Baez Tributario Sociedad Pantalla - Año Calentario Persona Fisica
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///nos Aires, de marzo de 2022.
AUTOS Y VISTOS
Para resolver en orden a la posible prescripción de la acción
penal por la presunta infracción a la ley 24.769, en la presente causa n°
14.692 (CFP 8.064/12) caratulada “BÁEZ Andrea Cintia Lidia y otros
s/INF. ART. 310 incorporado por Ley 26.733” del registro de la
Secretaría Nro. 7 de este Juzgado Nacional en lo Penal Económico Nro. 4,
a mi cargo, respecto de:
1. ACUÑA, PATRICIA ESTHER, argentina, nacida el 19 de junio de
noviembre de 1967 en la ciudad de Buenos Aires, DNI 18.555.489, casada,
contadora pública, hija de José Lisandro Andino y Ursula Matilde Ferrari,
con domicilio real en General Urquiza 440 4 F de la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires;
3. BAEZ, ANDREA CINTHIA LIDIA, argentina, nacida el 17 de abril de
4. BENITEZ, JESICA ALEJANDRA, argentina, nacida el 29 de abril de
1985 en Capital Federal, divorciada, estilista, hija de Carlos Aníbal Benitez
y Aida Esther Villanueva, con domicilio real en la calle Mafía, esquina
Rosales de la localidad de San Vicente, Provincia de Buenos Aires;
5. CASTELLANO, LILIAN ESTELA, argentina, nacida el 24 de julio de
1982 en la ciudad de Buenos Aires, DNI 29.578.093, separada, ama de
casa, hija de Eduvigis Castellano y Celina Rolon Martinez, con domicilio
real en Coronel Dorrego 829 Monte Grande;
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6. LOFASO, VÍCTOR HUGO, argentino, nacido el 6 de marzo de 1962
7. MARTINELLI, CARLOS LUIS, argentino, nacido el 21 de octubre de
1935 en Buenos Aires, DNI 5.602.122, casado, jubilado, hijo de Nazareno
Martinelli y Emilia Tomasa Antini, con domicilio en Copérnico 2356 7 B
de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires;
octubre de 1970 en Lomas de Zamora, Provincia de Buenos Aires, DNI
21.751.977, divorciada, hija de Alicia Mirta Alvarez y Jesús Morales, con
domicilio real en Francisco Amero 376 P.A. de Lomas de Zamora,
Provincia de Buenos Aires;
noviembre de 1969 en Lomas de Zamora, Provincia de Buenos Aires, DNI
21.461.783, soltero, promotor, hijo de Mauro Norberto y Norma Beatriz
Almeida, con domicilio real en Diomedes 1788, Burzaco, Provincia de
Buenos Aires;
octubre de 1966 en Chivilcoy, Provincia de Buenos Aires, DNI 17.821.303,
soltero, trabajador independiente, hijo de Miguel Oscar Moyano y Maria
Natalina Gonzalez, con domicilio real en Parish Robertson 1544, Luis
Guillón, Provincia de Buenos Aires;
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Gutierrez, con domicilio real en Eugenio Burzaco 416 de Almirante Brown,
Provincia de Buenos Aires;
13. RECH, MIGUEL ANGEL, argentino, nacido el 31 de julio de 1946 en
Capital Federal, DNI 8.258.372, casado, jubilado, hijo de Remigio y María
Inés Mesías, con domicilio real en Conscripto Bernardi 2009 San Martín,
Provincia de Buenos Aires;
14. VILLALBA, DIEGO CARLOS, argentino, nacido el 21 de septiembre
de 1971 en Lanús, Provincia de Buenos Aires, DNI 22.346.768, casado,
empleado, hijo de Cirilo Villalba Olmedo y Teofila Abalos, con domicilio
real en Salta 3427 de Claypole, Provincia de Buenos Aires;
Y CONSIDERANDO:
1°) Que las presentes actuaciones se iniciaron el día 31 de
julio del año 2012, en momentos en que Andrea Cintia Lidia Báez se
presentó en la sucursal del Banco de la Nación Argentina (en adelante
B.N.A.) sita en la calle Lavalle n° 593 de esta ciudad, intentando realizar
una extracción de dinero de una cuenta, exhibiendo un documento nacional
de identidad n° 31.992.802 a nombre de María Victoria Fernández, el cual
poseía inserto su propia fotografía. Ante tal acontecimiento, el empleado
bancario procedió a cotejar en el registro de la entidad los datos de la
mujer, logrando determinar que aquella, bajo el nombre de Rebeca Ester
Amaya (D.N.I. “ejemplar A” n° 28.815.504) era firmante de la cuenta
corriente n° 260033222 perteneciente a “Agrocentral Oeste S.A.”,
advirtiendo también que obraba en sus registros copia del cartular referido.
Es así que le requirió a la cliente que manifestara su voluntad de extraer el
dinero que pretendía por escrito, firmando la aquí perseguida como Rebeca
Ester Amaya. Finalmente, comunicó tal situación a personal policial que se
hallaba en el lugar, quien se acercó a la cliente del Banco pudiendo
corroborar la situación descripta y le formuló preguntas sobre su
identificación personal, ante lo cual, manifestó ser ANDREA CINTHIA
LIDIA BÁEZ, con D.N.I. n° 23.885.436 –el cual no tenía en su poder. En
consecuencia, se procedió al secuestro del D.N.I. cuestionado n°
31.992.802 y a la detención de la encartada dándose origen a las presentes
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actuaciones, que tramitaron por ante el Juzgado Nacional en lo Criminal y
Correccional Federal nro. 9.
