas distintas, lo que lleva necesariamente a privilegiar a una de
ellas denominándola ‘’cabecera’’ ya que es donde se encuentra la sede de autoridades
municipales, mientras las otras son dependientes.

Prevalece ampliamente el primero, el último todavía se mantiene en las provincias de Buenos


Aires, Mendoza, La Rioja.

.C
El poder
El municipio cuenta con poder para ordenar la conducta de quienes forman parte de su
población a la consecución del bien común local. El poder es inherente al municipio. Al ser este
un ente estatal, participa del poder del Estado, en la medida necesaria y conveniente para su
DD
autogobierno y la atención de los asuntos locales, de acuerdo con el principio de
subsidiariedad.
En el derecho argentino, como regla, a los municipios se le atribuyen competencias legislativas
y ejecutivas pero no judiciales. Pero puede ser como excepción que mediante reforma
constitucional, una provincia puede atribuir potestades jurisdiccionales a los municipios en
algunas materias (por ejemplo la ‘’justicia vecinal’’) ya que esta solución cabe en la potestad
LA

que el art 123 de la CN les asigna a las constituciones provinciales para ‘’reglar el alcance y
contenido’’ de la autonomía municipal. El municipio por su parte, reclama un mínimo de
atribuciones necesarias para el cumplimiento de sus fines. Es por esto que si bien las provincias
están facultadas para ‘’reglar el alcance y contenido’’ de esa autonomía, no pueden
FI

válidamente desconocerla mediante una reglamentación que la desvirtúe. AUTONOMÍA


Artículo 180.- (CP) (remisión)

Fines del municipio

El fin del municipio, como de cualquier comunidad, no es otro que el logro del bien común,


que se basa en crear las condiciones adecuadas para hacer posible el bien de todas y cada una
de las personas, comunidades y asociaciones que lo integran, es decir, para que todos ellos
puedan cumplir con sus fines existenciales. Esa finalidad que por naturaleza es inagotable,
hace del municipio una entidad permanente que no puede extinguirse nunca.

Personalidad jurídica del municipio

El municipio es un ente con personalidad jurídica propia, distinta de la del Estado, con otros
atributos de la persona (nombre, patrimonio, domicilio). Pero al ser una persona pública
estatal que ejerce poder de imperium, no solo tiene la capacidad para obrar en el ámbito del
derecho privado, relacionándose en un plano de igualdad con las demás personas jurídicas,
sino también para obrar en el ámbito del derecho público ejerciendo sus potestades.

Municipio y ciudad

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Los conceptos de municipio y ciudad no son sinónimos. La ciudad es una realidad de hecho en
la que encontramos la base sociológica del municipio y su base territorial. Es decir, donde hay
una ciudad tenemos una comunidad urbana local y, por eso, podemos decir que toda ciudad
tiende por naturaleza a conformar un municipio.

Municipio y Estado

Cuando se intenta precisar un concepto de municipio señalábamos que este se encuentra


inserto en una organización jurídico política superior. Dicha organización no puede ser otra
que el Estado.

OM
Municipio y federalismo

El municipio y el federalismo tienen en común que, por aplicar el principio de subsidiariedad,


dan como resultado una descentralización del poder del territorio.
La Nación Argentina se constituyó originariamente como una federación de provincias, no de
municipios, aunque en la actualidad podemos decir que estamos frente a una federación de 23

.C
provincias y un municipio: la CABA (municipio federado). Los municipios de provincia regulados
en el art 123 CN, a diferencia de aquellos, son sujetos ‘’en’’ la relación federal, pero no son
sujetos ‘’de’’ la relación federal, porque no son parte de ella sino a través de la provincia en
cuyo seno existen.
DD
BOLILLA 13 2DA PARTE: EL DERECHO MUNICIPAL

El derecho municipal, según Mensaque y Barrera Buteler, es la rama del derecho público,
comprensiva de principios, valores y normas jurídicas, que dispone de método propio y tiene
como objeto de estudio el municipio y sus instituciones, los órganos que lo gobiernan, las
LA

normas ordenadoras de sus acciones, los poderes que le corresponden dentro de la provincia y
del Estado federal y su relación con el urbanismo, en el cual cada persona humana constituye
su centro principal de tutela.

