30 DE ABRIL

APUNTES DE PROBATORIO ULTIMO PARCIAL

PARTE GENERAL DE LA PRUEBA

Inspección judicial extraprocesal: El objetivo de hacerla antes de presentar la
demanda es:
Ejemplo: Iván santos iba a iniciar un proceso reivindicatorio, el legitimado por activa
era el propietario y la demanda iba dirigida al poseedor. Iván santos dijo que la
experiencia le indicaba que los procesos se caían porque se demandaba al poseedor y
el día que dirigían la demanda, cuando la notificaban al poseedor, él decía que él no
tenía la condición de poseedor, sino la hija, la hermana, o la esposa.
Entonces, para evitar eso se acostumbra a hacerla antes, se va con un juez, pregunta
cuál es el poseedor del predio, y después de eso ya no puede alegrar el poseedor falta
de legitimación.

ART 189: Inspecciones judiciales y peritaciones

“Podrá pedirse como prueba extraprocesal la práctica de inspección judicial sobre
personas, lugares, cosas o documentos que hayan de ser materia de un proceso, con o
sin intervención de perito.
Las pruebas señaladas en este artículo también podrán practicarse sin citación de la
futura contraparte, salvo cuando versen sobre libros y papeles de comercio caso en el
cual deberá ser previamente notificada la futura parte contraria”

MEDIOS DE PRUEBA: (NUEVE)

1. Declaración de parte y confesión: Asegura que va a explicar dos medios de prueba,

pero las confusiones empiezan cuando en el artículo 191 dice requisitos de la
confesión, pero nunca explica la declaración de parte. El legislador le dedicó a cada
medio de prueba un capitulo, pero no explicó la declaración de parte, y se acaba el
capítulo y nunca lo explica.
Entonces, si el interrogatorio de parte es diferente a la declaración de parte, cual es la
diferencia, además de que uno es un medio de prueba y otro es un mecanismo para
obtener la confesión, entonces varios redactores del CGP, dieron como explicación
que si nos vamos al artículo 191, vamos a ver los requisitos que están en el numeral 2
y hace una manifestación dentro de los requisitos de la confesión y dice “que verse
sobre hechos que produzcan consecuencias jurídicas adversas al confesante o que
favorezcan a la parte contraria”.
Para que sea confesión: Deben tratarse de un hecho que me favorezca a mí
contraparte, o que desfavorezca al otro que confiesa. REQUISITO MÁS IMPORTANTE
DE LA CONFESION.
Puede ser de dos tipos: Provocada que se da en virtud de un interrogatorio de parte, y
puede ser espontanea que es libre y sin interrogatorio, por ejemplo la que se da en la
demanda, o en la contestación.
Entonces, los redactores dicen que si en la audiencia del articulo 371 (audiencia
inicial) el juez está haciendo un interrogatorio de parte, o en el artículo 373
(audiencia de instrucción y juzgamiento) la parte le está haciendo un interrogatorio a
la contraparte, cada vez que le hagan preguntas a la contraparte que le generen
consecuencias jurídicas adversas o que favorezcan a la parte estamos ante un
ejercicio de confesión, pero cada vez que el juez o la parte le hagan preguntas a la
contraparte y esas respuesta NO generen consecuencias jurídicas o que favorezcan a
la contraparte estamos en simples ejercicios de declaración de parte.
 Los jueces que tienen la teoría de que el abogado le puede preguntar a su
cliente en un interrogatorio de parte, explican mucho más fácil la declaración
de parte, porque dicen que cuando el abogado le pregunta a su cliente, en ese
caso la parte está haciendo una declaración de parte.
Ejemplo: Llegaron a una audiencia el abogado del demandante, y el demandante,
como no está ale demandado le preguntó el juez al demandante. Cuando el Juez
terminó dijo pasemos a la fijación de los hechos del litigio, y el abogado del
demandante le dijo que quería hacerle preguntas a la parte, y el juez dijo que no
porque eso desnaturaliza el interrogatorio de parte. NO TIENE POR QUE PERMITIRLO,
NI SIQUIERA DEL DEMANDADO PUEDE HACERL EPREGUNTAS AL DEMANDANTE.
Si se permite entonces como se explica que en la audiencia del 373 lo van a volver a
citar porque lo pidió en la demanda y lo decretó, entonces eso genera desorden.
Se considera que lo que se debe hacer es el día del 372 SOLO EL JUEZ NTERROGA A LAS
PARTES. Cuando decrete la prueba “cítese al demandado para que interrogue al
demandante y al demandante para que interrogue al demandado, si es que lo
pidieron”. Ese día si se pueden hacer preguntas y se hace el mismo análisis para saber
si es declaración de parte o confesión.
“Simples manifestaciones que son simples declaraciones de partes, y que no son
actos de confesión”