Que, el Agente Fiscal a fojas 1472/3 amplió el requerimiento
de instrucción y precisó las personas físicas y jurídicas que correspondía
investigar en autos.
Que, con fecha 23 de noviembre de 2018 el Sr. Magistrado
anteriormente interviniente resolvió declarar la incompetencia material de
ese Juzgado para continuar interviniendo en la presente causa y su remisión
al Juzgado Nacional en lo Penal Económico que por turno correspondiera.
Para resolver en tal sentido tuvo en cuenta que, luego de sucesivos
decisorios y de la intervención de su Superior y del representante del
Ministerio Público Fiscal, la hipótesis bajo la cual se enmarcaba el proceso
–en virtud de las decisiones de mérito adoptadas y las pruebas acumuladas
consistía en la presunta evasión impositiva (arts. 1 y 2 de la Ley 24.769), en
relación al impuesto a los débitos y créditos en cuentas bancarias, en que
habrían incurrido las personas jurídicas “Agrocentral Oeste S.A.” (CUIT
30711494037), “Intermediaria Bs.As. S.R.L.” (CUIT 30711563012) y
“Ganadera Central S.A.” (CUIT 30712052194), en los períodos fiscales
2010 a 2013 inclusive.
Dicho decisorio fue confirmado por la Sala II de la Excma.
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal el
18 de diciembre de 2018, remitiéndose las actuaciones a este fuero,
quedando radicadas ante este Juzgado, en atención al resultado del sorteo
practicado, delegándose su trámite en la Fiscalía nro. 7, en los términos del
art. 196 del C.P.P.N.
2°) Que, la Sra. Representante del Ministerio Público Fiscal
formuló dictamen solicitando la declaración indagatoria de distintas
personas físicas, por los argumentos que allí desarrolló y que se dan por
reproducidos en honor a la brevedad, mencionándose a continuación una
breve síntesis.
En dicho dictamen manifestó “…Teniendo en cuenta el
derrotero evidenciado en esta pesquisa, las distintas hipótesis delictivas
trazadas en esta investigación, las decisiones de mérito adoptadas y que
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hoy se encuentran firmes, y los supuestos ilícitos que han sido descartados
por los magistrados intervinientes del Fuero Criminal y Correccional
Federal, el objeto de pesquisa en este fuero penal económico partirá de la
presunta comisión de delitos en infracción al Régimen Penal Tributario a
través de los contribuyentes “AGROCENTRAL OESTE S.A.”,
“INTERMEDIARIA BS. AS. S.R.L.” y “GANADERA CENTRAL S.A.”,
durante los periodos fiscales 2010 2013. No obstante, y manteniéndose
aquél punto de partida como principio rector, se mencionará solo a modo
de introducción, que la prueba colectada en autos permitió a esta fiscalía
identificar la existencia de una estructura criminal (art. 210 del C.P)
liderada por Enrique DRZEWKO, Juan José STEMKAUSKAS, Víctor
Hugo RAIMUNDI y Luis Alberto RAIMUNDO –respecto de quienes pesa
actualmente una falta de mérito, e integrada por numerosas personas
(muchos de ellos, empleados en relación de dependencia de “SOCIEDAD
DE BOLSA MIRAFLORES S.A”) cuyos roles se precisarán más adelante,
ha creado empresas ficticias declarando como actividad económica el
rubro ganadero y en sus nombres se han abierto numerosas cuentas
corrientes en distintas entidades bancarias ubicadas en distintas partes del
país, presentándose en muchas de ellas declaraciones juradas que les
permitieron operar con el beneficio de la reducción de la alícuota a los
débitos y créditos bancarios, lo que implicó que la asociación opere
significativos montos dinerarios sin ingresar al Fisco los tributos
correspondientes., En este contexto, esta estructura ha administrado a
través de interpósitas personas las cuentas bancarias en trato y se valió de
los beneficios impositivos obtenidos fraudulentamente, que se originaron
en la falaz declaración de actividad ganadera de –por lo menos las firmas
“AGROCENTRAL OESTE S.A”, “INTERMEDIARIA BS. AS S.R.L.” y
“GANADERA CENTRAL S.A”, lo que le permitió, en consecuencia, operar
en aquéllas cuentas abultadas sumas de dinero con una reducción de la
alícuota del impuesto a los débitos y créditos bancarios y perpetrar así,
delitos agravados de evasión tributaria (arts. 1°, 2° inc. b) y c) de la ley
24.769). Ello, sin perjuicio de la existencia de otras personas jurídicas que
habría creado, administrado y se habría valido la organización delictiva
investigada, y que hoy no integran el presente análisis por encontrarse
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desvinculadas de este proceso a raíz de temperamentos remisorios
adoptados por la justicia federal. Asimismo, y sin perjuicio de encontrarse
prescriptas, también se encuentra corroborado en la causa que esta
asociación ilícita habría desplegado con habitualidad operaciones de
intermediación financiera no autorizada (art. 310 del C.P). Finalmente,
sobrados son los elementos que permiten a este Ministerio Público Fiscal
sostener que este mecanismo que originó la asociación criminal les
permitió operar/administrar considerables sumas de dinero
manteniéndose la identidad de los reales obligados en la marginalidad,
que fueron finalmente canalizadas en la “SOCIEDAD DE BOLSA
MIRAFLORES S.A”, a través de operaciones que –según nos revela la
documentación secuestrada en la causa se realizarían en nombre de estas
empresas ficticias, en virtud de encontrarse registradas como comitentes
de la sociedad de bolsa en trato (art. 303 del C.P).
