Demanda Contenciosa Administrativa
Demanda Contenciosa Administrativa
Demanda Contenciosa Administrativa
ESPECIALISTA :
ESCRITO : 01
CUADERNO : PRINCIPAL
SUMILLA : DEMANDA
CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA.
I. PETITORIO.
Recurro en busca de Tutela Jurisdiccional efectiva, acumulando
pretensiones (OBJETIVA - ORIGINARIA Y ACCESORIA), ello con la
finalidad de que mi persona obtenga la reposición correspondiente,
descrita en las siguientes pretensiones, ello bajo el tenor de lo dispuesto
en el art. 5.3 del D.S 013-2008-JUS:
I.1 PRETENSIÓN PRINCIPAL: SOLICITO EL CESE DE LA ACTUACION
MATERIAL NO SUSTENTADA EN ACTO ADMINISTRATIVO
consistente en el “DESPIDO INCAUSADO” del que he sido objeto, el
día 17 DE OCTUBRE DEL AÑ O 2022; y consecuentemente, se me
reponga en el cargo de SUPERVISOR DE PROYECTOS de LA SUB-
GERENCIA DE PROYECTOS MENORES Y MAQUINARIA, de la
Municipalidad Provincial de Cajamarca; o en otra á rea de similar
cargo, características e igual remuneració n en mérito a los
fundamentos de hecho y de derecho que desarrollo a continuació n:
I.2 PRETENSIÓN ACCESARIA: Solicito que la reposició n se encuentre
ligada a las mismas condiciones laborales o similares que mi persona
contaba hasta antes del despido incausado.
P á g i n a 1 | 32
Asimismo, se debe pagar la misma remuneració n la cual he percibido
hasta antes de acto ilegal, esto es DOS MIL QUINIENTOS SOLES
MENSUALES (S/. 2 500.00). Asimismo, ordene a quien corresponda
a realizarme un contrato a plazo indeterminado.
II. EMPLAZAMIENTO.
La presente demanda está dirigida contra la Municipalidad Provincial
de Cajamarca, en la persona de su Representante Legal, con domicilio
en Alameda de los Incas s/n - Complejo Qhapaq Ñ an - Frente a la
Universidad Nacional de Cajamarca-Km 3.5-Carretera de los Bañ os del
Inca, a quien se debe notificar a fin de tener conocimiento de los actos
que emanen del presente proceso judicial.
III. FUNDAMENTOS DE HECHO
III.1 ANTECEDENTES.
Mi persona ingresó a laborar en la Municipalidad Provincial de
Cajamarca, el DÍA 01 DE JULIO DEL 2020, hasta el día 17 de
OCTUBRE DEL 2022, fecha ú ltima en la que se me despidió de
manera incausada, es decir sin expresar razó n o motivos suficientes
de porque se fractura la relació n de trabajo, para laborar en el cargo
de SUPERVISOR DE OBRAS de la Municipalidad Provincial de
Cajamarca.
Que, Señ or Juez, es necesario que su Despacho conozca la cierta
irregularidad de lo que ha pasado en mi relació n de trabajo. En
primer lugar, se tiene que la supuesta contratació n se dio netamente
a labores intelectuales que realiza un empleado pú blico. Y no como
prestador de servicios que la demandada pretende disfrazar mi
contratació n durante los añ os que estuve prestando mis labores y
conocimientos como SUPERVISOR DE PROYECTOS, para la
demandada.
Sr, Juez, esta parte considera necesario precisarle que los
documentos que prueban que mi persona ha realizado funciones de
SUPERVISOR de PROYECTOS, son:
P á g i n a 2 | 32
1. Memorando N° 080-2022-MPC-GI – “ELABORAR FICHA
TÉ CNICA”, de fecha 12 de abril del 2022.
2. Memorando Mú ltiple N° 005-2021-MPC- GI – “HACE DE
CONOCIMIENTO”, de fecha 18 de marzo del 2021.
3. Memorando N° 1A-2022-MPC-SPMYM – “ELABORAR FICHA
TÉ CNICA”, de fecha 02 de mayo del 2022.
4. CITACIÓ N – “CON RESPECTO AL Memorando Mú ltiple N° 005-
2021-MPC- GI”, de fecha 23 de agosto del 2021.
5. Resolució n de Alcaldía N° 100-2021-A-MPC – De fecha 07 de
mayo de 2021.
6. Informe Mú ltiple N° 002-2021-GDUyT-MPC – de fecha 01 de
setiembre del 2021.
7. Informe Mú ltiple N° 004-2021-GDUyT-MPC – de fecha 22 de
setiembre del 2021.
8. Los mú ltiples informes que mi persona ha emitido para
otorgamiento de informació n a los administrados y jefes
superiores, que solicitaban para diferentes procedimientos de
manera pú blica.
P á g i n a 3 | 32
… y que, las funciones que mi persona ha realizado se encuentran
descritas en el Manual de Organizació n y Funciones de la
demandada, ademá s, de encontrarse en los diversos memorá ndums
y demá s medios probatorios que otorgo.
Funciones:
P á g i n a 4 | 32
ha despedido no hubo consideració n de la naturaleza de la
prestació n de trabajo, má s si el cargo de SUPERVISOR DE
PROYECTOS, se evidencia que es parte del funcionamiento y
funcionalidad de la Gerencia Proyectos Menores y Maquinaria, y/o
porque van a permitir ayudar a la Gerencia de Proyectos Menores y
Maquinaria para un desempeñ o eficiente y eficaz.
P á g i n a 5 | 32
proceda mi pago correspondiente, ademá s de otorgar
informació n a las instituciones que solicitaban los administrados,
con lo cual no queda duda que efectivamente mi persona siempre
ha estado subordinada. Ademá s, Sr. Juez, adjunto copias
fedateadas de los cargos dó nde indico que hice entrega de cargo
– a mi jefe inmediato, ademá s de una lista de expedientes e
informes presentados por mi persona, quedando demostrado
una relació n laboral, con subordinació n de manera total. (FOLIOS
39 - 41).
