Tema 2 – Formas jurídicas de la empresa

ENUNCIADO

La empresa Eurasia, S.A. te ha contratado como técnico superior en Comercio

Internacional para que colabores en su campaña de expansión al exterior. Ana García,
miembro del equipo humano de la empresa, también experta en comercio exterior,
solicita tu colaboración y te pide que hagas un informe comparando la sociedad
anónima y la sociedad de responsabilidad limitada, pues Juan Suárez se está
planteando crear una nueva empresa encarga de la exportación y quiere saber cual le
interesa más.

Por otro lado, Juan ha quedado impresionado por la situación en la que se encuentran
los vecinos de la nave de al lado y ha pedido información sobre el concurso de
acreedores, quiere saber por qué se llega a esa situación y qué consecuencias puede
tener.

ACTIVIDAD 1

Elabora un informe comparativo en el que se reflejen las diferencias entre las

sociedades anónimas y las sociedades de responsabilidad limitada. Sacando
conclusiones.

La sociedad anó nima (SA) y la sociedad de responsabilidad limitada (SRL) parten del concepto
comú n de sociedad capitalista, es decir, entidades en las que, con cará cter general y salvo
contadas excepciones, los accionistas o socios no responden personalmente de las deudas
sociales, estando su responsabilidad limitada al importe de lo aportado a la sociedad.

En ocasiones puede surgir la duda de si es mejor optar por la sociedad limitada o por la
sociedad anó nima. La elecció n entre la constitució n de una u otra puede basarse, entre otras,
en las siguientes cuestiones:

La actividad a desarrollar (algunas actividades está n reservadas por Ley a las sociedades
anó nimas, también las que quieran cotizar en bolsa).

• El nú mero de socios que van a formar parte de la sociedad (Siendo la SRL má s adecuada para
actividades en las que se prevea la participació n de pocos socios,sociedades familiares o de
profesionales, así como para desarrollar negocios con un pequeñ o desembolso inicial. La SA
para actividades en las que se prevea un gran nú mero de socios, así como una mayor
movilidad de capital).

• El capital inicial.

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Tema 2 – Formas jurídicas de la empresa

• La mayor o menor rigurosidad en la constitució n y funcionamiento de la sociedad (es decir,

si se prefiere má s flexibilidad y menos controles a los socios y administradores, o al revés).

A continuación expongo una comparativa de ambos tipos societarios, destacando las principales
diferencias entre las SRL y las SA:

ELEMENTOS SOCIEDAD DE SOCIEDAD ANÓNIMA

RESPONSABILIDAD LIMITADA

 El capital mínimo debe ser de  El capital social mínimo de

3,006 euros y, en el momento de constitución es de 60.102
la constitución de la sociedad, euros, y ha de desembolsarse
Capital social debe estar totalmente suscrito y el 25%
desembolsado. como mínimo y la prima de
 El capital social no se divide en emisión, si la hubiese.
acciones, sino en  El capital social se divide en
derechos/participaciones sociales. acciones. Son valores
No son valores mobiliarios. No se mobiliarios. Se pueden emitir
pueden emitir obligaciones y obligaciones y otros valores.
otros valores.

 No puede acudir al ahorro  Puede acudir al ahorro

colectivo como medio directo colectivo como medio directo
de financiació n. de financiació n
 No pueden cotizar en el mercado  Pueden cotizar en el mercado
Financiación de valores, y como consecuencia, de valores. Están supervisadas
externa no puede emitir ni acciones ni por la CNMV.
obligaciones.

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Tema 2 – Formas jurídicas de la empresa

 La modificación de estatutos no
requiere informe, publicación del  La modificación de estatutos
acuerdo. requiere informe del órgano de
Intervención de  Constitución de sociedad, administración o de los
expertos, informes, ampliación/ reducción de capital, accionistas que, en su caso,
modificaciones, ...no es necesaria proponen la modificación.
anuncios
la intervención de un experto ni la  Constitución de sociedad,
publicación de anuncios. ampliación/ reducción de
 Aportación dineraria,no es capital, modificaciones, ...es
necesario aportar certificado de necesaria la intervención de un
ingreso si se hacen responsables experto y la publicación de
los anuncios.
socios frente a la sociedad y
acreedores.
 Aportación no dineraria, no es  Aportación dineraria,es
necesario que un experto emita necesario aportar certificado
un informe de ingreso de la cantidad
aportada.
 Aportación no dineraria es
necesario que un experto
independiente emita un
informe

 Para la transmisión de las  La transmisión de las

participaciones sociales se debe acciones es libre, una vez que
comunicar a los administradores la sociedad esté inscrita en el
la intención de traspaso, el Registro Mercantil(salvo que
Transmisión de número de participaciones que se se incluya en los estatutos).
participaciones o quiere enajenar, la identidad del
adquirente y el precio pactado; si
acciones
los socios restantes quieren
adquirirlas tienen derecho
preferente.