2012 2013
AGROCENTRAL OESTE S.A. 542.559,33 366.462,53
GANADERA CENTRAL S.A. 86.157,26 72.018,45
INTERMEDIARIA BS. AS. S.R.L. 1.741.058,06 54.704,02
3°) Que, luego de estudiar las actuaciones, el suscripto recibió
declaración indagatoria a, entre otros, GABRIELA ALEJANDRA
ANDINO, ANDREA CINTHIA LIDIA BÁEZ, VERONICA VIVIANA
MORALES, NORBERTO ENRIQUE MORENO, ANTONELLA
NATALIA PELUFFO, MIGUEL ANGEL RECH y DIEGO CARLOS
VILLALBA, en orden a su participación en la presunta comisión de los
delitos investigados en autos, previstos y reprimidos por el artículo 2°
incisos b) y c) de la ley 24.769, y los artículos 210 en calidad de
miembro, y 303 apartado 1 del Código Penal.
Asimismo, se recibió declaración indagatoria a PATRICIA
ESTHER ACUÑA, JESICA ALEJANDRA BENÍTEZ, LILIAN ESTELA
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Calificación legal de la conducta imputada en autos.
4°) Que, de acuerdo con lo precisado por la Sra. Fiscal al
momento de solicitar la recepción de diversas declaraciones indagatorias,
los hechos investigados encontrarían encuadre legal en las previsiones del
art. 2° inciso “c” y “d” de la ley 24.769, según modificación introducida
por la ley 26.735, 210 y 303 apartado I del Código Penal.
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6°) Que, con fecha 29 de diciembre de 2017, se promulgó la
Ley 27.430, siendo que por su artículo 279 se aprobó el nuevo Régimen
Penal Tributario.
Por el artículo 1° del Régimen Penal Tributario, previsto en el
artículo 279 de la ley N° 27.430 se establece que: “Será reprimido con
prisión de dos (2) a seis (6) años, el obligado que mediante declaraciones
engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o engaño, sea
por acción o por omisión, evadiere total o parcialmente el pago de tributos
al fisco nacional, al fisco provincial o a la Ciudad Autónoma de Buenos
Aires, siempre que el monto evadido excediere la suma de un millón
quinientos mil pesos ($ 1.500.000) por cada tributo y por cada ejercicio
anual, aún cuando se tratare de un tributo instantáneo o de un período
fiscal inferior a un (1) año”.
Mientras que por el artículo 2°: “Evasión agravada. La pena
será de tres (3) años y seis (6) meses a nueve (9) años de prisión cuando en
el caso del artículo 1° se comprobare cualquiera de los siguientes
supuestos: a) El monto evadido superare la suma de quince millones de
pesos ($ 15.000.000); b) Hubieren intervenido persona o personas
humanas o jurídicas o entidades interpuestas, o se hubieren utilizado
estructuras, negocios, patrimonios de afectación, instrumentos fiduciarios
y/o jurisdicciones no cooperantes, para ocultar la identidad o dificultar la
identificación del verdadero sujeto obligado y el monto evadido superare
la suma de dos millones de pesos ($ 2.000.000); c) El obligado utilizare
fraudulentamente exenciones, desgravaciones, diferimientos, liberaciones,
reducciones o cualquier otro tipo de beneficios fiscales, y el monto evadido
por tal concepto superare la suma de dos millones de pesos ($ 2.000.000)
…”
7°) Que la extinción de la acción penal es de orden público y
ella se produce de pleno derecho por el solo transcurso del tiempo
pertinente (Fallos 300:716; 305:241; 311:280), ya que la declaración de
prescripción resulta consustancial con la garantía de defensa en juicio (art.
18 de la Constitución Nacional (cfrs. C.S., “Sud Americana de Intercambio
S.A.”. La Ley 1990C55, en el mismo sentido Fallos 312:1359) y debido
proceso adjetivo (artículo 7 inc. 5 y artículo 8 inciso 1° de la Convención
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Drzewko, Juan José Stemkauskas, Victor Hugo Raimundi y Luis Alberto
Raimundo.
11°) Que, el suscripto entiende que debe considerarse a las
tres personas jurídicas mencionadas como una unidad, toda vez que las
mismas, en la hipótesis acusatorias, habrían sido meras pantallas o
vehículos que habrían sido creados por el grupo económico conformado
por ENRIQUE DRZEWKO, JUAN JOSÉ STEMKAUSKAS, VÍCTOR
HUGO RAIMUNDI y LUIS ALBERTO RAIMUNDO mediante
documentos ideológicamente falsos para ocultar la identidad del verdadero
sujeto obligado, el cual sería justamente el grupo económico mencionado.
En aquel contexto, los vínculos detectados en estos autos
principales permitirían sostener que la actividad de estas tres personas
jurídicas –AGROCENTRAL OESTE S.A., INTERMEDIARIA BS.AS.
S.R.L. y GANADERA CENTRAL S.A. obedecía al obrar del grupo
conformado por ENRIQUE DRZEWKO, JUAN JOSÉ STEMKAUSKAS,
VÍCTOR HUGO RAIMUNDI y LUIS ALBERTO RAIMUNDO.