Objeto
FI

Tiene por objeto el estudio del conjunto sistemático de normas, valores y principios jurídicos
atinentes al municipio y enriquecido por otras fuentes no normativas como costumbre,
jurisprudencia, doctrina y técnica.

Su método es multidimensional y cuenta con varias fuentes. Entre ellas la CN, tratados de


ddhh, constituciones provinciales, leyes orgánicas municipales, cartas orgánicas municipales,


convenios, costumbre, jurisprudencia, etc.

BOLILLA 14: MARCO REGULATORIO FUNDAMENTAL DEL MUNICIPIO

Bases constitucionales del régimen municipal argentino

Desde sus orígenes, la Argentina adoptó una forma de Estado federal con base municipal. Ello
significa que además del principio de subsidiariedad federal, que rige el reparto de poderes
entre el gobierno central y los estados provinciales, la Constitución Nacional les impuso a éstos
el deber de adoptar un sistema de descentralización territorial del poder en su organización.
La CN ha diseñado un Estado cuyo poder está repartido originariamente entre los tres niveles
de gobierno (gobierno federal, provincias y municipios). La Ley Fundamental en su art. 123
deja librada a las constituciones de las provincias la tarea de repartir competencias locales

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entre Estado provincial y los municipios.
Se debe entender que no es que las provincias deleguen a los municipios una porción de los
poderes que éstas conservan, porque es la misma CN la que está exigiendo que se reconozca
un ámbito de atribuciones propias a estos al exigirles un ‘’régimen municipal’’. Por lo tanto, se
trata entonces, de que la provincia le reconoce atribuciones propias el municipio, no las
delega.

La autonomía municipal

En términos generales se puede decir que la autonomía municipal es la potestad reconocida al


municipio para regirse por sus propias normas y autodeterminarse con miras a la consecución
de sus fines, en lo que hace a su organización institucional, a su vida política, a la toma de

OM
decisiones dentro del ámbito de sus competencias, etc., dentro del orden jurídico del Estado.

Es importante aclarar que hasta el año 1989 la CSJN había determinado que los municipios
eran delegaciones del Estado con fines administrativos, que las constituciones provinciales
debían reglamentar, es decir, eran autárquicos. Tenían la capacidad para administrarse a sí
mismas con normas que se les imponían. Pero finalmente en el año 1989 la CSJN reconoce la

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autonomía de los municipios en el fallo ‘’Rivademar c. municipio de Rosario’’. Fallo del cual la
corte estableció:

 Que los municipios tienen origen constitucional.


DD
 Tienen base sociológica (entidades autárquicas no la tienen).
 No se puede de ninguna manera suprimir los municipios.
 Las naturalezas de las ordenanzas municipales pueden ser comparadas con leyes
locales.
 Los municipios deben elegir a sus autoridades por voto popular y pueden crear sus
LA

propias normas.

La autonomía municipal cuenta con diversos aspectos que se comprenden en el art. 123 CN:

 La autonomía institucional consiste en la capacidad del municipio de darse sus propias


instituciones y regirse por ellas. Este aspecto de la autonomía tiene su máxima
FI

expresión en la atribución de darse su propia carta orgánica.


 Cuando un municipio goza de la autonomía en sus cuatro aspectos, decimos que tiene
autonomía plena. Cuando carece de autonomía institucional pero goza de la
autonomía política, administrativa y económico financiera, sería un municipio con


autonomía semi-plena.
 La autonomía política consiste en la capacidad de elegir sus propias autoridades y
también la de juzgar políticamente la conducta de estas. Este aspecto de la autonomía
también comprende la potestad de autodeterminarse y fijar sus propias políticas en las
materias que hacen al ámbito de su competencia, sin injerencia de ningún otro poder.
 La autonomía administrativa es la capacidad del municipio para administrarse a sí
mismo, es decir que ella sola comprende los atributos propios de autarquía. En virtud
de este aspecto, los municipios tienen personalidad jurídica pública estatal, patrimonio
propio y competencia para resolver por si todas las cuestiones que plantee su
actuación para el cumplimiento de sus fines (gestión de los intereses locales,
prestación de servicios públicos, construcción de obras, etc.).
 La autonomía económica financiera se vincula con la necesidad de que el municipio
cuente con los medios necesarios para el cumplimiento de sus fines. Esto exige el
reconocimiento de potestad tributaria a los municipios, la que le pertenece

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originariamente y no por delegación y lo faculta para crear y recaudar tributos dentro
de su ámbito de competencia.