2. CERTIFICADO DE CONSTATACIÓ N POLICIAL.
Con el cual acredito que mi persona ha sido despedida de una
forma incausada y que bá sica y principalmente ha vulnerado en
todas las formas posibles del contenido del Derecho al Trabajo.
En consecuencia, tal actuació n deviene en arbitraria al no existir
causal justificativa alguna, para poder extinguir la relació n de
trabajo.
Mas aun cuando en ningú n momento se me ha realizado
procedimiento alguno que promueva y justifique dicha actuació n
arbitraria de la entidad demandada. Por otro lado, los medios
probatorios demuestran que mi persona ha venido laborando
desde el 01 de julio del 2020, hasta el día del cese arbitrario,
ininterrumpidamente; pues Sr. Juez, adjunto a la presente la
documentació n correspondiente y determinante que acredita la
ininterrupció n de mis labores.
En conclusió n Sr. Juez, se tiene que existen suficientes medios
probatorios idó neos, fehacientes, verificables, indubitables, e
irrefutables, que determinan que el contrato de mi persona
siempre ha sido a uno a tiempo indeterminado y que el actuar de
la demandada ha violentado los derechos constitucionales de mi
persona como el derecho al trabajo, el derecho a la protecció n
preventiva del derecho y el derecho a la protecció n contra el
despido arbitrario, contra el debido proceso, y otros que luego
P á g i n a 6 | 32
desarrollaremos líneas má s abajo, por lo cual la demanda debe
ser declarada fundada en su momento, conforme a ley.
P á g i n a 7 | 32
en una relació n de trabajo, la demandada simplemente procedió
a despedirme, cuando mi superior inmediato me solicitó un
informe laboral, y un documento donde entrego cargo y
pendientes si medir alguna explicació n alguna, por lo cual, una
vez má s con su actuar se determina que ha violentado una serie
de derechos, pues del actuar tenemos que ha violentado derechos
como: i) el derecho al trabajo, ii) el derecho de la protecció n
frente al despido arbitrario, iii) el derecho a l protecció n
preventiva del derecho al trabajo, iv) el derecho de un debido
proceso, v) el derecho a la legítima defensa, vi) y otros que hemos
desarrollado a la largo de la presente demanda, por lo que queda
claro que desde ya se deja prever violaciones a una serie de
derechos constitucionales, y siendo ello así la demanda debe ser
declarada fundada en todos sus extremos.
c) Que se haya probado los elementos de una relación laboral.
Sr. Juez, debe tenerse presente que en el caso mi persona con los
medios portados se está demostrando indefectiblemente que
cumple con los tres requisitos de la relació n laboral los cuales
son: i) la subordinación; queda demostrado por los diferentes
informes que estuve obligado a entregar a mis jefes, con los
diferentes memorá ndums que recibí por parte de mis inmediatos
superiores y otras á reas y las resoluciones de alcaldía que mi
persona recibió para recibir diferentes ó rdenes. ii) la prestación
personal, que ha sido demostrado por los informes laborales
que mi persona entregó con la intenció n de se verifique mi
trabajo permanente, constate y personalísima iii)
remuneración, evidenciado en los requerimientos de servicios
que se realiza para efectuar mi pago a nombre mío de parte de la
demandada.
d) Que, se haya determinado que las labores son de naturaleza
permanente. Sr. Juez, tal como ya hemos venido mencionando
con argumentos só lidos y sobre todo con medios probatorios
P á g i n a 8 | 32
contundentes se tiene que mi persona siempre ha realizado
labores de naturaleza permanente ello a razó n de que la misma
demandada me ha cursado memorá ndums de entrega de
informes, y ademá s el puesto dó nde estove laborando, figura en
el cuadro de Asignació n de Personal. (FOLIO 180)
P á g i n a 9 | 32
continú an laborando con sucesivas renovaciones contractuales o sin
ellas, realizando siempre labores de cará cter permanente.
La Ley N° 24041, establece, en esencia, un sistema de protección
contra el despido para los trabajadores contratados por la
administración pública, que vengan laborando más de un año
realizando labores de carácter permanente. Decimos que es un
sistema de protecció n contra el despido en la medida que no puede
despedirse a un trabajador comprendido en su á mbito de aplicació n,
a menos que medie un debido proceso administrativo disciplinario
en el marco de lo que el Decreto Administrativo N° 276 y el Decreto
Supremo N° 005-90-PCM, lo que equivale a: es decir despedirse a
dicho personal si no existe una causa de despido y previo al
debido proceso que garantice una clara y precisa imputación de
un plazo razonable para la defensa correspondiente y que la
decisión sancionatoria propuesta por las instancias facultadas
legalmente para ello, debiendo ser razonablemente proporcional a
la gravedad de la falta, así como debidamente fundamentada para
evitar la arbitrariedad de la medida. En síntesis, el sistema de
protecció n contra el despido de un trabajador contratado por la
administració n pú blica, comprendido en el á mbito de aplicació n de
la Ley N° 24041, obedece en el marco disciplinario la aplicació n de
las normas antes citadas.
Pero también es necesario precisar que, la presente demanda está
referida a la protecció n eminente que otorga la Ley 24041, frente al
despido que sufre el trabajador y no está referida a otra petició n.
Sin embargo, es necesario, impredecible desterrar que mi persona
no laboró o fue contratada para proyecto alguno, sino que la
demandada ha pretendido disfrazar mi contratación en forma
fraudulenta.
III.5 ELEMENTOS QUE VERIFICAN UNA RELACION LABORAL.