12°) Que, de esta manera, quienes aparecían como
autoridades formales de INTERMEDIARIA BS. AS. S.R.L,
AGROCENTRAL OESTE S.A. y GANADERA CENTRAL S.A. –según la
hipótesis del Ministerio Público Fiscal, no habrían detentado la efectiva
titularidad de las mismas ni ejercido en la realidad los cargos que simularon
ocupar. Por el contrario, más allá de no ostentar formalmente la titularidad
de las firmas ni los cargos de gerente y/o presidente, según el caso, el grupo
económico conformado por ENRIQUE DRZEWKO, JUAN JOSÉ
STEMKAUSKAS, VÍCTOR HUGO RAIMUNDI y LUIS ALBERTO
RAIMUNDO habría sido el verdadero dueño y quien efectivamente habría
ejercido la dirección de INTERMEDIARIA BS. AS. S.R.L,
AGROCENTRAL OESTE S.A. y GANADERA CENTRAL S.A.. Que,
para ello, se habrían valido de PATRICIA ESTHER ACUÑA, GABRIELA
ALEJANDRA ANDINO, ANDREA CINTHIA LIDIA BÁEZ, JESICA
ALEJANDRA BENÍTEZ, LILIAN ESTELA CASTELLANO, VÍCTOR
HUGO LOFASO, CARLOS LUIS MARTINELLI, VERONICA
VIVIANA MORALES, NORBERTO ENRIQUE MORENO, CARLOS
GUILLERMO MOYANO, ANTONELLA NATALIA PELUFFO,
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considerados por las leyes tributarias como unidades económicas para la
atribución del hecho imponible…”.
El artículo siguiente extiende la condición de obligado
también a los responsables del cumplimiento de la deuda ajena en los
siguientes términos: “Están obligados a pagar el tributo al Fisco, bajo
pena de las sanciones previstas en esta ley: 1. Con los recursos que
administran, perciben o disponen, como responsables del cumplimiento de
la deuda tributaria de sus representados, mandantes, acreedores, titulares
de los bienes administrados o en liquidación, etcétera, en la forma y
oportunidad que rijan para aquéllos o que especialmente se fijen para
tales responsables:… d) Los directores, gerentes y demás representantes
de las personas jurídicas, sociedades, asociaciones, entidades, empresas y
patrimonios a que se refieren los incisos b) y c) del artículo 5°…”
15°) Que, por lo considerado precedentemente, las
disposiciones de la ley 11.683 llevan a concluir que el elemento típico
“obligado” no solo comprende a los responsables por deuda propia, sino
que abarca también a los responsables por deuda ajena identificados en el
artículo 6. Ello armoniza las disposiciones de la ley de procedimiento
tributario y la 24.769, respetando su literalidad y dejando a ambas plenas de
sentido y operativas. Sino, quedaría huérfano de sentido el tipo agravado
previsto en el inciso b) del artículo 2 de la ley 24769.
Por el art. 2 de la ley 11.683 se establece “Para determinar la
verdadera naturaleza del hecho imponible se atenderá a los actos,
situaciones y relaciones económicas que efectivamente realicen, persigan o
establezcan los contribuyentes. Cuando éstos sometan esos actos,
situaciones o relaciones a formas o estructuras jurídicas que no sean
manifiestamente las que el derecho privado ofrezca o autorice para
configurar adecuadamente la cabal intención económica y efectiva de los
contribuyentes se prescindirá, en la consideración del hecho imponible
real, de las formas y estructuras jurídicas inadecuadas, y se considerará la
situación económica real como encuadrada en las formas o estructuras
que el derecho privado les aplicaría con independencia de las escogidas
por los contribuyentes o les permitiría aplicar como las más adecuadas a
la intención real de los mismos.
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Conforme lo expresado por la Sala “B” de la Excelentísima
Cámara de Apelaciones del fuero en el decisorio registrado bajo el número
63/14 “…Esta pauta de interpretación rige exclusivamente en la sede
administrativa a los efectos de "...determinar la verdadera naturaleza del
hecho imponible". ", por lo cual, sin perjuicio de la validez que pudiera
tener en aquella sede el desconocimiento de la personalidad jurídica de
sociedades comerciales legalmente constituidas y autorizadas a funcionar
por parte del Estado…, lo cierto es que para trasladar aquel
desconocimiento de la personalidad a otras ramas del derecho, debe
acreditarse una manifiesta y clara utilización indebida del contrato de
sociedad para encubrir fines ilegítimos, pues, de lo contrario no pueden
dejar de aplicarse las disposiciones establecidas por el Código Civil y por
la Ley de Sociedades Comerciales, por las cuales se declara expresamente
la calidad de sujetos de derecho que revisten las personas jurídicas (confr.
los arts. 30 a 50 del Código Civil y el art. 2 de la ley 19.550). En este
sentido, por el art. 54, párrafo último, de la ley 19.550, se dispone que la
inoponibilidad de la personalidad jurídica procede únicamente cuando
"La actuación de la sociedad que encubra la consecución de fines
extrasocietarios constituya un mero recurso para violar la ley, el orden
público o la buena fe o para frustrar derechos de terceros ... ", en cuyo
caso, se establece que aquella actuación, "... se imputará directamente a
los socios o a los controlantes que la hicieron posible"."(el destacado
pertenece a la presente).
16°) Que, si bien las sociedades fueron constituidas en
momentos diferentes y no estaban conformadas por los mismos integrantes,
se han advertido importantes nexos entre ellas y el grupo económico
conformado por ENRIQUE DRZEWKO, JUAN JOSÉ STEMKAUSKAS,
VÍCTOR HUGO RAIMUNDI y LUIS ALBERTO RAIMUNDO, así como
también que su existencia tenía como única finalidad la ejecución de
maniobras fraudulentas y de simulación para sustraerse de obligaciones
como las que se analizan en los autos principales.
