DESALOJO PREVENTIVO Y OTRAS MEDIDAS CAUTELARES

DESALOJO PREVENTIVO Y
OTRAS MEDIDAS CAUTELARES
 TÍTULO IX: OTRAS MEDIDAS REALES

El desalojo preventivo es una medida de

carácter procesal que recae sobre la
posesión del procesado por delito de
usurpación; es decir, es una medida
coercitiva real mediante la cual se despoja
de la posesión al sujeto activo y se cautela
la posesión del agraviado, ministrándosele
provisionalmente, siempre que medien
motivos razonables para suponer la
comisión del delito de usurpación a cargo
del agente y que esté suficientemente
acreditado el derecho del agraviado.
 Artículo 311.- DESALOJO PREVENTIVO
TIPIFICADO EN EL ARTÍCULO
311 DEL NCPP.

1. En los delitos de usurpación, el juez, 2. La Policía Nacional, una vez que

a solicitud del fiscal o del agraviado, tenga conocimiento de la comisión del
ordenará el desalojo preventivo del delito, lo pondrá en conocimiento del
inmueble ocupado en el término de fiscal y llevará a cabo las
veinticuatro horas, ministrando investigaciones que el caso amerita. El
provisionalmente la posesión al fiscal, sin perjuicio de disponer las
agraviado, siempre que exista motivo acciones que correspondan, realizará
razonable para sostener que se ha inmediatamente una inspección en el
cometido el delito y que el derecho del inmueble. El agraviado recibirá copia
agraviado está suficientemente certificada de las actuaciones
acreditado. El desalojo se ejecuta policiales y de la diligencia de
dentro del término de setenta y dos inspección del fiscal.
horas de concedida.
 3. La solicitud de desalojo y ministración
provisional puede presentarse durante las
diligencias preliminares o en cualquier estado
de la investigación preparatoria. Se
acompañarán los elementos de convicción que
acrediten la comisión del delito y el derecho del
ofendido.

4. El juez resolverá, sin trámite 5. El juez elevará el cuaderno

alguno, en el plazo de veinticuatro correspondiente dentro de
veinticuatro horas de presentada la
horas. Contra la resolución que se impugnación, bajo responsabilidad.
dicte procede recurso de apelación. La Sala se pronunciará en el plazo
La interposición del recurso de tres días, previa audiencia con
notificación de las partes. Si ampara
suspende la ejecución de la la solicitud de desalojo y
resolución impugnada. ministración provisional de posesión,
dispondrá se ponga en conocimiento
del juez para su inmediata
ejecución.
 DESALOJO PREVENTIVO, TIPIFICADO EN EL
ARTÍCULO 311 DEL NCPP
Esta medida se aplica en los delitos o en las investigaciones de usurpación, pero
lejos de existir unanimidad respecto a la aplicación de esta, existe en la doctrina y
en la jurisprudencia cierta discrepancia respecto a los sujetos legitimados y el
momento adecuado para solicitarla

■ La comisión del delito de usurpación trae como consecuencia, en su modalidad más

frecuente, la desposesión del bien inmueble del agraviado. El antecedente de esta
medida cautelar la tenemos en el D.L. 312 que establecía que si el agraviado-poseedor
no había ejercido el derecho de defensa posesoria extrajudicial que le confería el
artículo 920 del Código Civil y se había iniciado el proceso sumario conforme al D.L.
124, por el delito de usurpación, podía solicitar al juez que practique la inspección ocular
correspondiente, la que se debía llevar a cabo en el plazo máximo de cuarenta y ocho
horas más el término de la distancia, bajo responsabilidad. Si el juez estimaba que había
motivo fundado para suponer que se había cometido el delito de usurpación, dentro del
año anterior a la apertura de instrucción, y siempre que el derecho del agraviado
estuviera fehacientemente acreditado, ordenaba la desocupación en el término de
veinticuatro horas, ministrando provisionalmente la posesión al agraviado.
En el nuevo CPP, siguiendo ese antecedente, en los delitos de usurpación, el juez,
a solicitud del fiscal o del agraviado, puede ordenar el desalojo preventivo del
inmueble indebidamente ocupado en el término de 24 horas, ministrando
provisionalmente la posesión al agraviado, siempre que exista motivo razonable
para sostener que se ha cometido el delito y que el derecho del agraviado está
suficientemente acreditado (art. 311.1). Se ha establecido en la Ley núm. 30076
que el desalojo se debe ejecutar dentro del término de setenta y dos horas de
concedida. Se fija, así, un mandato imperativo y el plazo de ejecución que no
existía en la anterior redacción.

