TEMA 13 MEDIDAS CAUTELARES

1. INTRODUCCIÓN.

En el proceso penal el Juez puede ordenar medidas con las que trata de asegurar el
correcto desarrollo del proceso, y también que la persona acusada esté a disposición
del Juez el tiempo necesario para investigar el delito. A estas medidas se las denomina
cautelares.

El juez solo puede adoptar estas medidas si existe algún riesgo o circunstancia que
pueda poner en peligro o frustrar el desarrollo del proceso penal.

En cualquier caso, un abogado podrá ofrecer asesoramiento sobre todas estas

cuestiones a la vista de las peculiaridades que presente cada supuesto concreto.

Las medidas cautelares pueden ser de dos tipos:

- Medidas cautelares personales: Aquellas que limitan la libertad de la persona.

- Medidas cautelares reales: Aquellas que limitan la disponibilidad sobre sus
bienes.

2. MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES.

Con ellas se limita la libertad individual de la persona y son las siguientes: Citación,
detención, prisión provisional y libertad provisional.

A fin de que puedan adoptarse estas medidas, es necesario que conste la existencia del
delito y de una persona como probable responsable del mismo, además de una actitud
sospechosa en éste y el temor de que, con su conducta, pueda impedir el desarrollo
normal del proceso (v.gr., si se esconde o huye).

Si una vez adoptadas estas medidas, cambian las condiciones que motivaron su
adopción, se podrán modificar o incluso dejar sin efecto.

2.1 Citación

Su característica esencial, y en ello se diferencia de las restantes medidas cautelares, es

su carácter necesario, desde el momento en que la comparecencia del imputado para
ser oído —independientemente de que haga o no uso de su derecho a no declarar— es
un mandato directo al Juez

La citación de la persona inculpada tiene por objeto oír su versión sobre los hechos de
los que se Ie acusa.

Si el citado no comparece ni justifica la causa que le ha impedido asistir, podrá

ordenarse su detención.

Durante la fase de instrucción del procedimiento, el Juez puede citar a cualquier

persona que crea conveniente por ejemplo, si existen indicios de culpabilidad o
considera necesario su testimonio.
2.2 Detención

La detención supone privar de libertad a una persona durante un cierto tiempo.

Los motivos que pueden dar lugar a la detención así como las personas que pueden
llevarla a cabo son diversos y se detallan a continuación.

La detención puede producirse antes de la existencia de un proceso penal, durante el

mismo o cuando éste concluya.

A) ¿Quiénes pueden detener y cuándo?

Cualquier persona puede detener:

 A quien intente cometer un delito, en el momento de disponerse a cometerlo.

 AI delincuente en el momento de estar cometiendo el delito (delincuente in
fraganti)
 AI que ya ha sido procesado o condenado, que se encuentre en situación de
rebeldía (no ha acudido a los llamamientos judiciales)
 Al que se fugue:
o Del establecimiento penal donde esté cumpliendo condena.
o De la cárcel donde esté esperando el traslado hacia el lugar donde deba
cumplir condena o durante el trayecto.
o Estando detenido o preso por una causa pendiente contra él.

Por otro lado, la Autoridad o agente de Policía Judicial, tiene la obligación de detener:

 A aquella persona que se encuentre en cualquiera de los casos mencionados con

anterioridad.
 AI que ya haya sido procesado por delito castigado con una pena superior a
prisión.
 Al que se Ie haya señalado pena inferior a aquélla, cuando por los antecedentes
de la persona o por las circunstancias del hecho se considere que no va a
comparecer cuando sea citado por la Autoridad Judicial (salvo que haya prestado
una fianza suficiente que garantice su asistencia)

B) ¿Cuánto puede durar la detención?

El particular, el agente o la Autoridad Judicial que realice la detención, debe poner en

libertad al detenido o entregarle al Juez mas próximo al lugar en el que se haya
realizado la detención, dentro de las 24 horas siguientes al momento de producirse la
misma.
En caso de detención preventiva, ésta no podrá durar mas del tiempo estrictamente
necesario para aclarar los hechos; en cualquier caso, en el plazo máximo de 72 horas el
detenido deberá ser puesto en libertad o a disposición de la Autoridad Judicial.

