DE SCHENCK (1919) A LA SEGUNDA GUERRA
MUNDIAL
Schenck v, United States (1919)
249 US 47
Votada ol 3 de marzo de 1919 por unanimidad (nueve votos contra
ninguno)
Ponente: juez Oliver W. Holmes,
Votaron a favor el Chief Justice White y los jueces Van Devanter, Pit
ney, McKenna, Day, McReynolds, Brandeis y Clarke.
8, Abrams ». United States (1919)
250 US 616
Vota el 10 de noviembre de 1919 por siete votos contra dos.
Ponente: uez John H, Clarke.
Voraron a favor el Chief Justice White y los jueces Van Devanter, Pit-
ney, McKenna, Day y McReynoles. Votaron en contra los jueces
Holmes (frmando un voto particular) y Brandeis (sumndose al voto
de Holmes)
Presentacién de las sentencias
Antes de 1919 el Tribunal Supremo federal apenas habia tenido que
Pronunciarse sobre la I.* enmienda, La explicacién es sencilla, pues
tadicionalmente el Congreso no habia dictado Leyes relatvas o limi-
tativas de la libertades de expresi6n o de prensa (6lo existia el lea
tisimo precedente de la Ley de Sedicién de 1798, al que se referies
Holmes en su voto particular a Abnames v United State). Sin embargo,
fn la segunda década del siglo x comienza na de las vetasjurispru-denciales mis fructiferas y controvertidas en los Estados Unidos: la
eferida a los limites constitucionales a los derechos a la libre expre-
‘jon ya la libre dfusién de ideas a través de los medios de communica
Sion (en ese momento sélo la libertad de prensa, 2 falta de otros
sas como la radio o la televisiOn). El nacinsiento de esta
guerra mundial. Durante el
‘medios de mas
jurisprudencia coincide con la primera
‘mandado del Presidente Wilson, tanto el Congreso como las Asam~
baron leyes epatriéticas» destinadas 3
lerzo bélico ¢, indirectamente, a acallar
0. Durante
Dleas legislativas estatales aprol
preparar ala nacién para el es
las criticas al intervencionismo belicista norteamerican
todo el siglo x1x la tesis oficial en politica exterior era la Hamada
‘doctrina Monroe* (establecida por el Presidente Monroe en el aiio
1823), conforme a la cual los Estados Unidos no intervencrian en los,
_suntos europeos mientras los paises europeos se mantuviesen al mar-
‘americano Io cual implicaba, en la prictica, que
igen del continente
ynismo en relacién con
los Estados Unidos practicaban el aislacio
Europa y gue se consideraban legitimados para interven discrecio~
pnalmente en América del norte, del centro y del sur
"A comienzos del siglo x en los Estados Unidos se vive un clima
de exaltaciGn del patriotismo belicista, impulsado por magnates de la
‘como William R. Hearst (cuyos periédicos fieron determi-
srvencién norteamericana en Cuba
guerra al
prens
nantes, por ejemplo, en Ia inte
‘contra Espafa).Y en 1917 por vez primera el pats entra en
Tado de los aiados europeos, rompiendo el aslacionismo caracterist-
cco de la doctrina Monroe. La entrada en guerra, y las medidas para
fllo adopradas, tuvieron dos implicaciones desde el punto de vista
Sonstitucional, La primera fue el debate sobre la competencia en.
‘exterior: durante los combates (1917-1918), el
materia de politica
ibn del Presidente Wik
‘Congreso accedié a regafiadientes a la pretensi
‘son de atribuirse en exclusiva dicha competencia, pero en 1919 la
firma del Tratado de Versalles ~que el Presidente reali sin consular
fa las Cimaras~ desencadend tuna batalla juridica y politica de la que
testa slieron victoriosas, estableciendo tna praxis que dutaria hasta la
guerra de Vietnam,
a otra consecuencia contin
dicho, fue el surgimiento de una linea jurisprudencial en Ta
‘Tribunal Supremo fixe perfilando el contenido constitucional de lis
sacional del periodo bélico, ya se ha
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Ia hora de regular dichas libertades). En el afio previo a k ida :
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mid y distribuyé pasquines contrarios a la guerra y que incitaban a
los reclutas a no luchar en Europa y a desobedecer las 6rdenes de
combate. Fueron acusados, conforme a las Leyes de Espionaje y de
Sedicién, de varios delitos de conspiracién, de incitacién al amotina-
miento y de obstruccién al reclutamiento obligatorio, Se les condend
fen todas las instanciasfederales, y apelaron ante el Tribunal Supremo
alegando que su acci6n estaba protegida por el derecho a la libre
expresion de la 1.* enmienda. E1 Tribunal Supremo, con ponencia de
Holmes, afirmé la constitucionalidad de las condenas y de la Ley de
Espionaje manejando la doctrina del peligro claro ¢ inminente (clear
and present danger). Conforme a ella la resricci6n a la libre expresion
«es constitucional si lo que pretende es evitar un peligro con estas,
caracteristicas de claridad e inmediatez —que ademés afecte negativa-
mente al esfuerzo bélico de la nacién, Este nuevo eriterio supuso un
avance respecto del que se seguia en el siglo x1, Ilamado «de la mala
tendencia» (bad tendency test) y consistente en avalar la constituciona-
Tidad de la prohibicién de cualquier discurso w opinién que, incluso
de manera remota o indirecta, produjese efectos considerados «nega~
tivos» o emalosr. La doctrina del peligro claro e inminente, como
vveremos en seguida en la sentencia Abrams «: United States (1919), fe
muy pronto abandonada por su propio creador, por considerarla
demasiado restrictiva de la 1.* enmienda.