En esta clase de delitos se consagra la necesidad de

que se realice una inspección ocular por parte de la
Fiscalía, entregando copia certificada de las
actuaciones policiales y de la diligencia de inspección
del fiscal al agraviado.
 PRINCIPIOS RECTORES DEL DESALOJO
PREVENTIVO
Principio de excepcionalidad

Las medidas de coerción no constituyen regla Las medidas de coerción se

procesal, por el contrario, son últimos recursos y dictan preventivamente, es
como tal requieren de elementos de decir antes que exista
convicción que la justifiquen. Son elementos de pronunciamiento sobre el
convicción todos aquellos datos capaces de fondo o materia penal
orientar y justificar una determinada secuencia controvertida, sin embargo
de razonamiento. Tales elementos deben no implican un anticipo de la
advertir en grado de alta probabilidad no sólo la sentencia, una sanción
comisión del hecho punible y su autoría sino preliminar o un
principalmente el riesgo para el prejuzgamiento de
ordinario desarrollo del proceso, de modo que la la responsabilidad.
restricción resulte justificada.
 Las medidas de coerción procesal no pueden ser impuestas de oficio
por el juez sino que requieren del previo y sustentado pedido del sujeto
Principio de legitimado. Constituyen excepción a esta regla las medidas de
petición de detención policial y arresto ciudadano que no requieren ni pedido de
parte parte ni mandato judicial expreso, pues su fundamento directo es el
art. 2, inciso 24, literal f, de la Constitución.

Son medidas anticipadas de carácter preventivo y preliminar, de

modo que no son conclusivas sino finitas en el tiempo. Pueden
Principio de
perder efecto por cesación, revocatoria, variación o sentencia sobre
temporalidad
el fondo.

Principio de Dado su carácter preventivo y asegurador las medidas pueden variar

variabilidad en atención a cambios en las razones que la justificaron.
 Sujetos legitimados para solicitar el
desalojo preventivo