REQUISITOS DE LA CONFESION PROVOCADA: ARTÍCULO 191 (CIVIL)

¿EXISTE LA CONFESION EN MATERIA PENAL? Aceptar cargos y confesar es diferente /
preacuerdo y confesión es diferente.
Ejemplo: Caso de una señora que iba saliendo del anillo vial con un niño y dos sicarios
la mataron. El gatillero se cae de la moto y se mete por un monte y se pierde, al que
iba manejando la moto le hicieron reten y lo capturaron, entonces había un caso de
flagrancia.
Entonces el de la moto como hay una división de trabajo, sería una coautoría, entonces
responde por homicidio y porte, ¿yo siendo abogado le digo que se allane a cargos?
No, porque fue flagrancia y el beneficio va a ser muy poco un cuarto del 50% entonces
le digo que diga que no acepta cargos.
Pero, ¿y el gatillero? Lo encontraron 20 días después, por lo tanto no es flagrancia,
pero si había videos que lo inculpaban, por lo tanto le sirve el beneficio del 50% y se
allana.
¿QUIEN MANDO A MATAR A LA SEÑORA? ¿CUANTO LE DIERON? Le pagaron 1millon
de pesos, y los quería para comprarle un regalo a la mamá del día de la madre. PERO,
nunca dijo quien la mandó a matar, y no se sabe porque no hay confesión, y él dice que
no cuenta y por lo tanto no necesita contar. PORQUE el simple allanamiento no es
confesión.
PREACUERDO: Negocio que se hace con la fiscalía para que se le quite una
circunstancia de agravación, pero tampoco es confesión.
PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD: Cuando el sujeto dice señores fiscales, vengo a
desmantelar una banda, y a acogerme al principio de oportunidad, me capturaron por
distribución de estupefacientes, pero voy a contar absolutamente todo, por donde,
como y quien las trae, ESO PRODRIA SER UNA CONFESION, PERO TECNICAMENTE NO
HAY CONFESION EN EL SISTEMA PENAL COLOMBIANO.

MANIFESTACION DEL ABOGADO: ART 193

Ejemplo: El señor puso a un abogado para que lo defendiera y le dijo a la abogada “yo
falsifique la firma” y el abogado cuando contesto la demanda dijo que el cliente le
había hecho una adulteración a la letra, y el juez dijo que como el abogado dijo eso,
era porque era cierto, pero el cliente se le presenta al juez, diciéndole que eso lo contó
bajo el secreto profesional, y que el abogado no tenía derecho a contarlo.
El artículo dice: Confesión por apoderado judicial
La confesión por apoderado judicial valdrá cuando para hacerla haya recibido
autorización de su poderdante, la cual se entiende otorgada para la demanda y las
excepciones, las correspondientes contestaciones, la audiencia inicial y la audiencia del
proceso verbal sumario. Cualquier estipulación en contrario se tendrá por no escrita.

Formalidades del interrogatorio

1. Los testigos no podrán escuchar las declaraciones de quienes les precedan.
2. Presente e identificado el testigo con documento idóneo a juicio del juez, este
le exigirá juramento de decir lo que conozca o le conste sobre los hechos que
se le pregunten y de que tenga conocimiento, previniéndole sobre la
responsabilidad penal por el falso testimonio.

3. A los menores de edad no se les recibirá juramento, pero el juez los exhortará
a decir la verdad.

4. El juez rechazará las preguntas inconducentes, las manifiestamente

impertinentes y las superfluas por ser repetición de una ya respondida, a
menos que sean útiles para precisar la razón del conocimiento del testigo sobre
el hecho. Rechazará también las preguntas que tiendan a provocar conceptos
del declarante que no sean necesarios para precisar o aclarar sus percepciones.
(NO SE DEBEN PEDIR PREGUNTAS DE OPINION AL TESGITO, PARA OPINAR SE
LLEVA AL PERITO O TESTIGO TECNICO).

Excepto cuando se trate de una persona especialmente calificada por sus

conocimientos técnicos, científicos o artísticos sobre la materia. (ES TESTIGO
TECNICO PORQUE ES ENCONTRADO EN LOS HECHOS) Por ejemplo, cuando una
persona se cae en un salón de medicina y le preguntan al profesor, ¿qué pasó?
Y este explica desde la ciencia, porque él es médico.