Se debe resaltar que la relació n que he sostenido con la
Municipalidad Provincial de Cajamarca, ha sido de cará cter
P á g i n a 10 | 32
permanente, ya que se cumplen con los elementos esenciales de un
contrato laboral, en mérito a que:
1) He percibido una REMUNERACION mensual que ascendía a la
suma de S/. 2,500.00 (Dos mil quinientos soles), que la
demandada me ha realizado directamente a mi cuenta bancaria
personal.
2) He desarrollado estrictas labores de manera PERSONALÍSIMA,
como SUPERVISOR DE PROYECTOS, en la demandada:
Municipalidad Provincial de Cajamarca, cumpliendo cabalmente
el requisito de prestar servicios de manera personal, esto tal y
como lo demuestran los medios probatorios que obran en la
presente. Y que, adicionalmente menciono que se me ha otorgado
un sello de la demandada, para que mi persona pueda firmar los
informes y demá s documentos que se me encargue.
P á g i n a 11 | 32
contratado a través de una secuencia mensual (depó sitos directos,
informes laborales, ó rdenes de servicios), que evidencian una
relació n laboral fehaciente. De esta misma manera es necesario
precisar que la verificació n de los rasgos sintomá ticos de una
relació n laboral se ha dado a través de los medios probatorios que
demuestran un vínculo laboral idó neo, en consecuencia, aplicando el
PRINCIPIO DE LA PRIMACÍA DE LA REALIDAD, entonces estamos
frente a una relació n laboral que reú ne los requisitos de un contrato
laboral como son: LA SUBORDINACION, LA REMUNERACION Y LA
PRESTACION PERSONAL.
En esta misma línea el Tribunal Constitucional se ha pronunciado de
manera siguiente:
“…se presume de la existencia de un contrato de trabajo
cuando concurren tres elementos: prestación personal
de servicios, la subordinación y la remuneración
(prestación subordinada de servicios personales a
cambio de una remuneración), es decir el contrato de
trabajo presupone en establecimiento de una relación
laboral permanente entre el empleador y el trabajador,
en virtud de la cual este se obliga a prestar servicios en
beneficio de aquel de manera diaria, continua y
permanente, cumpliendo un horario de trabajo…”
P á g i n a 12 | 32
prestación personal de servicios, la remuneración y la
subordinación; éste ú ltimo elemento es determinante para
establecer la existencia de un vínculo laboral, ya que este constituye
el matiz y distintivo entre un contrato de trabajo y los demá s
contratos enmarcados en la Ley, pues la subordinació n confiere al
empleador el ejercicio de las facultades de directriz y fiscalizadora,
que se evidencian en el presente caso; por lo que es pertinente
precisar que resulta de aplicació n en el principio de primacía de la
realidad, por el cual el supremo interprete ha expresado lo siguiente:
“(…), el principio de primacía de la realidad es un elemento implícito
en nuestro ordenamiento y, concretamente, impuesto por la propia
naturaleza tuitiva de nuestra constitución de trabajo, que ha visto este
como un deber y un derecho base del bienestar social, y medio de la
realización de la persona (art. 022) y, además como un objetivo de
atención prioritaria del estado (art. 23). Dicho de otro modo, el
tratamiento constitucional de la relación laboral se impone y se enfoca
en que sea precisamente en esos términos (…)”. (EXP. N° 991-2000-
AA/TC. SANTA)
Es así que el principio de primacía de la realidad, segú n el cual, en
caso de discordia entre lo que ocurriese en la prá ctica y lo que
apareciera de los documentos o contratos, debe otorgarse
preferencia de lo que sucede y se aprecia en los hechos. (EXP. N°
1944-2002-AA/TC).
P á g i n a 13 | 32
persona pueda emitir los descargos de defensa
correspondientes frente a las posibles causas o motivos que el
empleador pudiera alegar para dar por extinguida una
relació n laboral, con lo cual se demuestra que el despido
arbitrario del que fui objeto me ha colocado en estado de
indefensió n, por cuanto al no habérseme imputado causa de
despido no tuve la oportunidad de ejercer mi derecho de
alegació n o contradicció n, con lo cual se ha vulnerado mi
derecho fundamental del derecho a la defensa.
VULNERACIÓN DEL PRINCIPIO DEL DERECHO AL DEBIDO
PROCESO.
En principio, de debe tener en cuenta que “… las dimensiones
del debido proceso no solo responde a ingredientes formales
o procedimientos, sino que se manifiestan en elementos de
connotació n sustantiva o material, lo que supone que su
evaluació n no só lo repara en las reglas esenciales con las que
se tramita un proceso (…), sino que también, y con mayor
rigor, se orienta a la preservació n de los está ndares o
criterios de justicia sustentables en toda decisió n (juicios de
razonabilidad, juicio de proporcionalidad, interdicció n de la
arbitrariedad, etc.)… ”, de lo cual se evidencia que en este caso
al no haberse llevado a cabo el procedimiento administrativo,
han vulnerado el derecho constitucional del Debido Proceso,
contenido en el Art. 139°, inciso 3° de la Carta Magna, el
mismo que conforme a la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional tiene una doble naturaleza, pues de un lado es
un principio constitucional, y, por otro lado, se constituye en
un derecho fundamental de toda persona.
VULNERACIÓN DEL DERECHO AL TRABAJO Y A LA
PROTECCION CONTRA EL DESPIDO ARBITRARIO.
En principio debemos reconocer que la persona humana es el
fin supremo de la sociedad y del Estado, cual sin duda se
P á g i n a 14 | 32
traduce en la posibilidad jurídica y material de que el ser
humano puede alcanzar el pleno desarrollo a través del
trabajo; pues, el artículo 22° de la Constitució n dispone que
este Bienestar social y un medio de realizació n de la persona,
de allí su protecció n especial, por parte del Estado,
estableciéndose en el artículo 2” inciso 15 de la Norma
fundamental que toda persona tiene derecho a trabajar
libremente, con sujeció n a la Ley, En tanto que el artículo 23°
de la norma señ ala que el trabajo es un derecho y también un
deber.