Si las autoridades o agentes de la policía Judicial se retrasan en la puesta en libertad o a

disposición judicial del detenido, podrán ser castigados con la pena de inhabilitación
especial para empleo o cargo público por tiempo de 4 a 8 años.

C) El detenido ante el Juez o Tribunal

Dependiendo del motivo que haya originado la detención y como máximo en un plazo
de 72 horas a contar desde que Ie fuera entregado el detenido, el Juez puede ordenar
bien su ingreso en prisión, bien su libertad provisional.

D) Los derechos del detenido

La persona detenida, debe ser informada de modo que pueda comprender, de los
hechos delictivos de los que se le acusa y de las razones que han dado lugar a su
detención, así como de los derechos que le asisten, especialmente de los siguientes:

 Derecho a guardar silencio no declarando si no lo desea, a no contestar alguna o

algunas de las preguntas que se Ie planteen, y tendrá derecho a manifestar que
sólo declarará ante el Juez.
 Derecho a no declarar contra sí mismo y a no confesarse culpable.
 Derecho a designar libremente abogado y a pedir que asista a actos de
declaración y que intervenga en cualquier reconocimiento de identidad de que
sea objeto. Si el detenido o preso no designara abogado, se le designará uno de
oficio por parte de la autoridad judicial o funcionario que le custodie, quien
deberá acudir al centro de detención a la mayor brevedad posible.
 Derecho a que se informe al familiar o persona que desee, el hecho de la
detención y el lugar de custodia en que se halle en cada momento.
 Los extranjeros tendrán derecho a que las circunstancias anteriores se
comuniquen a la oficina consular de su país.
 Derecho a ser asistido por un intérprete de forma gratuita si el extranjero no
comprende o no habla el castellano.
 Derecho a ser reconocido por el médico forense o su sustituto legal y, en su
defecto por el médico forense de la institución en que se encuentre, o por
cualquier otro dependiente del Estado o de otras Administraciones Públicas.

Si se trata de un menor de edad o incapacitado, la autoridad que custodie al detenido

informará de los hechos a quienes ejerzan la patria potestad, la tutela o la guarda de
hecho del menor y, si no se las encontrase, se informará inmediatamente al Ministerio
Fiscal. Si el detenido menor o incapacitado fuese además extranjero, la detención se
comunicará al cónsul de su país.
E) Las medidas de seguridad e incomunicación del detenido.

En general, coinciden con las medidas establecidas en los casos de prisión, destacando
que se adoptan de forma extraordinaria contra el detenido en los casos de
desobediencia, violencia, rebelión, o cuando haya intentado o realizado preparativos
para fugarse.

Las medidas son temporales por lo que únicamente duran el tiempo estrictamente
necesario.

El Juez puede ordenar que el detenido esté incomunicado durante el tiempo que dure
la detención. En estos casos no tendrá derecho a comunicarse con su familia, a
informar del hecho de la detención y el abogado Ie será designado de oficio por el
funcionario o autoridad judicial que Ie custodie.

1.3 Prisión provisional

- Régimen normativo: Art. 17.4 CE, arts. 502 y ss. LECr.

- Definición: Se priva de libertad al sujeto que se le imputa la comisión de un delito con

la finalidad de aplicarse de forma efectiva las leyes.

- Características:

 Extraordinario: Su aplicación debe considerarse excepcional, solo pudiendo ser

aplicada en los casos legalmente previstos ya que es una medida restrictiva de
derechos fundamentales: casos de desobediencia, violencia, rebelión o cuando
el investigado haya intentado o realizado preparativos para fugarse.
 Temporal: Dura solamente el tiempo legalmente previsto.

Una vez el detenido es puesto a disposición del Juez o Tribunal, solo se podrá ordenar
su prisión provisional a solicitud del Ministerio Fiscal o la acusación particular.

- Requisitos:

 Podrá ser decretada por el juez o Tribunal que conozca del caso siempre que
conste la existencia de un delito e indicios suficientes para considerar que la
persona detenida es la responsable del mismo.
 Que el delito al que se le impute lleve aparejada pena igual o superior a 2 anos
de privación de libertad o menor si el investigado tuviere antecedentes penales
por delitos dolosos.
 Cuando con la prisión provisional se pretenda:
o Asegurar la presencia del investigado (evitar declaración de rebeldía y
posterior suspensión del procedimiento).
 o Evitar ocultación, alteración o destrucción de las fuentes de prueba
relevantes.
o Evitar que el investigado cometa otros hechos delictivos, siendo
imputado por hechos delictivos dolosos.
o Evitar que el investigado vulnere bienes jurídicos de la víctima.