OJO  TESTIGO TECNICO ES DIFERENTE AL PERITO: El testigo técnico estaba

en el lugar de los hechos y el perito se puede escoger, sin embargo AMBOS
PUEDEN OPINAR EN SU DECLARACION. “El perito es imparcial, por lo tanto mi
contadora no puede presentar informes, la fiscalía decía que no era perito, pero
que era un testigo técnico”.

TIPOS DE TESTIGOS:

1. Testigo directo
2. Testigo técnico
3. Testigo de oídas

5. Las partes podrán objetar preguntas por las mismas causas de exclusión a que
se refiere el inciso precedente, y cuando fueren sugestivas. En este evento, el
objetante se limitará a indicar la causal y el juez resolverá de plano y sin
necesidad de motivar, mediante decisión no susceptible de recurso.

6. Cuando la pregunta insinúe la respuesta deberá ser rechazada, sin perjuicio de

que una vez realizado el interrogatorio, el juez la formule eliminando la
insinuación, si la considera necesaria.
CITACION DE OFICIO AL TESTIGO: Si se puede citar de oficio pero SOLAMENTE, cuando
FUE NOMBRADO en los hechos de la demanda, o en la contestación y ninguna de las
partes se animó a pedirlo, de lo contrario, no debería el juez declarar testigos de oficio.
Y cuando en una diligencia de inspección judicial el juez considera que hay personas
que pueden declarar, a pesar de que nadie lo haya nombrado. Por ejemplo, el celador
o el vecino.

CAREOS: No es un medio de prueba, lo puede emprender el juez entre las partes entre
sí, los testigos entre sí, y los testigos con las partes.

DECLARACION DE DESTIGOS RESIDENTES FUERA DE LA SEDE DEL JUZGADO: Se realiza

por videoconferencia el testimonio, o presencial si el juez lo considera pertinente, para
lo cual una de las partes deberá consignar lo gastos de transporte y hospedaje.

LIMITACION DE LA EFICACIA DEL TESTIMONIO: Se puede probar el pago de una letra

de cambio con 3 testigos, PERO, el juez va a considerar como indicio grave de que no
se pagó, prácticamente el juez no está creyendo, porque no se puede suplir prueba
documental con prueba testimonial, a menos que se tengan varios testigos que digan
que efectivamente hubiera visto.

Prueba Pericial: Experto en una técnica, ciencia u arte.

 El perito se debe pagar, porque su trabajo vale. Se debe cancelar en dos

contados, primero cuando haga el informe y después cuando vaya audiencia,
porque si no va a audiencia entonces no tiene valor.

 No hay listas de peritos, ni listas auxiliares.

 La parte debe llevar el perito y aportar el peritazgo.

 El perito se hace presente y debe demostrar sus condiciones de pericia, para

que pueda manejar un discurso de argumentación.

CONTRADICCION DE LA PRUEBA PERICIAL

Supóngase que el demandante presentó una prueba pericial, por ejemplo, un

especialista en huellas de frenada, físico de la uis, con condiciones de ciencia, y
empezó su nivel de maestría, con toda su experiencia encuentra que la huella de
arrastre se borró por la humedad, el juez admite la demanda y da traslado de ella,
porque en este momento no debe pronunciarse acerca de la prueba.

El demandado tiene 3 formas de controvertir:

 1. Solicitando al juez la presencia del perito en la audiencia para poderlo
interrogar (No en la inicial, sino en la de instrucción y juzgamiento). Si no se le
pide al juez, como abogado no se puede esperar que el perito asista a la
audiencia, porque TIENE que ir, porque no es así, solo irá si se controvierte de
esta manera, o si el juez lo considera necesario, y entonces, el valor de ese
peritaje pasaría de un medio de prueba pericial a un medio de prueba
documental. NO SE DESCONSOLIDA, PASA A SER OTRO MEDIO DE PRUEBA.

Si el que presenta el peritazgo es el demandado, en el traslado el demandante

tendría que pedir la presencia del perito en la audiencia.