Por su parte, el Tribunal Constitucional ha precisado que “…
la extinció n unilateral de la relació n laboral que es pactada
ú nica y exclusivamente en la voluntad del empleador, está
afectada de nulidad -y por consecuente el despido carecerá de
efecto legal - cuando se produce con violació n de los derechos
fundamentales de la persona reconocidos por la Constitució n
o los tratados relativos a la promoció n y protecció n de los
derechos humanos”. (STC 976-2001-AA/TC).
Agrega el Tribunal -en otra de sus resoluciones que, “en tales
circunstancias, resulta evidente que tras producirse una
modalidad de despido arbitrario como la descrita, procede la
reposició n como finalidad aparentemente restitutoria de todo
proceso constitucional de tutela de derechos. Al respecto,
como se ha sostenido anteriormente, y ahora se reitera, la
protecció n adecuada a la que se refiere el art. 17° de la
Constitució n no puede ser interpretada como una facultad de
disposició n absolutamente discrecional por parte del
legislador, que habilite como alternativa exclusiva y
excluyente la representada por la indemnizació n, toda vez
que tenemos que tener en cuenta que el propó sito de los
procesos Constitucionales es la restauració n de las cosas al
estado anterior a la violació n…” (EXP. 03971-2005-PA/TC).
P á g i n a 15 | 32
En consecuencia, en el presente caso, “la lesió n a los derechos
Constitucionales, por lo tanto, no se concreta con el só lo
hecho de no haberse cumplido con la Ley, por lo que esta,
stricto sensu, representa por haberse utilizado la figura del
despido incausado ad nutum, como un mecanismo de
distorsió n de estas atribuciones esenciales”, pues se debe
tener en cuenta que bajo la premisa de que el derecho
fundamental al trabajo, en su á mbito objetivo, tiene su
componente doble: por un lado implica el derecho de acceso
al trabajo, y, por otro lado, el derecho de permanencia en el
centro de trabajo; lo que significa respecto a esta ú ltima
dimensió n, la vigencia de la protecció n adecuada contra el
despido arbitrario, a la que se hace menció n el artículo 27° de
la Constitució n Política, situació n esta ú ltima que se ha
vulnerado al haberme despojado de mi centro de trabajo, el
cual representa mi ú nico sustento, así como de los que de mi
depende, lo cual me imposibilita acceder a otro trabajo
distinto al que por añ os he desempeñ ado a favor de la
demandada.
Por lo tanto Sr. Juez, al evidenciarse una afectació n al
contenido esencial del derecho fundamental al trabajo,
procede la protecció n reparadora o restitutoria, esto es la
reposición; por cuanto … “cuando el contenido
constitucional de esta dimensió n de libertad sea afectado de
modo manifiesto, nace para su titular la facultad de reclamar
su protecció n y defensa a través del proceso constitucional de
amparo. Debe resaltarse que la agresió n a este á mbito de
libertad del derecho al trabajo puede ser por acció n o por
omisió n, ya sea en la modalidad de violació n efectiva o de
amenaza cierta e inminente…” (02371-2004-AA); situació n
que se ha presentado en este caso, al haberse extinguido mi
vínculo laboral de manera arbitraria despidiéndome de mi
P á g i n a 16 | 32
trabajo que, en mi condició n de servidor pú blico con el cargo
de SUPERVISOR DE PROYECTOS, de la MUNICIPALIDAD
PROVINCIAL DE CAJAMARCA.
III.8 EL DEBIDO PROCESO COMO DERECHO EXIGIBLE ANTE
CUALQUIER ÓRGANO O AUTORIDAD ESTATAL.
Finalmente Sr. Juez, tenemos que, en términos generales, debido
proceso, puede ser definido, como un conjunto de condiciones que
deben cumplirse para asegurar la adecuada defensa de aquellos
cuyos DERECHOS U OBLIGACIONES ESTÁN BAJO
CONSIDERACIÓN JUDICIAL.
De acuerdo a la jurisprudencia establecida por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, la aplicació n de las garantías
del Debido Proceso, no solo son exigibles a nivel de las diferentes
instancias que integran el Poder Judicial, sino que deben ser
respetadas por todo el ó rgano que ejerce funciones de cará cter
materialmente jurisdiccional. En este sentido ha señ alado:
De conformidad con la separació n de los poderes pú blicos que existe
en el Estado de Derecho, si bien la funció n jurisdiccional compete
eminentemente al Poder Judicial, otros ó rganos o autoridades
pú blicas pueden ejercer funciones del mismo tipo(…), es decir, que
cuando la Convenció n se refiere al derecho de toda persona a ser
oída por un “juez o tribunal competente”, para la “determinació n de
Derechos”, esta expresió n se refiere a cualquier autoridad pú blica,
sea administrativa, legislativa o judicial que a través de sus
resoluciones determinan derechos y obligaciones de las personas.
Por su parte, el Tribunal Constitucional del Perú , ha señ alado que el
debido proceso “está concebido como el cumplimiento de todas las
garantías y normas de orden público que deben aplicarse a todos los
casos y procedimientos, incluidos los administrativos” (subrayado
nuestro). Desde esta perspectiva el Tribunal Constitucional ha
precisado que “El Debido Proceso Administrativo, supone en todas
circunstancias el respeto por parte de la administració n pú blica de
P á g i n a 17 | 32
todos aquellos principios y derechos comú nmente invocables en el
á mbito de la jurisdicció n comú n o especializada y a los que se refiere
el Art. 139° de la Constitució n Política (verbigracia, jurisdicció n
predeterminada por la ley, derecho de defensa, pluralidad de
instancia, cosa juzgada, etc.)” (EXP. N° 3075-2006-PA/TC. LIMA).