- Duración:

No podrá exceder del estrictamente necesario para lograr el fin previsto y mientras
subsistan los motivos que justificaron su adopción. Y, en todo caso, del que señale el
juez o Tribunal en función de la pena aparejada al delito cometido:

 Si se trata de pena privativa de libertad inferior o igual a 3 años, 1 ano de

privación de libertad.
 Si se trata de pena privativa de libertad mayor de 3 años, 2 anos de privación de
libertad.

Se podrá prorrogar, por una sola vez, los anteriores plazos si en los mismos la causa no
pudiera ser juzgada en este tiempo y si existieran razones fundadas para considerar
que la persona inculpada podría evitar el desarrollo normal del proceso (huida del país),
previa audiencia del inculpado y del Ministerio Fiscal, mediante auto:

 Para las penas de privación de libertad inferiores o iguales a 3 años, se podrán

prorrogar hasta 6 meses.
 Para penas de privación de libertad mayores de 3 años, se podrán prorrogar
hasta 2 años.

La prórroga deberá decretarse antes de que expire el plazo inicial, en caso contrario
sería nula.

La persona que se encuentre en situación de prisión provisional tiene derecho a que su

caso sea atendido de forma prioritaria.

Contra los autos que ordenen la prisión provisional, su prórroga o la libertad

provisional podrá interponerse recurso de reforma y de apelación.

- Derechos del preso:

 Que la Administración Penitenciaria vele por su vida, su integridad y su salud.

 Que se preserve su intimidad y su dignidad.
 Derecho a ser llamado por su propio nombre y a que su situación sea reservada
frente a terceros, así como a recibir el tratamiento penitenciario adecuado.
 Ejercer sus derechos civiles, políticos, sociales, económicos y culturales, si no son
incompatibles con la causa que ha motivado su estancia en prisión.
 Disfrutar de las ayudas públicas que pudieran corresponderle.
 Relacionarse con el exterior en las condiciones establecidas.
 Participar en las actividades del Centro.
  Disfrutar de los beneficios penitenciarios que en su caso pudieran
corresponderle.
 Recibir información personal y actualizada de su situación procesal y
penitenciaria.
 Formular peticiones y quejas ante las autoridades competentes.
 Realizar un trabajo remunerado dentro de las posibilidades de la Administración.

Desde que el detenido es puesto a disposición del Juez de Instrucción o Tribunal y

dentro de las 72 horas siguientes, el Juez debe señalar una audiencia a la que deberán
comparecer el acusado (acompañado de abogado), el Ministerio Fiscal y las demás
partes que intervengan en el procedimiento. En esta comparecencia el Ministerio Fiscal
y la acusación particular pueden solicitar que se ordene la prisión provisional; el Juez
debe pronunciarse sobre su procedencia.

El auto ordenando la prisión provisional o la puesta en libertad del detenido puede ser
recurrido.

Durante el desarrollo del proceso penal, el encausado podrá ser internado en prisión y
puesto en libertad las veces que, justificadamente, se considere necesario.

Finalizado el proceso con sentencia condenatoria, la prisión provisional podrá

prolongarse hasta el limite de la mitad de la pena impuesta en la misma incluso aunque
dicha sentencia sea recurrida.

La prisión provisional puede dictarse eludible bajo fianza: se establece una cantidad
económica que, en caso de abonarla en el Juzgado el detenido, se procederá a su
libertad provisional, que puede ser complementada con alguna medida cautelar
accesoria.

1.4 Libertad provisional

- Régimen normativo: Arts. 528 y ss. LECr.

- Concepto: Es la situación de libertad condicionada en que se encuentra el encausado

al que se le obliga a cumplir ciertos deberes accesorios que tienen por objeto asegurar
su presencia en el proceso penal y solo durará mientras subsistan los motivos que la
hayan causado. V. gr., obligación de prestar fianza o comparecer ante el Juez en los días
señalados.