OJO NO TIENE VALOR AQUEL QUE SE CITÓ Y EL PERITO NO FUE, PERO

TENGASE CLARO QUE INICILAMENE EL PERITO NO DEBE IR. (SI SE EXCUSA
ANTES POR FUERZA MAYOR O CASO FORTUTIO SE APLAZA LA AUDIENCIA – SI
SE EXCUSO 3 DIAS DESPUES, ENTONCES EL JUEZ LE DICE QUE LA POSIBILIDAD
LA TIENE EN SEGUNDA INSTANCIA MEDIANTE APELACION, SI ES DE UNICA
INSTANCIA, SE FIJA AUDIENCIA PARA UN INTERROGATORIO, PRACTICAMENTE
SE INVALIDA LA SENTENCIA)

2. Aportando otro perito: Se debe tener en cuenta la necesidad, si es que arroje

resultados diferentes, o controvierta el resultado del perito inicial. Se debe
tener en cuenta que el segundo perito sea más intelectual.

3. Solicitando la asistencia del perito y aportando un nuevo dictamen

LO ANTERIOR ESTÁ BASADO EN EL ARTICULO 228 CGP: Estas deberán realizarse

dentro del término de traslado del escrito con el cual haya sido aportado o, en su
defecto, dentro de los tres (3) días siguientes a la notificación de la providencia que lo
ponga en conocimiento. Porque el peritazgo puede llegar de oficio después.

CARACTERISTICAS:
 Claro
 Preciso
 Exhaustivo
 Detallado

DICTAMEN APORTADO POR UNA DE LAS PARTES: Cuando el perito no alcanza a

entregar el peritazgo en los 20 días de traslado, el demandado le anuncia al juez que va
a allegar un dictamen, y le va a pedir autorización para aportar el dictamen. (LA
NORMA NO DICE QUE DEBE AUTORIZARLO, LA NORMA HABLA DE ANUNCIAR).
Ejemplo: el perito me rinde el peritazgo en 40 días, por lo tanto, primero debo pedir
permiso al juez, para poder mandar a hacerlo y no cancelar en vano. (DEBERIA
DICTARSE UN AUTO Y EMPEZAR A CONTARSE LOS 40 DIAS A PARTIR DE LA CONCESION
DEL TERMINO, Y NO A PARTIR DEL TRASLADO).

INTERROGATORIO AL PERITO:
1. Idoneidad e imparcialidad al perito: Nombre, estudios, etc.
2. Sobre el contenido o fundamento del dictamen: ¿Qué formulas utilizó? ¿Qué
manuales utilizó?

DICTAMEN DECRETADO DE OFICIO: Porque las partes siempre tienen un dictamen

acomodado a sus intereses e intenciones.
 Se deben comisionar a las entidades públicas y no a las privadas, porque las
prime ras si tiene deber de colaborar.

PRACTICA Y CONTRADICCION DEL DICTAMEN: El juez antes de los 10 días después de

rendido el dictamen no podrá fijar fecha y hora, porque las partes deben leerlo y
estudiarlo. Al perito interrogado a la audiencia lo interroga la parte, y el juez. EL
PERITO DE OFICIO DEBEN IR OBLIGATORIAMENTE.

IMPARCIALIDAD DEL PERITO: Si una parte trae una parte que es el hermano, entonces
se le puede quitar credibilidad.

Inspección judicial: De oficio a petición de parte.

 Examen de personas, objetos, lugares o documentos

Se busca que el juez vaya, huela, sienta, y perciba, donde tenía contacto personal y
directo con los medios de prueba. Pero, ahora la inspección judicial puede hacerse
mediante videos y fotografías. OJO  Debe hacerse el recaudo de la prueba
inicialmente para que en dado caso el juez decrete la inspección judicial, pero en
aquellos casos donde no es obligatoria.
Por ejemplo: En el proceso de declaración de pertenencia la inspección judicial ES
OBLIGATORIO, y no sirven los videos o fotografías, si no que se debe ir con el juez; por
otra parte, en el proceso de servidumbre también es obligatoria la inspección.
¿Dónde empieza la inspección judicial? Empieza en el juzgado (despacho), porque
deben recogerlo y llevarlo, no debe esperarse que el juez llegue hasta el sitio.
OJO  Si la parte que pidió la inspección judicial no va, el juez puede desistir de la
inspección.
OJO  La parte que pide la inspección debe aclarar los hechos que pretende hacer
probar.
OJO  Si el juez considera que es innecesaria la puede denegar.
OJO  Cuando una de las partes obstaculice la práctica de la inspección se le puede
imponer una multa de 5 a 10 SMMLV y se presumen ciertos los hechos. (SANCION
PECUNIARIA Y PROCESAL).