Siendo ello Sr. Juez, es necesario tener también en cuenta que: “…
las dimensiones del debido proceso no solo responden a
ingredientes formales o procedimentales, sino que se manifiesta en
elementos de connotació n sustantiva o material, lo que se supone
que su evaluació n no solo reposa en las reglas esenciales con las que
se tramita un proceso (…), sino que también, y con mayor rigor, se
orienta a la preservació n de los está ndares o criterios de justicia
sustentables en toda decisió n (juicio de razonabilidad, juicio de
proporcionalidad, interdicció n de la arbitrariedad, etc.)” , de lo cual
se evidencia que en este caso, al no haberse llevado a cabo el
procedimiento administrativo al sancionar tal y como lo exige la
normatividad pú blica en el caso de empleador, han vulnerado el
Derecho Constitucional al Debido Proceso, contenido en el Art. 139°,
inciso,3° de la Constitució n Política del Perú , el mismo que con
conforme a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional tiene una
doble naturaleza, pues de un lado es un principio constitucional, y
por otro lado, se constituye en un derecho fundamental de toda
persona.
Por otro lado, atendiendo a la connotació n que ha efectuado el
Tribunal Constitucional respecto al Debido Proceso en el á mbito
administrativo, resulta que, en el presente, caso se ha vulnerado sus
dimensiones formal y sustantiva, dado que no se ha cumplido con lo
provisto con la ley laboral pú blica.
Por lo cual es necesario precisar que, lo “(…) dicho derecho no es
simplemente un conjunto de principios y reglas articuladas
referentemente a efectos de que la administració n pueda utilizarlas
o prescindir de las mismas cuando lo considere conveniente. De su
P á g i n a 18 | 32
objetividad y su respeto depende la canalizació n del procedimiento
administrativo en una forma que resulta compatible con la Justicia
como valor y la garantía para el administrado de que esté siendo
adecuada o correctamente procesado (…), lo cual tienen también
vinculació n el precepto constitucional contenido en el Art. 139° de la
Constitució n Política del Perú , dado el cará cter vinculante de la
norma constitucional para todos sus destinatarios, incluso el Estado
mismo.
P á g i n a 19 | 32
- Art. 5 - Pretensiones Ley que Regula el Proceso Contencioso
Administrativo – en el proceso contencioso administrativo podrían
plantearse pretensiones con el objeto de obtener lo siguiente: (…) inciso
3 - A la declaració n de contraria a derecho y el cese de una actuació n
material que no se sustente en acto administrativo.
- Art. 18° Plazos - Ley que Regula el Proceso Contencioso
Administrativo - (…) inciso 5. Cuando se pretenda impugnar
actuaciones materiales que no se sustenten en actos administrativos el
plazo será de tres meses a contar desde el día siguiente en que se tomó
conocimiento de las referidas actuaciones.
V. VIA PROCEDIMENTAL
La presente demanda se tramitará por la vía contenciosa administrativa
mediante PROCESO URGENTE.
VI. MONTO DEL PETITORIO
La presente demanda es inapreciable de dinero.
VII. MEDIOS PROBATORIOS
a) DOCUMENTALES.
1. Constatación policial - de fecha 26 de octubre del 2022, con
la que acredito que mi persona ha sido objeto de un despido
incausado, el día 17 de octubre del 2022, por parte de la
Municipalidad Provincial de Cajamarca.
2. Declaración Jurada de mi persona - donde juramento bajo
apercibimiento penal de mi declaració n que laboré en la
demandada jornada típica ordinaria (8 horas diarias de lunes
a viernes).
3. Informe de Salida – de fecha 17 de octubre del 2017, donde
demuestro que en mi despido arbitrario mi jefe inmediato el
Ing. Manolo Alejandro Soria Barrera me solicitó informe de
Salida de Material de Personal, con el mismo demuestro la
dependencia y subordinació n laboral.
4. Acta de entrega de cargo - de fecha 13 de octubre del 2022,
dó nde demuestro la dependencia y subordinació n laboral al
P á g i n a 20 | 32
que estaba sometido, dejando con el mismo, expedientes
trabajados, informes y solicitudes pendientes referentes al
cargo que mi persona desempeñ aba.
5. Memorando N° 236-2022-MPC-GI – “ELABORAR FICHA
TÉ CNICA”, de fecha 10 de octubre del 2022, dó nde se indica
que: … “mi persona proceda a realizar la visita técnica y
posterior elaboración de ficha técnica a canal de regadía
Yanamarca-Iscoconga…””, con ello, demuestro la
subordinació n que mi persona tuvo con la Municipalidad
Provincial de Cajamarca.
6. Memorando N° 006-2022-SPMM-GI-MPC –
“REQUERIMIENTO DE INFORMACIÓ N”, de fecha 10 de
octubre del 2022, donde se me indica que: “… solicitarle
información específica y documentada sobre las actividades
que se vienen realizando en la construcción del denominado
“Centro de Vacunación Covid-19”…”; con ello, demuestro la
subordinació n que mi persona tuvo con la Municipalidad
Provincial de Cajamarca.
7. Memorando N° 02-2022-SPMM-GI-MPC – “SOLICITO
REALIZAR FICHA INFORMATIVA”, de fecha 14 de setiembre
del 2022, donde se me indica que: “… solicitarle información
específica y documentada los materiales que se requieren para
poder culminar de manera eficaz la actividad mantenimiento
te trocha carrozable…”; con ello, demuestro la subordinació n
que mi persona tuvo con la Municipalidad Provincial de
Cajamarca.
8. Memorando N° 080-2022-MPC-GI – “ELABORAR FICHA
TÉ CNICA”, de fecha 12 de abril del 2022, donde se me indica
que: “…para indicarle que proceda a elaborar la ficha técnica
para realizar el arreglo de calle que conduce desde puente los
chilcos …”; con ello, demuestro la subordinació n que mi
persona tuvo con la Municipalidad Provincial de Cajamarca.