 Dentro de la doctrina existe una marcada discrepancia respecto a quienes son los
sujetos que tienen el derecho (legitimados) para solicitar al juez de la investigación
preparatoria que otorgue el desalojo preventivo.
 De estas discrepancias que existe en nuestra jurisprudencia nace la siguiente
interrogante: ¿está el agraviado legitimado para solicitar el desalojo preventivo? El
artículo 311, inciso 1, del nCPP regula la figura del desalojo preventivo y la define de
la siguiente manera: «En los delitos de usurpación, el juez, a solicitud del fiscal o el
agraviado, ordenará el desalojo preventivo del inmueble ocupado en el término de
24 horas (…)». Este artículo parecería darnos la solución, pero si analizamos el
artículo 255, inciso 1, expresa lo siguiente: «Las medidas reconocidas en este Título
(…) solo se impondrán por el juez a solicitud fiscal, salvo el embargo y la
ministración de posesión que también podrá solicitar el actor civil».
 Etapa u oportunidad para solicitar el
desalojo preventivo
 El otro problema que deseamos analizar es el momento u oportunidad en la cual se
presenta dicha solicitud de desalojo preventivo.
 El Dr. Manuel Federico Loyola Florián, juez titular del Quinto Juzgado de Investigación
Preparatoria de Trujillo, expresa lo siguiente: «El pedido de desalojo preventivo solo
procede en la investigación preparatoria, de modo que los parámetros temporales de
oportunidad están definidos por las disposiciones de formalización y conclusión de la
preparatoria».
 Siguiendo nuestra línea de ideas consideramos que dicha opinión es incorrecta. En primer
lugar hay que tener en cuenta que el espíritu de la norma es la protección inmediata de la
persona que ha sufrido los efectos del delito (usurpación), por lo tanto, si afirmamos que
tendríamos que esperar hasta la culminación de la etapa de diligencias preliminares (que si
bien el código establece que su duración es de 60 días, el fiscal podrá fijar un plazo distinto
según las circunstancias, características y complejidad del caso) estaríamos contradiciendo
la finalidad instantánea y la naturaleza preventivo-preliminar del desalojo preventivo.
 Por otro lado, como toda medida
coercitiva, esta tiene que estar  Por lo tanto, consideramos
debidamente fundamentada. Si bien que la etapa de diligencias
es cierto que por lógica entendemos preliminares es la correcta
que no es necesario una acreditación para este tipo de medidas,
fehaciente o compleja, el mismo pues su esencia misma es
artículo 311, inciso 1, establece «que la inmediatez, con el fin de
el derecho del agraviado esté que los efectos nocivos por
suficientemente acreditado». En otras la comisión de un delito no
palabras, si el delito de usurpación prosigan y agraven más la
afecta directamente la «posesión» situación de la víctima, que
(planteamiento con el que de por sí, es un olvidado
discrepamos, pues consideramos para la ley penal.
que también afecta la propiedad),
para que proceda dicha medida el
solicitante debe acreditar solamente
dicha posesión ya sea mediata o
inmediata, ex ante.
 Por otro lado el artículo 98 del NCPP se ocupa de la figura del actor civil y se centra
básicamente a determinar que el actor civil tendrá directa incidencia en lo concerniente a
la reparación civil. Por otro lado, el art. 104 señala cuáles son sus facultades.
Expresamente establece lo siguiente: «El actor civil, sin perjuicio de los derechos que se le
reconocen. Por otro lado el artículo 98 del NCPP se ocupa de la figura del actor civil y se
centra básicamente a determinar que el actor civil tendrá directa incidencia en lo
concerniente a la reparación civil. Por otro lado, el art. 104 señala cuáles son sus
facultades. Expresamente establece lo siguiente: «El actor civil, sin perjuicio de los
derechos que se le reconocen al agraviado, está facultado para: i) deducir nulidad de
actuados, ii) ofrecer medios de investigación y de prueba, iii) participar en los actos de
investigación y de prueba, iv) intervenir en el juicio oral, v) interponer los recursos
impugnatorios que la Ley prevé, vi) intervenir –cuando corresponda– en el procedimiento
para la imposición de medidas limitativas de derechos, y vii) formular solicitudes en
salvaguarda de su derecho.
 conocen al agraviado, está facultado para: i) deducir nulidad de actuados, ii) ofrecer
medios de investigación y de prueba, iii) participar en los actos de investigación y de
prueba, iv) intervenir en el juicio oral, v) interponer los recursos impugnatorios que la Ley
prevé, vi) intervenir –cuando corresponda– en el procedimiento para la imposición de
medidas limitativas de derechos, y vii) formular solicitudes en salvaguarda de su derecho.
Vemos que el art. El artículo 94 del nCPP
311Vemos que el art. establece que el agraviado
311, inciso 1, otorga es aquella persona que
legitimidad activa tanto resulte directamente
al fiscal como al ofendida por un delito o
agraviado, Vemos que Como podemos perjudicado por el mismo.
el art. 311, inciso 1, observar encontramos El art. 95 del nCPP
otorga legitimidad una contradicción en establece los derechos del
activa tanto al fiscal estas dos normas, que agraviado que son: i) a ser
como al agraviado, sería importante informado de los resultados
mientras que el artículo aclarar analizando la de la actuación en que haya
255, inciso 1, figura del «agraviado» y intervenido; ii) a ser
solamente al fiscal y al del «actor civil». escuchado; iii) a recibir un
actor civil. trato digno; iv) a impugnar
el sobreseimiento y la
sentencia absolutoria.
 Artículo 312.- Medidas anticipadas
 El Juez, excepcionalmente, a pedido de parte legitimada, puede adoptar medidas
anticipadas destinadas a evitar la permanencia del delito o la prolongación de sus efectos
lesivos, así como la ejecución anticipada y provisional de las consecuencias pecuniarias
del delito.