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 El socio solo puede hacerse

representar en una reunión de  Todo accionista con derecho a
Representación junta general por medio de otro asistir a una Junta podrá
en la junta socio,determinados familiares o hacerse representar por medio
por una persona que ostente un de cualquier otra persona,
general
poder general de administración aunque no sea accionista
de su patrimonio conferido en
documento público (salvo que
este permitido en los Estatutos).

En conclusió n, las SRL serían ideales para sociedades de un nú mero reducido de socios,
empresas familiares o profesionales, para negocios con un pequeñ o desembolso inicial, así
como altamente recomendable para entidades con un elevado nú mero de socios que vayan a
permanecer en el á mbito privado en cuanto a la captació n de recursos, también si se desea
abaratar los gastos de funcionamiento de la sociedad y obtener una mayor flexibilidad en la
constitució n y funcionamiento de la sociedad y un menor control a los socios y administradores.

Las SA serían ideales para sociedades que precisan obtener fondos de un gran nú mero de
socios, las que van a dedicarse a una actividad reservada por ley a esta clase de sociedades
(por ejemplo, sociedades bancarias, farmacéuticas, gestoras de fondos de pensiones, leasing,
seguros y otras), cuando se prevé una gran movilidad en el capital. Y si, como socio que no va a
participar en la gestió n de la sociedad, se desea que exista una mayor rigurosidad formal en la
realizació n de los actos de la sociedad, que pueden tener una mayor repercusió n en la
inversió n. También si se desea obtener un mayor control de socios y administradores con una
menor flexibilidad en cuanto a constitució n y funcionamiento de la sociedad.

FDO. VICTOR FELIX CONDE

ACTIVIDAD 2

Redacta otro informe en el que quede indicado por qué se produce un concurso de acreedores
y que formas existen para solicitarlo.

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Tema 2 – Formas jurídicas de la empresa

El concurso de acreedores es una fó rmula prevista en la ley para ayudar a empresas y a

personas físicas que pasan por situaciones difíciles para atender pagos, buscando soluciones
para poder atender de la mejor manera posible las deudas que mantienen con sus acreedores
con el fin de ayudar a garantizar la continuidad del negocio.

El concurso de acreedores se origina cuando una persona física o jurídica deviene en una
situació n de insolvencia en la que no puede hacer frente a la totalidad de los pagos que
adeuda. En este procedimiento se protege má s a los débiles, como los trabajadores, y se
posterga a aquellos que han tenido influencia en la mala situació n econó mica o que puedan
beneficiarse del concurso, por ejemplo, administradores de las personas relacionadas con el
concursado.

La nueva regulació n concursal y los procedimientos que ella instaura tienen como ú nico y
absoluto objetivo la conservació n del patrimonio. Destaca el afá n del legislador por evitar a
toda costa, la desaparició n de los negocios y sus nefastas consecuencias. Por ello, y a pesar de
que en algunos casos algunos acreedores deban quedarse sin cobrar todo o parte de sus
deudas, o tengan que esperar largo tiempo para cobrarlas, lo má s importante es que la
actividad econó mica no desaparezca.

Los motivos que llevan al Concurso de Acreedores pueden ser:

• Insolvencia Actual del deudor comú n: existe causa de Insolvencia cuando derivado de las
pérdidas de los ejercicios el patrimonio neto de la sociedad es inferior al 50% del Capital
Social.

• Insolvencia Inminente del deudor comú n: Se encuentra en estado de Insolvencia Inminente

el deudor que prevea que no pueda cumplir regular y puntualmente sus obligaciones.

• Incumplimiento “Regular” de sus obligaciones exigibles (Acreedores Bancarios,

Proveedores…)

• Incumplimiento generalizado de alguna de las obligaciones siguientes:

 Pagos de Obligaciones Tributarias exigibles durante tres meses anteriores a la solicitud

de concurso.

 Cuotas de la Seguridad Social durante tres meses anteriores a la solicitud de concurso.