P á g i n a 21 | 32
9. Memorando Múltiple N° 005-2021-MPC- GI – “HACE DE
CONOCIMIENTO”, de fecha 18 de marzo del 2021, donde se
me indica que: “… que he sido propuesto por la Gerencia de
Infraestructura para la conformación del Equipo Técnico para
la Gestión del Riesgo de Desastres de la siguiente manera: - Ing.
Jose Cerdán Muñoz (Suplente)…”; con ello, demuestro la
subordinació n que mi persona tuvo con la Municipalidad
Provincial de Cajamarca.
10.Memorando N° 1A-2022-MPC-SPMYM – “ELABORAR FICHA
TÉ CNICA”, de fecha 02 de mayo del 2022, donde se me indica
que: “… que se evalúe y si es necesario se procesa a elaborar la
ficha técnica para realizar la intervención con el ARREGLO DE
LA CARRETERA QHAPAQÑAN AEROPUERTO…”; con ello,
demuestro la subordinació n que mi persona tuvo con la
Municipalidad Provincial de Cajamarca.
11.CITACIÓN – “CON RESPECTO AL Memorando Múltiple N°
005-2021-MPC- GI”, de fecha 23 de agosto del 2021,
donde se me indica que: “… se me invita a participar de una
reunión con motivo de ser miembro suplente en el Avance del
Plan de Riesgos y desastres…”; con ello, demuestro la
subordinació n que mi persona tuvo con la Municipalidad
Provincial de Cajamarca.
12.Resolución de Alcaldía N° 100-2021-A-MPC – De fecha 07
de mayo de 2021, dó nde el Alcalde Provincial de Cajamarca,
Resuelve: CONFORMAR, el Equipo Técnico encargado de la
elaboració n de Instrumentos para prevenció n y Reducció n de
Riesgos de Desastres (CENEPRED)… el mismo que designa a
mi persona como suplente en la Gerencia de Infraestructura,
con ello, demuestro la subordinació n que mi persona tuvo
con la Municipalidad Provincial de Cajamarca.
13.Informe Múltiple N° 002-2021-GDUyT-MPC – de fecha 01
de setiembre del 2021, dó nde se me invita a una reunió n de
P á g i n a 22 | 32
trabajo como miembro del CENEPRED (Estimació n,
Prevenció n, Reducció n y Reconstrucció n), con ello,
demuestro la subordinació n que mi persona tuvo con la
Municipalidad Provincial de Cajamarca.
14.Informe Múltiple N° 004-2021-GDUyT-MPC – de fecha 22
de setiembre del 2021, dó nde se me invita a una reunió n de
trabajo como miembro del CENEPRED (Estimació n,
Prevenció n, Reducció n y Reconstrucció n), con ello,
demuestro la subordinació n que mi persona tuvo con la
Municipalidad Provincial de Cajamarca.
15.ORDEN SE SERVICIO N° 0000807, de fecha, 01 de agosto del
2022, con Exp. SIAF: 0000002833, con el presente documental
pretendo demostrar la contraprestació n salarial que la demandada
tiene con mi persona.
16. ORDEN SE SERVICIO N° 0000388, de fecha, 03 de mayo del 2022,
con Exp. SIAF: 0000001366, con el presente documental pretendo
demostrar la contraprestació n salarial que la demandada tiene con
mi persona.
17. ORDEN SE SERVICIO 0000023, de fecha, 01 de febrero del 2022,
con Exp. SIAF: 0000000143, con el presente documental pretendo
demostrar la contraprestació n salarial que la demandada tiene con
mi persona.
18. ORDEN SE SERVICIO con Exp. SIAF: 0000004265, de fecha, 08 de
octubre del 2021, con el presente documental pretendo demostrar
la contraprestació n salarial que la demandada tiene con mi
persona.
19. ORDEN SE SERVICIO con N° cuadro de Adquisiciones: 001436,
de fecha, 2 de agosto del 2021, con el presente documental
pretendo demostrar la contraprestació n salarial que la demandada
tiene con mi persona.
20. ORDEN SE SERVICIO 000001031, de fecha, 18 de agosto del 2021,
con Exp. SIAF: 0000003438, con el presente documental pretendo
demostrar la contraprestació n salarial que la demandada tiene con
mi persona.
P á g i n a 23 | 32
21. ORDEN SE SERVICIO 0000597, de fecha, 06 de agosto del 2021,
con Exp. SIAF: 0000001772, con el presente documental pretendo
demostrar la contraprestació n salarial que la demandada tiene con
mi persona.
22. ORDEN SE SERVICIO 000751, de fecha, 20 de agosto del 2020, con
Exp. SIAF: 0000002545, con el presente documental pretendo
demostrar la contraprestació n salarial que la demandada tiene con
mi persona.
23. ORDEN SE SERVICIO con Exp. SIAF: 000000765, de fecha, 02 de
enero del 2021, con el presente documental pretendo demostrar la
contraprestació n salarial que la demandada tiene con mi persona.
24. NOVENTA Y OCHO (98) informes laborales, con la finalidad de
probar de manera fehaciente que presté labore de manera
personalizada COMO SUPERVISOR DE PROYECTOS a la
demandada (MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE CAJAMARCA).
25. Copia del CAP de la demandada, con la que acreditamos que las
labores que he realizado son de naturaleza permanente.
VIII. ANEXOS
1-A Copia de mi Documento Nacional de Identidad.
1-B Copia certificada de Acta de Constatació n Policial.
1-C Declaració n Jurada de haber laborado y cumplido un horario laboral.
1-D Copia fedateada de Informe de Salida de informes.
1-E Copia fedateada de Entrega de cargo.
1-F Copia fedateada de Memorando N° 236-2022-MPC-GI
1-G Copia fedateada de Memorando N° 006-2022-SPMM-GI-MPC.