La libertad provisional también podrá estar limitada prohibiéndose acudir a

determinados lugares o comunicarse o aproximarse a determinadas personas.

- Requisitos objetivos: La libertad provisional puede acordarse cuando:

 La pena señalada para el delito imputado es superior a 3 anos y existen

circunstancias que determinan su ingreso en prisión será obligatorio que el
inculpado preste fianza.
  Si la pena señalada es inferior a 3 anos y no existen circunstancias que
impliquen el ingreso en prisión podrá acordarse con o sin fianza.
 En el caso de excarcelación legal del encausado, la libertad provisional será
automática y no se prestará fianza, aunque si podrá imponerse la obligación de
comparecer ante el órgano jurisdiccional correspondiente.

Si el encausado no se presta a los llamamientos judiciales, podrá decretarse

nuevamente su ingreso

- Efectos:

El detenido al que se le concede la libertad provisional está obligado a:

 Comparecer ante el Juez o Tribunal de forma periódica. El régimen de

presentación del encausado ante el Juez lo fija el Juez o el Tribunal.
 Se le prohíbe la salida del territorio nacional: Esta medida se considera necesaria
en algunas situaciones, bien porque el imputado no puede prestar fianza (se le
ha puesto en libertad sin fianza o con una fianza simbólica), bien porque,
aunque el encausado haya prestado fianza, el riesgo de fuga es muy alto. En
ciertas ocasiones puede permitirse que el encausado se ausente del territorio
nacional (por ejemplo, cuando hubiese tenido con anterioridad domicilio o
residencia habitual en el extranjero) siempre que se garanticen las
responsabilidades económicas que pueden derivarse de su marcha y se designe
a una persona con domicilio fijo en España para las citaciones.
 La prestación de fianza: En principio, toda persona arrestada por la comisión de
un delito tiene derecho a permanecer en libertad hasta que, tras la celebración
del juicio, se dicte sentencia. Es de naturaleza carcelaria, pues se constituye pata
eludir su acuerdo y no para garantizar las hipotéticas responsabilidades civiles,
que son de otro tipo de fianzas. La fianza consiste en el depósito de una suma
de dinero o la garantía de su abono y tiene como finalidad asegurar el
cumplimiento de la obligación que tiene el encausado de comparecer ante el
juez. Sera la resolución judicial la que determine la forma y cuantía de la fianza
debiendo tener en consideración para ello la naturaleza del delito, el estado
social y los antecedentes del procesado, así como el resto de las circunstancias
que puedan influir en su deseo de evadir la actuación judicial (v.gr., el arraigo del
mismo). La fianza se cancela cuando:
o El fiador lo pidiere, presentando a la vez al procesado.
o Este fuere reducido a prisión.
o Cuando se dictare auto firme de sobreseimiento o sentencia firme
absolutoria o, cuando siendo condenatoria, se presentare el reo para
cumplir la condena.
o Por muerte del procesado estando pendiente la causa.

Si se hubiere dictado sentencia firme condenatoria y el procesado no comparece al

primer llamamiento o no justificare la imposibilidad de hacerlo, se adjudicará la fineza
al Estado en los términos establecidos en el artículo 535 LECr. Una vez adjudicada la
fianza no tendrá acción el fiador para pedir la devolución, quedándole a salvo su
derecho para reclamar la indemnización contra el procesado o sus causahabientes. El
Juez en cualquier momento, puede determinar la puesta en libertad definitiva del
detenido o preso, así como establecer o modificar las condiciones de la concesión de la
libertad provisional para que ésta le sea más favorable.

- Legitimacion

Para obtener la libertad provisional, o para agravar las condiciones de la libertad

provisional ya acordada, es necesario que el Ministerio Fiscal o alguna de las partes
acusadoras formulen la correspondiente solicitud.

El Juez de Instrucción o Tribunal, salvo que decrete la libertad provisional sin fianza del
encausado, citará a todas las partes interesadas a una comparecencia en la declarará
procedente o no la solicitud de libertad provisional. En esta audiencia puede practicarse
prueba.

En general, no se decreta la libertad provisional si ninguna de las partes interesadas la

solicita, aunque el Juez o Tribunal podrán acordarla si existe riesgo de fuga del
encausado, siempre y cuando se le cite para que asista acompañado de su abogado
dentro de las 72 horas siguientes.