 Pagos de Salarios, Indemnizaciones y demá s retribuciones derivadas de las relaciones

de trabajo correspondientes a las tres ú ltimas mensualidades.

Las consecuencias que puede traer el concurso son :

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Tema 2 – Formas jurídicas de la empresa

Sobre el deudor :

En caso de declaració n de concurso voluntario, la LC dispone, como regla, que el deudor

mantenga sus facultades patrimoniales, aunque con la intervenció n de la administració n
concursal (que deberá dar su conformidad a los actos realizados por el deudor). Tratá ndose
de concurso necesario, la regla es la suspensió n de estas facultades del deudor, siendo
sustituido en la disposició n y administració n de sus bienes por la administració n concursal (El
juez del concurso, no obstante, podrá alterar estas reglas, decidiendo en cada caso la medida
(suspensió n o intervenció n) que considere procedente (cfr. art. 40.4 LC)).

Cuando el concursado sea un empresario (persona física o jurídica), la declaració n de concurso

no impide la continuació n de la actividad empresarial que venía desarrollando, por el propio
deudor o a través de la administració n concursal, salvo que el Juez ordene lo contrario (art. 44
LC). Si se ha decretado la simple intervenció n de las facultades patrimoniales del concursado,
éste será quien continú e al frente de la empresa, si bien la administració n concursal determinará
los actos y operaciones relacionados con la explotació n ordinaria de la empresa que aquél puede
realizar eficazmente sin su autorizació n o confirmació n.

La declaració n de concurso puede también tener efectos sobre los derechos fundamentales del
deudor:

intervenció n de su correspondencia y comunicaciones; deber de residir en la població n de su

domicilio; necesidad de autorizació n judicial para poder acceder a determinados inmuebles,
etc.

Se prevén, asimismo, determinadas normas especiales relativas a los efectos del concurso
sobre el deudor persona jurídica, que afectan al funcionamiento de sus ó rganos sociales (art.
48 LC).

Sobre los acreedores:

Declarado el concurso, todos los acreedores del deudor concursado pasará n a integrar la
llamada “masa pasiva” del concurso (art. 49 LC).

El juez del concurso será el ú nico competente para conocer de las acciones civiles con
trascendencia patrimonial que se interpongan tras la declaració n del concurso frente al
concursado, y también de determinadas acciones sociales o laborales (cfr. art. 8 LC).

La declaració n de concurso impide que los acreedores puedan iniciar nuevos procedimientos
judiciales ejecutivos contra el patrimonio del deudor, quedando en suspenso los que
estuvieran en tramitació n.

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Tema 2 – Formas jurídicas de la empresa

Tratamiento especial reciben los acreedores que sean titulares de créditos con garantía real
(prenda, hipoteca, etc.), que se caracterizan por tener reconocido un derecho de ejecució n
separada del bien sobre el que recaiga la garantía.

Cuando la garantía recaiga sobre bienes afectos a la actividad empresarial o profesional del
deudor, la LC impone una suspensió n temporal de la ejecució n de esta clase de garantías (vid.
arts. 56 y 57 LC).

Sobre los contratos pendientes de ejecución:

Cuando un sujeto es declarado en situació n de concurso, es importante determinar có mo

afecta esta circunstancia a todos los contratos que hubiera celebrado el deudor con
anterioridad a dicha declaració n (arts. 61 y ss. LC).

En esta materia, la LC señ ala dos reglas bá sicas respecto a los contratos con obligaciones
recíprocas (p.ej., una compraventa):

1) Si el contrato estuviera pendiente de cumplimiento só lo por una de las partes, porque la

otra parte ya hubiera cumplido las obligaciones que le incumbían, la obligació n pendiente de
cumplimiento La nueva regulació n concursal y los procedimientos que ella instaura tienen
como ú nico y absoluto objetivo la conservació n del patrimonio. Destaca el afá n del legislador
por evitar a toda costa, la desaparició n de los negocios y sus nefastas consecuencias. Por ello, y
a pesar de que en algunos casos algunos acreedores deban quedarse sin cobrar todo o parte
de sus deudas, o tengan que esperar largo tiempo para cobrarlas, lo má s importante es que la
actividad econó mica no desaparezca.

Los motivos que llevan al Concurso de Acreedores pueden ser:

• Insolvencia Actual del deudor comú n: existe causa de Insolvencia cuando derivado de las
pérdidas de los ejercicios el patrimonio neto de la sociedad es inferior al 50% del Capital
Social.