 El art. 312 del NCPP, respecto de las medidas anticipativas, establece que el juez,
excepcionalmente, a pedido de parte (agraviado), puede adoptar medidas anticipadas
destinadas a evitar la permanencia del delito o la prolongación de sus efectos lesivos. Así,
se estableció en el Acuerdo Plenario núm. 7-2011/CJ-116 (VII Pleno Jurisdiccional de las
Salas Penales Permanentes y Transitoria) lo siguiente:
 «18°. Si bien el NCPP sólo reconoce las medidas anticipativas genéricas e incorpora
algunas medidas anticipadas específicas, no existe obstáculo [para] incorporar las
denominadas medidas innovativas y de no innovar, que apuntan a provocar un
cambio de la situación existente al tiempo de peticionarlas. Las primeras, reponen el
estado de hecho o de derecho cuya alteración sería el sustento del delito cometido
en agravio de la víctima; y, las segundas conservan la situación de hecho y de
derecho presentada al incoarse el proceso (art. 682 y 687 del CPC)»[7].

 Esta es una importante incorporación a la solicitud de ministrarían de posesión,

pues si el fin de dicha medida es que no se mantengan los efectos del delito, el
poder aplicar medidas innovativas o de no innovar, resulta sumamente importante,
pues, asegura de una forma u otra, que el sujeto activo no realizará ningún tipo de
cambios en el inmueble y por lo tanto, se cumpliría con la esencia de dicha medida
coercitiva.
 Impugnación y ejecución de la medida de desalojo
preventivo
 Si el juez verifica la concurrencia de los citados presupuestos declarará fundada la pretensión,
procediendo con la notificación de la resolución a los sujetos procesales. El imputado tiene
derecho a interponer recurso impugnatorio, lo cual suspende la ejecución de la medida. Elevada
la carpeta a la Sala de Apelaciones se pronunciará –previa audiencia– confirmando o revocando
la medida.

 Si el auto es revocado el procedimiento concluye, de modo que el accionante solo podrá

insistir con su pretensión formulando una nueva solicitud amparada en diferentes elementos
de convicción, es decir, en datos no conocidos ni debatidos en el pedido previo; de lo
contrario el juez lo deberá declarar improcedente laminarmente.

 Si el auto es confirmado la Sala devolverá la carpeta al juez que previno, quien procederá
de inmediato y sin mayor diligencia con la ejecución de la medida; para tal efecto dispondrá
el auxilio de la fuerza pública, ordenando cualquier otra previsión adicional para garantizar
tanto el éxito de la diligencia como la seguridad e integridad física de los desalojados y
participantes.
 Artículo 313.- Medidas preventivas contra las
personas jurídicas.

1. El Juez, a pedido de parte legitimada, puede ordenar respecto de las

personas jurídicas:

a) La clausura temporal, b) La suspensión temporal c) El nombramiento

parcial o total, de sus de todas o alguna de sus de un Administrador
locales o establecimientos; actividades; Judicial;