Las cartas orgánicas municipales

La autonomía plena de los municipios se exterioriza mediante el ejercicio por parte de éstos de
su facultad para dictarse su propia norma fundamental que organiza sus instituciones y regula
su funcionamiento, la que se denomina carta orgánica municipal.
Entre las constituciones provinciales que reconocen la autonomía plena, algunas lo hacen para
todos sus municipios sin excepción, sea imponiéndoles el deber de dictar la carta orgánica, o
facultándolas a hacerlo. La mayoría de ellas reserva esta condición a los municipios más

OM
importantes.

La carta orgánica municipal es la norma jurídica que regula la organización y funcionamiento


de las instituciones fundamentales del municipio pero que, en lugar de haberle sido dada a
éste por el Estado (provincia) al que pertenece, como ocurre con las leyes orgánicas, se la ha
otorgado el municipio a sí mismo, sobre la base de un previo reconocimiento por parte de
aquel de esta potestad. Ella viene a reemplazar, como norma que rige al municipio, a aquellas

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partes de la ley orgánica municipal que regulan su organización y funcionamiento interno, pero
ésta continua siendo la norma aplicable en todas las cuestiones referidas a las relaciones del
municipio con otros municipios y con el Estado provincial. La carta orgánica municipal
establece la autonomía y el poder político de los municipios. Además, el dictado de una carta
DD
orgánica supone el ejercicio de un ‘’poder constituyente de tercer grado’’ y sus principales
límites son la CN (art. 31) y las constituciones provinciales (art. 161 CP de cba).

Artículo 182.- Las Cartas Orgánicas Municipales, son sancionadas por convenciones
convocadas por la autoridad ejecutiva local, en virtud de ordenanza sancionada al efecto. La
LA

Convención Municipal se integra por el doble número de Concejales, elegidos por voto directo
y por el sistema de representación proporcional. Para ser Convencional se requieren las
mismas condiciones que para ser Concejal.
FI

REQUISITOS (importante)

*Artículo 183.- Las Cartas Orgánicas deben asegurar:




1. El sistema representativo y republicano, con elección directa de sus autoridades, y el voto


universal, igual, secreto, obligatorio y de extranjeros.
2. La elección a simple pluralidad de sufragios para el órgano ejecutivo si lo hubiera, y un
sistema de representación proporcional para el Cuerpo Deliberante, que asegure al partido
que obtenga el mayor número de votos la mitad más uno de sus representantes.
3. Un Tribunal de Cuentas con elección directa y representación de la minoría.
4. Los derechos de iniciativa, referéndum y revocatoria.
5. El reconocimiento de Comisiones de Vecinos, con participación en la gestión municipal y
respetando el régimen representativo y republicano.
6. Los demás requisitos que establece esta Constitución.

COMPETENCIA TERRITORIAL

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Hace referencia a la extensión en que se va a brindar servicios públicos, y también a futuro, es
decir en donde se prestan y en donde se van a prestar.

*Artículo 185.- La competencia territorial comprende la zona a beneficiarse con los servicios
municipales. La Legislatura establece el procedimiento para la fijación de límites; éstos no
pueden exceder los correspondientes al Departamento respectivo.

Por ley el Gobierno Provincial delega a los municipios el ejercicio de su poder de policía, en
materias de competencia municipal en las zonas no sujetas a su jurisdicción territorial.

COMPETENCIA MATERIAL

OM
En el próximo artículo encontramos las competencias propias (originales), las competencias
concurrentes con la provincia y las delegadas por la provincia a la nación a los municipios. En el
último inc. (14) se permite la ampliación de las competencias.