Brsui0cRAFIA EN ESPANOL (tanto sobre Schenck como sobre
Abrams): Bernard Schwartz, Los poderes det Gobierno. Vol I: Poderes
Jederales y estatales, UNAM, México D.E, 1966, p. 180; Burt Neu
borne, El papel de ls jurists y del imperio de la ley en la sociedad ame~
rieana, Civitas, Madrid, 1995, pp. 64 y ss; Pablo Salvador Coderch
= Maria Teresa Castifeira Palou ~ Fernando Igartua Arregui —
Miquel Martin Casals ~ Josep Santdiumenge Farre, El mertado de las
idea, CEC, Madrid, 1990, pp. 26-27 y 31 (en la p. 27 se traduce un
fragmento del voto particular de Holmes en Abram); Christopher
Wolfe, La iransformacién de la interpretacén constitucional, Civitas,
‘Madrid, 1991, pp. 250 a 278 (en las pp. 255 y 256 se traducen frag
Imentos del voto particular de Holmes en Abrams); Ana Laura
Magaloni Kerpel, El precedente constitucional en el sistema judicial nor-
feamericano, McGraw-Hill, Madrid, 2001, p. 143; Ignacio Villaverde
Menéndez, Estado democniticoe informacin: el derecho a ser informado,Junta General del Principado de Asturias, Oviedo, 1994, pp. 94 y 85
Luis Maria Diez-Picazo, Sistema de derechos fundamentales, Civitas,
‘Madrid, 2004, p.297; Geoffrey Marshall, Teorfa consttucional, Espa~
‘Calpe, Madrid, 1982, pp. 222 y ss, Un fiagmento del voto parti-
Salar de Brandeis en Whitney se encuentra en Ronald Dworkin,
Vira soberana, La tori y la prictia de la igualdad, Paid6s, Barcelona,
2003, p03. Un fragmento de Giilow » New York (1925) est tad~
‘Gado en Documentos consituconales y textos politicos (L, Sanchez Ages-
ta ed), Editora Nacional, Madrid, 1982, pp. 99-100.
SENTENCIA SCHENCK V. UNITED STATES (1919)
Je caso existen tres acusaciones. La primera es un
En el present
delito de conspiracién, tipficado en la Ley de Espionaje de 1917,
notinamiento, etc. en las fuerzas
tendente a la insubordinacién, am
Smades de los Estados Unidos asi como a obstaculizar el proceso
de seclatamiento for20s0, en tin momento en el que el pais estaba
fn guerra contea Alemania. En concreto, se imputa a Tos acusados
haberse organizado, pablica y dolosamente, para imprimir y dis-
tabuir entre los reelutas un pasquin destinado a provocar tales
Tfeetos de amotinamiento y abstaculizacin. El segundo cargo ¢t
In comisién de un delito contra la seguridad de los Estados Uni-
dos, por haber utilizado el servicio postal oficial para enviar
ondencia prohibida segin el articulo 2, titulo XI, de by
Loy de Espionaje de 1917. Esta correspondencia era el pasquin
mes eitado. Finalmente, la tercera acusacién es de uso ilegitime
Gel correo, por los mismos hechos que se acaban de mencionar
En In sentencias que se impugnan los acusados han sido declar
dios culpables de los tres cargos. En su defensa alegan Ia 1
Gamienda de la Constitucién, que prohibe al Congreso aprobar
eyes que limiten las libertades de expresin o de prensa
TH pasquin de que se tata reproduce en su portada el primet
pirrafo de la 13. enmnienda",y a continuacion afirma que la Ley de
corresp
51 Nien los Estados Unidos, ni en cualquier territorio bajo su jurisicciim
iain exiir a escaitd oo eabajo frzoo salvo que sponge 2 nt
esto como castigo por haber cometido un det y tt una conden
Fegaimente pronunciado
Rechitamiento Obligatorio (Conerion Aa) va en conta deaquella
ven recta a apenm reer que un condendo a abou fc
fou En un lengua apuionada, dice que el reclamnent wa peor
foema de depotimo yun atenadotnonstuoxo conta a humani=
Ghd qu slo benef» unos pcos potetados de Wal Stet Se ee
Nets iin, pend no eo gp nad
se lita a actos no vilenon
: oto por ejemplo una peticion de
Sins de eno ata Ley Ba el ee el gn Brae