1-H Copia fedateada de Memorando N° 05-2022-SPMM-GI-MPC.
1-I Copia fedateada de Memorando N° 080-2022-MPC-GI.
1-J Copia fedateada de Memorando Mú ltiple N° 005-2021-MPC-GI.
1-K Copia fedateada de Memorá ndum N° 1A-2022-MPC-SPMYM.
1-L Copia fedateada de Citació n a reunió n.
1-M Copia fedateada de Resolució n de Alcaldía N° 100-2021-A-MPC.
1-N Informe fedateado Mú ltiple N° 002-2021-GDUyT-MPC.
1-O Informe fedateado Mú ltiple N° 004-2021-GDUyT-MPC.
P á g i n a 24 | 32
1-P Copia fedateada de orden de servicio N° 00807-Exp. SIAF:
0000002833.
1-Q Copia fedateada de orden de servicio N° 00388-Exp. SIAF:
0000001366.
1-R Copia fedateada de Orden de servicio N° 00023-Exp. SIAF:
0000000143.
1-S Copia fedateada de Orden de servicio con Exp. SIAF: 0000004265.
1-T Copia fedateada de Orden de servicio, Requerimiento Cuadro de
Adquisiciones: 0000001436.
1-U Copia fedateada de Orden de servicio N° 001031-Exp. SIAF:
000003438.
1-V Copia fedateada de Orden de servicio N° 00597-Exp. SIAF:
0000001772.
1-W Copia fedateada de Orden de servicio N° 00751-Exp. SIAF:
0000002545.
1-X Copia fedateada de Orden de servicio con Exp. SIAF: 000000765.
1-Y Copias fedateadas de Noventa y ocho (98) informes laborales.
1-Z Copia de CAP de la Municipalidad Provincial de Cajamarca.
1-AB Habilidad del Letrado que autoriza la presente.
P á g i n a 25 | 32
para resolver las pretensiones individuales por conflictos jurídicos
derivados de la aplicació n de la legislació n laboral pú blica es el proceso
contencioso administrativo, dado que permite la reposició n del
trabajador despedido y prevé la concesió n de medidas cautelares.
En efecto, si en virtual de la legislació n laboral pú blica (Decreto
Legislativo N° 276, Ley N° 24041 y regímenes especiales de servidores
pú blicos sujetos a la carrera administrativa) y del proceso contencioso
administrativo es posible la reposició n, entonces las consecuencias
que se deriven de los despidos de los servidores públicos o del
personal que sin tener tal condición laboral para el sector público
(Ley N° 24041), deberán dilucidarse en la vía contenciosa
administrativa por ser la idónea, adecuada e igualmente
satisfactoria, en relación al proceso de amparo, para resolver las
controversias laborales públicas” (00869-2013-AA).
SEGUNDO OTROSI. – SOBRE EL AGOTAMIENTO DE LA VÍA
ADMINISTRATIVA.
Se deberá aplicar el Art. 2 de la Ley, en cuanto se refiere al PRINCIPIO
DE FAVORECIMIENTO DEL PROCESO, consignado en el inciso 3°,
donde menciona que: El Juez no podrá rechazar preliminarmente la
demanda en aquellos casos en los que por falta de precisión del marco
legal exista incertidumbre respecto del agotamiento de la vía previa.
Asimismo, en caso de que el Juez tenga cualquier otra duda razonable
sobre la procedencia o no de la demanda, deberá preferir darle trámite a
la misma.
TERCER OTROSÍ. – De conformidad con lo dispuesto en el Art. 80° del
Có digo Proceso Civil, de aplicació n supletoria, otorgo las facultades
generales de representació n que señ ala el Art. 74° del mismo cuerpo
legal, indistintamente, al Letrado que autoriza que autoriza el presente
escrito, declarando estar instruido de tal representació n, así como de
sus alcances.
CUARTO OTROSÍ. – SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR
INNOVATIVA.
P á g i n a 26 | 32
1. PETITORIO.
De conformidad con lo establecido por los artículos 35°, 36° y 37° de
la Ley que regula el proceso contencioso administrativo y teniendo
en cuenta que mediante los hechos descritos y los medios
probatorios que se adjuntan a la presente demanda se han
evidenciado claramente la vulneració n no solo del derecho
fundamental del trabajo y a la protecció n contra el despido
arbitrario, sino también a los derechos de defensa y al debido
proceso, solicito el otorgamiento de MEDIDA CAUTELAR
INNOVATIVA, contenida en el Art. 682 del Có digo Procesal Civil,
aplicable supletoriamente, la misma que será declarada fundada, a
efecto de que se disponga la reincorporació n de mi persona a mi
centro de trabajo con la condició n en el CARGO DE SUPERVISOR DE
PROYECTOS, DE LA SUB GERENCIA DE PROYECTOS MENORES,
DE LA MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE CAJAMARCA, con la
REMUNERACIÓN DE DOS MIL QUINIENTOS SOLES MENSUALES
(S/ 2 500.00) - o en otra á rea de similar cargo, características e
igual remuneració n, en atenció n a lo siguiente:
2. PRESUPUESTOS.
La solicitud deberá ser amparada, por cuanto cumple con los
presupuestos exigidos para su respectivo otorgamiento, como son:
A. Peligro en la demora. Se ha establecido que el peligro en la
demora está configurado por dos caracteres: i) el riesgo de daño
jurídico debe ser causado por la demora del proceso; y ii) el riesgo
de daño jurídico deber ser inminente, lo que justifica la necesidad
de dictar una medida cautelar, que tiene el carácter de urgencia.;
por lo que siendo así, se ha determinado que el tiempo que puede
tomar un proceso podría conllevar a provocar un dalo a la
situació n jurídica cuya protecció n se solicita, en tal sentido, de los
hechos expuestos en la demanda se determina la necesidad de la
medida cautelar innovativa, dado el dañ o inminente y real que se
ha provocado con la extinció n de la relació n laboral de manera
P á g i n a 27 | 32
arbitraria, lo cual pone en riesgo mi propia subsistencia, así como
de los que de mi dependen que son mis padres y hermanos, pues
el ú nico ingreso que permitía satisfacer mis necesidades
elementales era la remuneració n que percibía por los servicios
que he prestado a la demandada.