d) El sometimiento a e) Anotación o inscripción

vigilancia judicial; registral del procesamiento
penal.
2. Para imponer estas medidas 3. Estas medidas no durarán más
se requiere de la mitad del tiempo previsto para
las medidas temporales
establecidas en el artículo 105 del
a) Suficientes elementos probatorios
Código Penal. En los delitos
de la comisión de un delito y de la
ecológicos la suspensión o la
vinculación de la persona jurídica en
clausura durarán hasta que se
los supuestos previstos en el artículo
subsanen las afectaciones al
105 del Código Penal;
ambiente que determinaron la
intervención judicial.
b) Necesidad de poner término a la
permanencia o prolongación de los
efectos lesivos del delito, peligro
concreto de que a través de la
persona jurídica se obstaculizará la
averiguación de la verdad o se
cometerán delitos de la misma clase
de aquél por el que se procede;
 Artículo 313-A.- Medidas cautelares en casos de
responsabilidad administrativa autónoma de personas
jurídicas
En los supuestos previstos en la Ley que regula la responsabilidad administrativa
autónoma de las personas jurídicas por el delito de cohecho activo transnacional,
el juez, a pedido de parte legitimada, puede ordenar, además de las medidas
establecidas en el numeral 1 del artículo 313, las siguientes:
b) Suspensión para contratar con el Estado.
a) Prohibición de La imposición de las medidas señaladas en el primer párrafo
actividades procede siempre que existan suficientes elementos probatorios
futuras de la sobre la responsabilidad administrativa de la persona jurídica por el
misma clase o delito de cohecho activo transnacional y que fuese indispensable
naturaleza de para prevenir los riesgos de ocultamiento de bienes o de
aquellas con cuya insolvencia sobrevenida o para impedir la obstaculización de la
realización se averiguación de la verdad. Estas medidas cautelares no duran más
habría cometido, de la mitad del tiempo fijado para las medidas de carácter temporal
favorecido o previstas en el artículo 5 de la Ley que regula la responsabilidad
encubierto el administrativa autónoma de las personas jurídicas por el delito de
delito. cohecho activo transnacional.
 Artículo 314.- Pensión anticipada de
alimentos

1. En los delitos de homicidio, lesiones graves, 2. El Juez señalará el monto de

omisión de asistencia familiar prevista en el artículo la asignación que el imputado o
150 del Código Penal, violación de la libertad el tercero civil ha de pagar por
sexual, o delitos que se relacionan con la violencia mensualidades adelantadas,
familiar, el Juez a solicitud de la parte legitimada las que serán descontadas de
impondrá una pensión de alimentos para los la que se establezca en la
directamente ofendidos que como consecuencia sentencia firme.
del hecho punible perpetrado en su agravio se
encuentran imposibilitados de obtener el sustento
para sus necesidades.
Artículo 315.- Variación y cesación.
Trámite y recurso
1. Las medidas previstas en este Título podrán
variarse, sustituirse o cesar cuando atendiendo a las
circunstancias del caso y con arreglo al principio de
proporcionalidad resulte indispensable hacerlo.

2. La imposición, variación o cesación se

acordarán previo traslado, por tres días, a las
partes. Contra estas decisiones procede recurso
de apelación. Rige, en lo pertinente, lo dispuesto
en los numerales 2) y 3) del artículo 278.
 Conclusiones
 Por las ideas ya expuestas consideramos que el agraviado está perfectamente
legitimado para solicitar el desalojo preventivo con el fin de que el juez le restituya
la posesión de la que ha sido despojado por el sujeto activo.
 Respecto al tema del momento idóneo para interponer dicha medida también
consideramos correcto lo establecido en el Código al permitir que sea solicitada
en las diligencias preliminares, pues la finalidad, la esencia misma de la norma en
comento, es la de evitar la continuación de los efectos del delito de usurpación y
por lo tanto, si esperamos hasta la etapa intermedia se estaría dejando de lado
dicha finalidad y la medida vendría en innecesaria.
 webgrafia

 https://lpderecho.pe/desalojo-preventivo-y-ministracion-de-la-posesion-en-
el-ncpp-la-problematica-respecto-de-los-sujetos-legitimados-y-el-momento-
de-su-aplicacion/
 https://lpderecho.pe/nuevo-codigo-procesal-penal-peruano-actualizado/