- Efectos de la incomparecencia

Si el encausado no comparece ante el Juez en el primer llamamiento, y no justifica su

falta de asistencia, se concede un plazo de 10 días al fiador personal o al dueño de los
bienes prestados en fianza para que presente al encausado rebelde.

Si no comparece con él en este plazo, se hace efectiva la fianza destinándose el importe

de los bienes a sufragar los gastos del procedimiento judicial; el exceso, si lo hay, se
adjudica al Estado.

En estos casos el fiador no puede pedir la devolución de este importe, aunque se dirigir
su reclamación contra el procesado o sus sucesores.

Si los bienes dejados en garantía o fianza son propiedad del encausado y no comparece
al llamamiento judicial, se ejecutan de forma inmediata; si se trata de una fianza
personal se realizarán los bienes del fiador hasta hacer efectiva la cantidad que se
hubiera fijado.

Los efectos públicos, las acciones, y demás valores se venderán por Agente de Bolsa o,
en su defecto, por el Corredor del lugar en el que se está tramitando la causa penal o
por el más cercano; los bienes muebles dejados en prenda y los inmuebles hipotecados
se venderán en subasta publica
2. MEDIDAS CAUTELARES REALES.

Son aquellas medidas destinadas a asegurar el cumplimiento de los contenidos

económicos que pueden figurar en la sentencia penal.

Las medidas cautelares reales son tres:

 Fianza.
 Embargo.
 La responsabilidad civil de terceras personas.

2.1 La Fianza.

La fianza trata de garantizar el cumplimiento de las responsabilidades económicas de

cualquier tipo que pueden contenerse en la sentencia penal así como de las costas que
genera el procedimiento judicial.

El juez fijará la cuantía de la fianza que no podrá ser inferior a una tercera parte del
posible importe de las responsabilidades económicas

A) Tipos de fianza:

La fianza se presta de diversas formas y puede ser:

 Personal: Un tercero garantiza con su patrimonio las responsabilidades

económicas que pueden derivarse del proceso penal. Puede ser fiador personal
todo español de buena conducta, con domicilio en el territorio del Tribunal en el
que va a tramitar el proceso penal, en pleno goce de los derechos civiles y
políticos y con solvencia económica suficiente para satisfacer las
responsabilidades económicas del encausado. No podrá ser fiador el que lo sea
en ese momento o lo hubiese sido de otra persona hasta que se cancele la
primera fianza.
 Pignoraticia: Se ponen a disposición del Juzgado o Tribunal a fin de satisfacer las
aludidas responsabilidades económicas, efectos públicos, ya sean del encausado
o de otra persona, valores mercantiles e industriales cuya cotización en Bolsa
haya sido debidamente autorizada.
 Hipotecaria: Es la fianza que se presta sobre bienes inmuebles y puede ser
sustituida por bienes muebles, valores mercantiles o industriales. etc. en las
proporciones legalmente establecidas. Se constituye en escritura publica
otorgada en presencia de Notario o ante la secretaria del Juzgado; en este último
caso se inscribirá en el Registro de la Propiedad. Los bienes que constituyen la
fianza hipotecaria y pignoraticia deben ser tasados por dos peritos; en el
primero de los casos, los títulos de propiedad relativos a las fincas de la fianza
hipotecaria serán examinados por el Ministerio Fiscal. Es posible la prestación de
fianza a través de garantía personal por medio de entidades bancarias o
compañías aseguradoras. Puede interponerse recurso de apelación contra los
autos del Juez en que declare la suficiencia de la fianza.
- ¿Y si el encausado no presta la fianza?

Si la persona que debe presentar fianza no Io hace, pueden embargarse los bienes
depositados en cantidad suficiente para cubrir las responsabilidades económicas que
puedan derivarse del delito así como las costas del proceso penal.

B) La cancelación de la fianza.

La fianza se cancelará cuando:

 El fiador personal lo solicite si presenta al mismo tiempo al procesado.