• Insolvencia Inminente del deudor comú n: Se encuentra en estado de Insolvencia Inminente

el deudor que prevea que no pueda cumplir regular y puntualmente sus obligaciones.

• Incumplimiento “Regular” de sus obligaciones exigibles (Acreedores Bancarios,

Proveedores…)

• Incumplimiento generalizado de alguna de las obligaciones siguientes:

• Pagos de Obligaciones Tributarias exigibles durante tres meses anteriores a la solicitud de

concurso.

• Cuotas de la Seguridad Social durante tres meses anteriores a la solicitud de concurso.

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Tema 2 – Formas jurídicas de la empresa

• Pagos de Salarios, Indemnizaciones y demá s retribuciones derivadas de las relaciones de

trabajo correspondientes a las tres ú ltimas mensualidades.

Las consecuencias que puede traer el concurso son :

Sobre el deudor :

En caso de declaració n de concurso voluntario, la LC dispone, como regla, que el deudor

mantenga sus facultades patrimoniales, aunque con la intervenció n de la administració n
concursal (que deberá dar su conformidad a los actos realizados por el deudor). Tratá ndose
de concurso necesario, la regla es la suspensió n de estas facultades del deudor, siendo
sustituido en la disposició n y administració n de sus bienes por la administració n concursal (El
juez del concurso, no obstante, podrá alterar estas reglas, decidiendo en cada caso la medida
(suspensió n o intervenció n) que considere procedente (cfr. art. 40.4 LC)).Cuando el
concursado sea un empresario (persona física o jurídica), la declaració n de concurso no
impide la continuació n de la actividad empresarial que venía desarrollando, por el propio
deudor o a través de la administració n concursal, salvo que el Juez ordene lo contrario (art. 44
LC). Si se ha decretado la simple intervenció n de las facultades patrimoniales del concursado,
éste será quien continú e al frente de la empresa, si bien la administració n concursal
determinará los actos y operaciones relacionados con la explotació n ordinaria de la empresa
que aquél puede realizar eficazmente sin su autorizació n o confirmació n.

La declaració n de concurso puede también tener efectos sobre los derechos fundamentales del
deudor:

intervenció n de su correspondencia y comunicaciones; deber de residir en la població n de su

domicilio; necesidad de autorizació n judicial para poder acceder a determinados inmuebles,
etc. Se prevén, asimismo, determinadas normas especiales relativas a los efectos del concurso
sobre el deudor persona jurídica, que afectan al funcionamiento de sus ó rganos sociales (art.
48 LC).

Sobre los acreedores:

Declarado el concurso, todos los acreedores del deudor concursado pasará n a integrar la
llamada “masa pasiva” del concurso (art. 49 LC).

El juez del concurso será el ú nico competente para conocer de las acciones civiles con
trascendencia patrimonial que se interpongan tras la declaració n del concurso frente al
concursado, y también de determinadas acciones sociales o laborales (cfr. art. 8 LC).

La declaració n de concurso impide que los acreedores puedan iniciar nuevos procedimientos
judiciales ejecutivos contra el patrimonio del deudor, quedando en suspenso los que
estuvieran en tramitació n.

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Tema 2 – Formas jurídicas de la empresa

Tratamiento especial reciben los acreedores que sean titulares de créditos con garantía real
(prenda, hipoteca, etc.), que se caracterizan por tener reconocido un derecho de ejecució n
separada del bien sobre el que recaiga la garantía.

Cuando la garantía recaiga sobre bienes afectos a la actividad empresarial o profesional del
deudor, la LC impone una suspensió n temporal de la ejecució n de esta clase de garantías (vid.
arts. 56 y 57 LC).

Sobre los contratos pendientes de ejecución:

Cuando un sujeto es declarado en situació n de concurso, es importante determinar có mo

afecta esta circunstancia a todos los contratos que hubiera celebrado el deudor con
anterioridad a dicha declaració n (arts. 61 y ss. LC).

En esta materia, la LC señ ala dos reglas bá sicas respecto a los contratos con obligaciones
recíprocas (p.ej., una compraventa):

1) Si el contrato estuviera pendiente de cumplimiento só lo por una de las partes, porque la

otra parte ya hubiera cumplido las obligaciones que le incumbían, la obligació n pendiente de
cumplimiento por el deudor, en su caso, se integrará en la masa pasiva del concurso (esto es,
se considerará un crédito concursal) y, si fuera el deudor quien ya hubiera cumplido, el crédito
a su favor se integrará en la masa activa del concurso.