17°) Que, del análisis de los elementos reunidos, resulta
posible sostener que las acreditaciones constatadas en las cuentas bancarias
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abiertas a nombre de INTERMEDIARIA BS. AS. S.R.L,
AGROCENTRAL OESTE S.A. y GANADERA CENTRAL S.A. no se
correspondían con movimientos de fondos propios del desarrollo del objeto
social de las mismas, sino que obedecieron exclusivamente a la operatoria
de cambio de cheques de terceros por dinero en efectivo y que –por ese
motivo tales acreditaciones debieron encontrarse gravadas con la alícuota
general del 6 ‰ para los créditos y del 6 ‰ para los débitos (artículo 1
inciso a) de la ley 25.413 y 7 del decreto N° 380/2001).
18°) Que, es decir que, la realización de la significativa
cantidad de operaciones de descuento de valores constatadas, daría cuenta
de que en realidad INTERMEDIARIA BS. AS. S.R.L, AGROCENTRAL
OESTE S.A. y GANADERA CENTRAL S.A. habrían desarrollado
actividades financieras, sin encontrarse autorizadas, utilizando
fraudulentamente un beneficio fiscal.
Nótese además, que la actividad financiera llevada a cabo
mediante la utilización de las cuentas corrientes bancarias abiertas a su
nombre, fue ocultada a las distintas entidades bancarias, pues los aparentes
responsables de INTERMEDIARIA BS. AS. S.R.L, AGROCENTRAL
OESTE S.A. y GANADERA CENTRAL S.A. declararon que las cuentas
bancarias serían dedicadas en forma exclusiva a la actividad de
consignación de ganado en pie –que en la práctica no desarrollaban, para
así gozar del beneficio de la reducción de la alícuota prevista en el artículo
7 del decreto Nro. 380/2001.
En este contexto, en función de la información y los
antecedentes presentados, las distintas entidades bancarias aplicaron la
reducción de la alícuota del impuesto y percibieron importes menores a los
que hubiera correspondido en función de la actividad efectivamente llevada
a cabo por las sociedades –recordemos que la única actividad que se ha
detectado en los autos principales ha sido la utilización de las cuentas
corrientes para la operatoria de cambio de cheques de terceros por dinero
en efectivo.
En este sentido, cabe traer a colación las notas presentadas
por los representantes de dichas sociedades ante diferentes entidades
bancarias, declarando bajo juramento que las cuentas corrientes eran
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utilizadas en forma exclusiva en el desarrollo de la actividad económica de
consignación de ganado en pie con el beneficio de la reducción de alícuota
del 0,75‰ para los débitos y 0,75‰ para los créditos en cuenta corriente y
comprometiéndose a comunicar dentro de las 48 horas de ocurrida
cualquier modificación que pudiera producirse respecto de la información
señalada.
19°) Que, en este sentido, a través de la instrucción del
sumario, se ha podido determinar que las sociedades mencionadas
declaraban domicilios inexistentes y/o en los que eran desconocidas.
Asimismo, dichas sociedades, en cuanto a la información
existente en las bases de datos de la AFIPDGI, no registraban bienes, ni
empleados en relación de dependencia y presentaron sus declaraciones
juradas (1/2011 a 7/2012 en el caso de AGROCENTRAL OESTE S.A.,
10/2011 a 12/2012 en el caso de GANADERA CENTRAL S.A. y 01/2011
a 07/2012 en el caso de INTERMEDIARIA BS. AS. S.R.L.) sin consignar
importes de débitos y créditos fiscales.
Asimismo, se emitieron a su respecto numerosos reportes de
operaciones sospechosas (ROS) por parte de las entidades bancarias donde
tenían abiertas cuentas corrientes, en los que se hacía mención a la gran
cantidad de cheques depositados y cobrados por caja, que no estaban
relacionados con la compra venta de ganado, y la imposibilidad de
comunicarse con los representantes de las sociedades.
20°) Que, en definitiva, a partir de los elementos reunidos en
el sumario, es posible afirmar que se llevaron a cabo actividades financieras
de descuento de cheques por dinero en efectivo, utilizando para ello la
forma jurídica de sociedades anónimas y/o de responsabilidad limitada con
una actividad declarada como consignataria de ganado.
Que la actividad declarada de consignataria de ganado no se
adecuaba a la actividad financiera que efectivamente realizaban las
entidades, sino que la misma fue utilizada para aprovecharse
fraudulentamente de la reducción de la alícuota en el Impuesto sobre los
débitos y créditos bancarios –prevista legalmente para dicha actividad y
de ese modo, evadir los impuestos que correspondían, en función de la
actividad comercial que efectivamente realizaron.
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21°) Que, de esta manera, entiendo que se encuentra
acreditada una manifiesta y clara utilización indebida del contrato de
sociedad para encubrir fines ilegítimos y que la actuación de las sociedades
constituyó un mero recurso para violar la ley.
De todo ello se sigue, teniendo en cuenta los conceptos
reseñados anteriormente, y en especial lo expresado por la Sala “B” de la
Exmca. Cámara de Apelaciones del fuero en el Reg. 63/14 que aquella
actuación deberá imputarse directamente a los controlantes que la hicieron
posible.
22°) Que, al momento de solicitar la confección del informe
previsto por el art. 18 de la ley 24.769, la Sra. Fiscal encomendó a la
AFIPDGI que practicara la liquidación del impuesto omitido por parte de
las contribuyentes ‘INTERMEDIARIA BS. AS. S.R.L.’ (CUIT 30
711563012), ‘AGROCENTRAL OESTE S.A.’ (CUIT 30711494037) y
‘GANADERA CENTRAL S.A.’ (CUIT 30712052194) durante los
períodos fiscales 2010 al 2013.