Artículo 186.- Son funciones, atribuciones y finalidades inherentes a la competencia municipal:

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1. Gobernar y administrar los intereses públicos locales dirigidos al bien común.
2. Juzgar políticamente a las autoridades municipales.
3. Crear, determinar y percibir los recursos económico-financieros, confeccionar
presupuestos, realizar la inversión de recursos y el control de los mismos.
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4. Administrar y disponer de los bienes que integran el patrimonio municipal.
5. Nombrar y remover los agentes municipales, con garantía de la carrera
administrativa y la estabilidad.
6. Realizar obras públicas y prestar servicios públicos por sí o por intermedio de
particulares.
7. Atender las siguientes materias: salubridad; salud y centros asistenciales; higiene y
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moralidad pública; ancianidad, discapacidad y desamparo; cementerios y servicios


fúnebres; planes edilicios, apertura y construcción de calles, plazas y paseos; diseño y
estética; vialidad, tránsito y transporte urbano; uso de calles y subsuelo; control de la
construcción; protección del medio ambiente, paisaje, equilibrio ecológico y polución
ambiental; faenamiento de animales destinados al consumo; mercados,
FI

abastecimiento de productos en las mejores condiciones de calidad y precio;


elaboración y venta de alimentos; creación y fomento de instituciones de cultura
intelectual y física y establecimientos de enseñanza regidos por ordenanzas
concordantes con las leyes en la materia; turismo; servicios de previsión, asistencia
social y bancarios.


8. Disponer y fomentar las políticas de apoyo y difusión de los valores culturales,


regionales y nacionales, en general. Conservar y defender el patrimonio histórico y
artístico.
9. Regular el procedimiento administrativo y el régimen de faltas.
10. Establecer restricciones, servidumbres y calificar los casos de expropiación por
utilidad pública con arreglo a las leyes que rigen la materia.
11. Regular y coordinar planes urbanísticos y edilicios.
12. Publicar periódicamente el estado de sus ingresos y gastos y, anualmente, una
memoria sobre la labor desarrollada.
13. Ejercer las funciones delegadas por el Gobierno Federal o Provincial.
14. Ejercer cualquier otra función o atribución de interés municipal que no esté
prohibida por esta Constitución y no sea incompatible con las funciones de los poderes
del Estado.

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Ley Orgánica Municipal

Así como los arts. 5 y 123 de la CN son reglamentados por las constituciones provinciales
cuando reglan el alcance contenido de la autonomía municipal, las normas de estas
constituciones que se refieren al régimen municipal son reglamentadas por una ley dictada por
la Legislatura de la Provincia que recibe generalmente el nombre de Ley Orgánica Municipal y
que se ocupa de desarrollar las bases y principios contenidos en la constitución sobre este
tema.
Las leyes orgánicas municipales incluyen diversas normas que podemos clasificar en dos
grupos:

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a) Por un lado aquellas que regulan la organización interna de los municipios: la
composición de sus órganos de gobierno, su forma de elección, sus atribuciones, las
relaciones entre estos, etc.
b) Por otro lado aquellas que regulan las relaciones del municipio con el Estado Provincial
y con otros municipios: procedimientos para el reconocimiento de los municipios y
para las determinaciones de sus territorios, la intervención provincial, etc.

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Cuando un municipio no reúne las condiciones exigidas para dictarse su propia cara o cuando,
peses a reunirlas, no ha adoptado la decisión política de asumir su autonomía plena, ese
municipio se rige íntegramente por la Ley Orgánica Municipal. Pero cuando el municipio dicta
su propia Carta Orgánica queda excluido del ámbito material de aplicación de las normas de la
DD
ley orgánica que se mencionaron en el inc. a), pero continua regido por las normas
mencionadas en el inc. b).

Comunidades regionales (solo apuntes)

En el año 2004 se sancionó en Córdoba la ley 9206 que crea las comunidades regionales. Esta
LA

fue una forma de regionalización que hizo la provincia en concordancia con el artículo 175 de
la CP. El criterio de división que utilizaron fue crear tantas comunidades regionales como
departamentos haya (26). La función principal es ejercer el poder de policía sobre todo el
territorio de la región (zonas grises). Estas comunidades regionales van a tener jurisdicción en
todas las regiones o departamentos con excepción de las comunas y municipios, aunque
FI

pueden realizar convenios con las primeras. VER




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