2) Los contratos pendientes de cumplimiento por ambas partes, esto es, tanto por el deudor
como por la otra parte, como regla general seguirá n en vigor y no se verá n afectados por la
declaració n de concurso. No obstante, la administració n concursal puede solicitar del Juez su
resolució n, si ello fuera lo má s conveniente para el interés del concurso.

La LC se ocupa, en particular, de regular có mo afecta el concurso a determinados contratos de

especial importancia, entre los que cabe destacar los contratos de trabajo que hubiera
celebrado con sus trabajadores el deudor empresario que es declarado en concurso de
acreedores.

En principio, se considera que tales contratos se mantendrá n vigentes, salvo que se solicite
expresamente ante el Juez del concurso su modificació n, suspensió n o extinció n colectiva, de
conformidad con el procedimiento regulado por la LC a tal efecto en su artículo 64.

Los tipos de concursos de acreedores son:

• Concursos voluntarios: cuando es realizada por la persona física o la persona responsable de

la sociedad en el caso de las empresas y a cambio tiene la ventaja de seguir teniendo las
riendas de la empresa aunque supervisado y limitado por los interventores. En estos casos, el
empresario individual o societario es quién, al tener conocimiento de la posible quiebra de la
empresa o de una situació n de insolvencia aú n no declarada, tiene la obligació n de presentar

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Tema 2 – Formas jurídicas de la empresa

la solicitud del concurso en un plazo má ximo de dos meses. Si se admite a trá mite será un
concurso voluntario. De no solicitarlo se expone a pena de multas o incluso de imputaciones
penales ya que el juez puede pensar que la quiebra fue provocada para fines ilícitos.

• Concursos necesarios: cuando el concurso de acreedores es fruto de un requerimiento de un

acreedor o de alguno de los socios de la empresa, generalmente disconforme con la direcció n.
Un juez tramitará la solicitud de concurso de acreedores y decidirá si se aprueba o no. Como
consecuencia el deudor pierde el control de la empresa y pasa a manos de un interventor. por
el deudor, en su caso, se integrará en la masa pasiva del concurso (esto es, se considerará un
crédito concursal) y, si fuera el deudor quien ya hubiera cumplido, el crédito a su favor se
integrará en la masa activa del concurso.

2) Los contratos pendientes de cumplimiento por ambas partes, esto es, tanto por el deudor
como por la otra parte, como regla general seguirá n en vigor y no se verá n afectados por la
declaració n de concurso. No obstante, la administració n concursal puede solicitar del Juez su
resolució n, si ello fuera lo má s conveniente para el interés del concurso.

La LC se ocupa, en particular, de regular có mo afecta el concurso a determinados contratos de

especial importancia, entre los que cabe destacar los contratos de trabajo que hubiera
celebrado con sus trabajadores el deudor empresario que es declarado en concurso de
acreedores.

En principio, se considera que tales contratos se mantendrá n vigentes, salvo que se solicite
expresamente ante el Juez del concurso su modificació n, suspensió n o extinció n colectiva, de
conformidad con el procedimiento regulado por la LC a tal efecto en su artículo 64.

Los tipos de concursos de acreedores son:

• Concursos voluntarios: cuando es realizada por la persona física o la persona responsable de

la sociedad en el caso de las empresas y a cambio tiene la ventaja de seguir teniendo las
riendas de la empresa aunque supervisado y limitado por los interventores. En estos casos, el
empresario individual o societario es quién, al tener conocimiento de la posible quiebra de la
empresa o de una situació n de insolvencia aú n no declarada, tiene la obligació n de presentar
la solicitud del concurso en un plazo má ximo de dos meses. Si se admite a trá mite será un
concurso voluntario. De no solicitarlo se expone a pena de multas o incluso de imputaciones
penales ya que el juez puede pensar que la quiebra fue provocada para fines ilícitos.

• Concursos necesarios: cuando el concurso de acreedores es fruto de un requerimiento de un

acreedor o de alguno de los socios de la empresa, generalmente disconforme con la direcció n.

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Tema 2 – Formas jurídicas de la empresa

Un juez tramitará la solicitud de concurso de acreedores y decidirá si se aprueba o no. Como

consecuencia el deudor pierde el control de la empresa y pasa a manos de un interventor.

FDO. VICTOR FELIX CONDE

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