A través del informe previsto en el art. 18 de la ley 24.769 (fs.
6960/6980 de los autos principales) se determinó que en base a la
diferencia de alícuota aplicada o a la no aplicación de la percepción del
impuesto por parte de las entidades bancarias la diferencia del impuesto
sobre los débitos y créditos, resultó ser de $ 542.559,33 (quinientos
cuarenta y dos mil quinientos cincuenta y nueve pesos con treinta y tres
centavos) en el caso de AGROCENTRAL OESTE S.A., $ 86.157,26
(ochenta y seis mil ciento cincuenta y siete pesos con veintiséis centavos)
en el caso de GANADERA CENTRAL S.A. y de $ 1.741.058,06 (un
millón setecientos cuarenta y un mil cincuenta y ocho pesos con seis
centavos) en el caso de INTERMEDIARIA BS. AS. S.R.L., lo que hace un
total de $ 2.369.774,65 (dos millones trescientos sesenta y nueve mil
setecientos setenta y cuatro pesos con sesenta y cinco centavos), todo ello
para el periodo fiscal 2012.
Asimismo, se determinó que la diferencia de dicho impuesto
resultó ser de $ 366.462,53 (trescientos sesenta y seis mil cuatrocientos
sesenta y dos pesos con cincuenta y tres centavos( en el caso de
AGROCENTRAL OESTE S.A., $ 72.018,45 (setenta y dos mil dieciocho
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09/11 $57.808,49 09/11 09/11 $295.002,54
10/11 $22.264,62 10/11 10/11 $526.336,09
11/11 $46.483,08 11/11 11/11 $62.705,65
12/11 $55.424,46 12/11 $117,18 12/11 $49.533,61
$262.808,81 $117,18 $1.606.890,18 $1.869.816,17
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interpuestas y por la utilización fraudulenta de beneficios fiscales y, en el
caso, teniendo en cuenta las sumas indicadas en el considerando que
antecede, se advierte claramente que los importes presuntamente evadidos,
no superarían el monto previsto por el artículo 2° del RÉGIMEN PENAL
TRIBUTARIO, previsto en el artículo 279 de la ley N° 27.430.
25º) Que, con relación a la posible aplicación de la ley penal
más benigna, en casos similares, ambas Salas de la Excma. Cámara
Nacional de Apelaciones en lo Penal Económico, han resuelto de forma
análoga.
Así, la Sala “B” de la Excma. Cámara del Fuero, ha
sostenido que: “…Que, por la resolución recurrida, el señor juez a cargo,
del juzgado "a quo" dictó el auto de procesamiento…por considerarlo,
''prima facie ", autor penalmente responsable del delito previsto por el art.
1° de la ley 24.769, con relación a la evasión presunta del pago del
Impuesto al Valor Agregado correspondiente al ejercicio fiscal 2010, por
la suma de $ 407.172,25, a cuyo pago se encontraba obligado el
nombrado, mediante la omisión dolosa de la presentación de las
declaraciones juradas correspondientes…2°) Que, previo a todo examen
con relación a los hechos descriptos precedentemente, corresponde tener
en cuenta que por el Título IX de la ley 27.430 (sancionada el 27/12/2017 y
publicada en el Boletín Oficial el 29/12/2017), se derogó la ley 24.769 y se
aprobó un nuevo Régimen Penal Tributario. 3°) Que, por el art. 1° del
Régimen Penal Tributario aprobado por el Título IX de la ley 27.430 se
prevé: "Evasión simple. Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6)
años el obligado que mediante declaraciones engañosas, ocultaciones
maliciosas, o cualquier otro ardid o engaño, sea por acción o por omisión,
evadiere total o parcialmente el pago de tributos al fisco nacional, al fisco
provincial o a la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, siempre que el monto
evadido excediere la suma de un millón quinientos mil pesos ($1.500.000)
por cada tributo y por cada ejercicio anual, aun cuando se tratare de un
tributo instantáneo o de período fiscal inferior a un (1) año... ". Por la
lectura de la norma mencionada, se advierte que las conductas descriptas
por el art. 1° del Régimen Penal Tributario establecido por el Título IX de
la ley 27.430 son las mismas que las previstas anteriormente por el art. 1°
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de la ley 24.769. 4°) Que, el art. 1° del Régimen Penal Tributario
establecido por el Título IX de la ley 27.430 podría resultar aplicable al
caso "sub examine" como consecuencia del principio de retroactividad de
la ley penal más benigna (art. 2 del Código Penal, arto 75 inciso 22 de la
Constitución Nacional, art. 9 del Pacto de San José de Costa Rica y arto
15 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos), en virtud de
que podría resultar una norma más beneficiosa para el imputado que el
art. 1° de la ley 24.769, vigente al momento de los hechos. En efecto, por
la norma transcripta por el considerando anterior, se estableció en un
millón quinientos mil pesos ($1.500.000) el monto previsto como condición
objetiva para penalizar la evasión simple. En el caso, el importe
presuntamente evadido en concepto de Impuesto al Valor Agregado por el
ejercicio fiscal 2010 es de $407.172,25. 5°) Que, por lo expresado por los
considerandos anteriores, atento a la naturaleza que revisten tanto el
principio de legalidad como sus excepciones cuando acarrean
consecuencias más benignas para el imputado, aun de oficio, el señor juez
"a quo" debe examinar los efectos que en el caso concreto implicaría la
eventual aplicación del régimen penal tributario establecido por el Título
IX de la ley 27.430 Y resolver en consecuencia…6°) Que, en sentido
análogo al establecido precedentemente se pronunció esta Sala "B" en
situaciones similares a la presente con motivo de las modificaciones
efectuadas por la ley 26.735 a la ley 24.769 (confr. Regs. Nros. 26/12,
101/12,254/12, 137/13, 50/13, 393/13, 406/13 Y CPE 594/2016/2/CA1, res.