B. La verosimilitud de fundabilidad de la pretensión o
verosimilitud del derecho (fumus boni iuris). De lo alegado en
la demanda, así como de los medios probatorios aportados se
tiene claro que en el presente caso se ha producido un despido
incausado, vulnerando el derecho fundamental al trabajo, por lo
que"… en sede cautelar basta que la existencia del derecho
aparezca verosímil, o sea, para decirlo con mato claridad, basta
que, segú n un cá lculo de probabilidades, se puede prever que la
providencia principal declarará el derecho en sentido favorable a
aquel que solicita la medida cautelar”, como sucede en el
presente caso.
Tenemos que, en el presente caso, mi persona ingresó a laborar
en la Municipalidad Provincial de Cajamarca, el día 01 de julio
del 2020, hasta el día 17 de octubre del 2022; fecha ú ltima es la
que se me despidió de manera incausada, es decir, sin expresar
razó n o motivos suficientes de porque se fractura la relació n de
trabajo, para laborar en el cargo de SUPERVISOR DE PROYECTOS.
Mi persona ingresó a laborar en la Municipalidad Provincial de
Cajamarca, el DÍA 01 DE JULIO DEL 2020, hasta el día 17 de
OCTUBRE DEL 2022, fecha ú ltima en la que se me despidió de
manera incausada, es decir sin expresar razó n o motivos
suficientes de porque se fractura la relació n de trabajo, para
laborar en el cargo de SUPERVISOR DE OBRAS.
Que, Señ or Juez, es necesario que su Despacho conozca la cierta
irregularidad de lo que ha pasado en mi relació n de trabajo. En
primer lugar, se tiene que la supuesta contratació n se dio como
netamente a labores intelectuales que realiza un empleado
P á g i n a 28 | 32
pú blico. Y no como prestador de servicios que la demandada
pretende disfrazar mi contratació n durante los añ os que estuve
prestando mil labores y conocimientos como SUPERVISOR de
PROYECTOS, para la demandada.
Sr, Juez, esta parte considera necesario precisarle que los
documentos que prueban que mi persona ha realizado funciones
de SUPERVISOR de PROYECTOS, son:
- Memorando N° 080-2022-MPC-GI – “ELABORAR FICHA
TÉ CNICA”, de fecha 12 de abril del 2022.
- Memorando Mú ltiple N° 005-2021-MPC- GI – “HACE DE
CONOCIMIENTO”, de fecha 18 de marzo del 2021.
- Memorando N° 1A-2022-MPC-SPMYM – “ELABORAR FICHA
TÉ CNICA”, de fecha 02 de mayo del 2022.
- CITACIÓ N – “CON RESPECTO AL Memorando Mú ltiple N° 005-
2021-MPC- GI”, de fecha 23 de agosto del 2021.
- Resolució n de Alcaldía N° 100-2021-A-MPC – De fecha 07 de
mayo de 2021.
- Informe Mú ltiple N° 002-2021-GDUyT-MPC – de fecha 01 de
setiembre del 2021.
- Informe Mú ltiple N° 004-2021-GDUyT-MPC – de fecha 22 de
setiembre del 2021.
- Los mú ltiples informes que mi persona ha emitido para
otorgamiento de informació n a los administrados y jefes
superiores, que solicitaban para diferentes procedimientos de
manera pú blica.
Incidimos profundamente en el cargo de SUPERVISOR DE
PROYECTOS, que, es el cargo donde mi persona solicita la
reposició n a vuestro despacho. Ademes que mi persona en dicho
cargo ha superado 01 añ o de labores, con ellos cumpliendo el
requisito de temporalidad que establece el Art. 1 de la ley 24041.
Ademá s, Sr. Juez, que el cargo figura en el CAP (cuadro de
asignació n de personal).
P á g i n a 29 | 32
… y que, las funciones que mi persona ha realizado se encuentran
descritas en el Manual de Organizació n y funciones de la
demandada, ademá s, de encontrarse en los diversos
memorá ndums y demá s medios probatorios que otorgo.
Funciones:
P á g i n a 30 | 32
Merece resaltar que el cargo que he desempeñ ado en la entidad
pú blica demandada ha sido de cará cter permanente y esencial en la
naturaleza funcional de la Municipalidad Provincial de Cajamarca,
como se puede apreciar del CAP, MOF y PAP (que en su oportunidad
adjunto), má s aú n si mi contratació n desde el inicio fue fraudulento y
con desarrollo de labor permanente en la Municipalidad Provincial
de Cajamarca; sin embargo, cuando se me ha despedido no hubo
consideració n de la naturaleza de la prestació n de trabajo, má s si el
cargo de SUPERVISOR DE PROYECTOS, se evidencia que es parte del
funcionamiento y funcionalidad de la Gerencia Proyectos Menores y
Maquinaria, y/o porque van a permitir ayudar a la Gerencia de
Proyectos Menores y Maquinaria para un desempeñ o eficiente y
eficaz.
P á g i n a 31 | 32
Que, de la misma manera ofrezco los medios probatorios de la
presente demanda de Proceso Contencioso Administrativo, para
determinar la verosimilitud de la medida cautelar solicitada.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Usted Sr. Juez, declarar FUNDADA, la presente demanda
conforme a Ley, y en su debida oportunidad.
Cajamarca, 3 de noviembre del añ o 2022.
P á g i n a 32 | 32