 El fiador personal lo solicite si presenta al mismo tiempo al procesado
El procesado ingrese en prisión.
 Se dicte sentencia absolviendo al inculpado; si la sentencia es condenatoria,
cuando el procesado se presente para cumplir la condena
 Por muerte del procesado estando pendiente la causa

2.2 El embargo.

Si el encausado debe prestar fianza para asegurar las responsabilidades económicas

derivadas de la comisi6n de un delito y no Io hace, se ordenara el embargo de sus
bienes en la cantidad suficiente para cubrir dichas responsabilidades.

Para ello se le ordenara que señale los bienes a embargar y si no desea hacerlo,
deberán designarlos su esposa, hijos, apoderados o personas que se encuentren en su
domicilio; si tampoco éstos lo hiciesen, se embargarán aquellos bienes que se
considere que pertenecen al procesado.

A) ¿Qué orden se sigue en el embargo de bienes?

Si el procesado no ha querido señalar bienes para embargar, se embargarán aquellos

que se considere que le pertenecen respetando el orden siguiente:

 1°- El dinero o cuentas corrientes de cualquier que posea.

 2°- Los créditos y derechos realizables en el acto o a corto plazo, títulos, valores
u otros instrumentos financieros admitidos a negociación en un mercado
oficial de valores.
 3º- Las joyas y objetos de arte.
 4°- Las rentas en dinero, cualquiera que sea su origen. 5°. Los intereses, rentas y
frutos de cualquier clase.
 6°- Los bienes muebles, acciones, títulos o valores no admitidos a cotización
oficial y participaciones sociales.
 7°- Los bienes inmuebles.
  8°- Los sueldos, salarios, pensiones e ingresos procedentes de actividades
profesionales y mercantiles autónomas.
 9°- Los créditos, derechos y valores realizables a medio y largo plazo.

También podrá ordenarse el embargo de empresas cuando por las circunstancias del
caso resulte mas aconsejable que el embargo de los distintos elementos patrimoniales.

B) ¿Qué se hace con los bienes embargados?

El destino de los bienes embargados dependerá de la clase que sean:

 Los bienes en metálico, efectos públicos valores mercantiles o industriales

cotizables, alhajas de oro, plata o pedrería, se depositarán, según los casos, en la
Caja de Depósitos, en el Banco de España o en cualquier otro establecimiento
público que se destine para ello.
 Los demás bienes muebles se entregarán en depósito, bajo inventario, por el
funcionario encargado de realizar el embargo, al vecino que se designe.
 En el caso de los bienes semovientes (por ejemplo, los animales) se consultará al
procesado si prefiere que se proceda a su venta o que se conserven en depósito
y administración. Si opta por la venta, los bienes se adjudicarán, previa tasación,
en subasta publica hasta obtener la cantidad necesaria que se depositará en el
establecimiento publico destinado al efecto. Si opta por el depósito y la
administración, el Juez nombrará un depositario-administrador, que recibirá los
bienes bajo inventario y que estará obligado a rendir cuentas al Juzgado cuando
se le requiera. El administrador deberá velar por mantener, conservar y
aumentar la producción, en función de las circunstancias. Siempre que los
gastos de administración y conservación excedan del rendimiento de estos
bienes, se procederá a su venta incluso contra la voluntad del procesado y la
opinión del depositario-administrador, salvo que el abono de las
responsabilidades penales se asegure de otra forma por el procesado o por otra
persona en su nombre.
 Si se trata de bienes inmuebles, el Juez deberá determinar si el embargo
también se extiende a sus frutos y rentas.
 Respecto a las cementeras, pueblas, plantíos, frutos, rentas y bienes semejantes,
si el Juez lo cree conveniente, podrá ordenar que continúe administrándolos el
procesado por sí mismo, o por medio de otra persona, nombrándose a un
interventor.

2.3 La responsabilidad civil de terceras personas.

Si en el proceso penal se dan los requisitos necesarios para apreciar la existencia de

responsabilidad civil a cargo de un tercero, por ejemplo, por haber causado un daño
que debe ser reparado o por haber obtenido un beneficio derivado de la comisión del
delito, el Juez, por petición del actor civil, podrá exigir la prestación de fianza a este
tercero o, en su defecto procederá al embargo de sus bienes en la cantidad que se
considere necesaria.

Estas terceras personas, durante la fase de sumario del proceso penal, podrán alegar
por escrito las razones y aportar las pruebas que consideren necesarias para evitar que
se las considere civilmente responsables.