del 19/2/18, Reg. Interno N° 41/18, entre otros muchos de esta Sala "B"),
en función de una postura interpretativa que también ha sido receptada
por pronunciamientos de la Cámara Federal de Casación Penal (confr.
C.F.C.P., Sala 1, causa N° 16.739, "MARCHESE, Hugo y otro s/recurso de
queja", Reg. N° 20.526, rta. el 11/12/12; Sala II, causa N° 15.659,
"MOSCHIONI, Mario y otros s/recurso de casación ", Reg. N° 30/13, rta.
el 15/02/13; Sala III, causa N° 15.971, "ZINI, Vicente Antonio y otros
s/recurso de casación ", Reg. N° 1376/12, rta. el 28/09/12, y Sala IV, causa
N° 315/13, "COTO GUTIÉRREZ, Antonio y otros s/recurso de casación ",
Reg. N° 1622/13, rta. el 30/08/13), y que resulta acorde con lo establecido
por la Corte Suprema de Justicia de la Nación mediante la sentencia
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publicada en Fallos 330:4544 …” (conf. Reg. 81/2018 Sala “B” CNAPE,
entre otros).
Por su parte, la Sala “A” de la Excma. Cámara del Fuero ha
sostenido que: “…Que la resolución del juez se funda en que… habría
evadido el pago del Impuesto a las Ganancias correspondiente al período
fiscal 2010 por la suma de $ 534.809,54 (artículo 1° de la ley 24.769). Que
por el Título IX de la ley 27.430 (sancionada el 27/12/2017 y publicada en
el Boletín Oficial el 29/12/2017) se derogó la ley 24.769 y se aprobó una
nueva redacción del Régimen Penal Tributario que, en lo que interesa a la
presente, elevó a la suma de un millón quinientos mil pesos ($ 1.500.000)
el monto establecido por aquella norma como condición objetiva de
punibilidad del delito de evasión tributaria simple (conf. el artículo 1° del
texto aprobado por el artículo 279 de la norma citada y el artículo 280 de
la misma ley). Que, contrariamente a lo sostenido por el Fiscal General en
su dictamen, la nueva redacción otorgada al Régimen Penal Tributario
resulta aplicable al caso sub examine como derivación del principio de la
retroactividad de la ley penal más benigna, toda vez que se trata de una
norma más beneficiosa para el imputado que la vigente al momento del
hecho que se le atribuye (conf. el artículo 2 del Código Penal y los
artículos 15, inciso 10, del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos, 11, inciso 2°, de la Declaración Universal de Derechos
Humanos y 9 "in fine" de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, a los cuales el artículo 75, inciso 22°, de la Constitución
Nacional, les otorgó jerarquía constitucional). Que, en efecto, esa
modificación legal implica, necesariamente, la desincriminación de
aquellos comportamientos que, no obstante ser fraudulentos, no alcancen a
defraudar por la nueva condición objetiva de punibilidad establecida. Se
trata, por ende, de una ley penal más benigna que debe aplicarse
retroactivamente. Que lo manifestado hasta aquí resulta análogo a la
postura interpretativa a la cual arribó este Tribunal en casos similares al
presente con motivo de las modificaciones efectuadas por la ley 26.735 a
la ley 24.769 (conf. Regs. Nos. 218/12, 219/12, 225/12, 238/12, 244/12,
248/12, 249/12, 254/12, 255/12, 257/12, 264/12,267/12,269/12, entre
muchos otros, de esta Sala "A"). Que esa postura interpretativa resulta de
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acuerdo a la doctrina sentada por la Corte Suprema de Justicia de la
Nación en el fallo "Palero" con motivo de las modificaciones introducidas
por la ley 26.063 al artículo 9 de la Ley Penal Tributaria (conf. Fallos
330:4544) y fue receptada por las cuatro salas de la Cámara Federal de
Casación Penal (conf. causa N° 16.739, "Marchese, Hugo y otros
s/recurso de queja ", res. del 11/12/12, Reg. N° 20.526, de la Sala 1; causa
N° 15.842, "Lazarcsuk, Juan Manuel s/recurso de casación ", res. del
15/04/13, Reg. N° 288/13, de la Sala 11; causa N° 16.022, “Pérez Mateo,
Elena s/recurso de casación ", res. del 03/03/13, Reg. N° 434/13, de la Sala
III; y causa N° 15.897, "Emmert, Hipólito Mario y otros s/recurso de
casación", res. del 15/03/13, Reg. N° 283/13, de la Sala IV)…” ( conf.
Reg. 55/2018 de la Sala “A” de la CNAPE, entre otros).
Que, por otro lado, la cuestión ha quedado resuelta
definitivamente por la Corte Suprema de Justicia de la Nación, en el
pronunciamiento del 28 de octubre de 2021, dictado en autos CPE
601/2016/CS1 “Vidal, Matías Fernando Cristóbal y otros s/ infracción ley
24.769”.
26°) Que, en consecuencia, toda vez que los montos
presuntamente evadidos durante el periodo comprendido entre el 1 de enero
y el 31 de diciembre de 2012 ($ 1.242.591,91) no alcanzarían la condición
objetiva de punibilidad establecida en la norma, correspondería respecto de
aquellos hechos, en principio, el dictado de un sobreseimiento por
aplicación del instituto de la ley penal más benigna.
Sin embargo, conforme las previsiones del artículo 337 del
C.P.P.N. “El sobreseimiento se dispondrá por auto fundado, en el que se
analizarán las causales en el orden dispuesto en el artículo anterior, siempre
que fuere posible”. En este orden de ideas, por lo tanto, se deberá analizar
primeramente la vigencia de la acción penal, a la luz de lo previsto por el
inciso 1° del art. 336 del C.P.P.N.
Por ello, los hechos deberán ser analizados desde la óptica del
artículo 1 del ordenamiento citado, que establece una pena máxima de seis
años.
27°) Que, ingresando ahora específicamente al análisis de la
posible prescripción de la acción penal emergente de los hechos que le
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LIDIA BÁEZ, JESICA ALEJANDRA BENÍTEZ, LILIAN ESTELA
CASTELLANO, VÍCTOR HUGO LOFASO, CARLOS LUIS
MARTINELLI, VERONICA VIVIANA MORALES, NORBERTO
ENRIQUE MORENO, CARLOS GUILLERMO MOYANO,
ANTONELLA NATALIA PELUFFO, RAFAEL ALBERTO RAMÍREZ,
MIGUEL ANGEL RECH y DIEGO CARLOS VILLALBA, se desprende
de las constancias del sumario que han sido citados a prestar declaración
indagatoria por los hechos investigados, con fecha 10 de marzo de 2021.
31°) Que, desde la fecha de la presunta comisión de los
hechos analizados como constitutivos de una infracción a la ley penal
tributaria 31 de diciembre de 2011 y 31 de diciembre de 2012, conforme lo
expuesto en los considerandos 23 y 24 del presente, hasta la citación a
prestar declaración indagatoria 10 de marzo de 2021 transcurrió el plazo
de seis años debe tenerse en cuenta a efectos del cómputo de prescripción.
En este punto debe consignarse que las actuaciones, tuvieron
radicación ante esta sede el 21 de diciembre de 2018, provenientes del
Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal nro. 9, en cuya
sede los hechos no fueron analizados desde la óptica de la posible comisión
de un delito penal tributario.
32°) Que, por lo expuesto, corresponde declarar que ha
operado en autos, respecto de PATRICIA ESTHER ACUÑA, GABRIELA
ALEJANDRA ANDINO, ANDREA CINTHIA LIDIA BÁEZ, JESICA
ALEJANDRA BENÍTEZ, LILIAN ESTELA CASTELLANO, VÍCTOR
HUGO LOFASO, CARLOS LUIS MARTINELLI, VERONICA
VIVIANA MORALES, NORBERTO ENRIQUE MORENO, CARLOS
GUILLERMO MOYANO, ANTONELLA NATALIA PELUFFO,
RAFAEL ALBERTO RAMÍREZ, MIGUEL ANGEL RECH y DIEGO
CARLOS VILLALBA, la prescripción de la acción emergente de los
delitos tributarios que se les atribuyeran y sobreseer parcialmente a los
nombrados, exclusivamente en relación la imputación concerniente a las
presuntas infracciones a la ley penal tributaria.
Por ello,
RESUELVO:
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I. DECLARAR EXTINGUIDA POR PRESCRIPCIÓN la
acción penal emergente de las presuntas infracciones a la ley penal
tributaria que se les atribuyera a PATRICIA ESTHER ACUÑA,
GABRIELA ALEJANDRA ANDINO, ANDREA CINTHIA LIDIA
BÁEZ, JESICA ALEJANDRA BENÍTEZ, LILIAN ESTELA
CASTELLANO, VÍCTOR HUGO LOFASO, CARLOS LUIS
MARTINELLI, VERONICA VIVIANA MORALES, NORBERTO
ENRIQUE MORENO, CARLOS GUILLERMO MOYANO,
ANTONELLA NATALIA PELUFFO, RAFAEL ALBERTO RAMÍREZ,
MIGUEL ANGEL RECH y DIEGO CARLOS VILLALBA, y
SOBRESEER PARCIALMENTE en autos con respecto a los nombrados,
exclusivamente con relación a la evasión del pago del impuesto a los
débitos y créditos bancarios efectuada a través de las cuentas corrientes de
Intermediaria Bs. As. S.R.L., de Ganadera Central S.A y de Agrocentral
Oeste S.A., durante los periodos comprendidos entre el 1 de enero y el 31
de diciembre de 2011 y entre el 1 de enero y el 31 de diciembre de 2012,
mediante la utilización fraudulenta de la reducción de la alícuota del
impuesto sobre los créditos y débitos en cuenta bancaria y a través de la
utilización de personas interpuestas para ocultar la identidad del verdadero
sujeto obligado (art. 336 inc. 1° del CPPN).
Regístrese, notifíquese, y sigan los autos según su estado.
ALEJANDRO JAVIER
CATANIA
JUEZ DE 1RA.INSTANCIA
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Signature Not Verified Signature Not Verified
Digitally signed by ALEJANDRO Digitally signed by CRISTINA
JAVIER CATANIA MARTHA BISLIS
Date: 2022.03.10 11:58:44 ART Date: 2022.03.10 12:12:43 ART
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