Abinal - Funcion de Prevención Del Riesgo de Lavado de Dinero

Pablo F.
Abinal
Director
FUNCION DE
PREVENCION DEL RIESGO
DE LAVADO DE DINERO
La ley antilavado de dinero y la regulación de la Unidad de

Información Financiera en las actividades bancaria, aseguradora y
del mercado de capitales
Primera edición: marzo de 2004
Associated Auditors S.A.

Reconquista 353 – piso 6 (1003)
Tel.: 4393-6222
Diseño de tapa: Mariana Hall

Tel.: (341) 411-0575
Impreso en Argentina.
Hecho el depósito que establece la ley 11.723
No se permite la reproducción total o parcial de este libro, ni su almacenamiento

en un sistema informático, ni su transmisión en cualquier forma o por cualquier
medio, electrónico, mecánico, fotocopia u otros métodos, sin el permiso previo
por escrito del editor.
2
En memoria de Eduardo W. Abinal
Bruscamente, tu último vuelo te dejó en el cielo.
3
4
Colaboradores
Adolfo Imhof
Contador Público Nacional (Universidad Nacional del Litoral). Se especializa en el diseño e
implementación de mejores prácticas para la gestión y el control de riesgos.
Adriana Katz
Abogada (Universidad Argentina de la Empresa) Se especializa en derecho Administrativo.
Cecilia Hancevic
Abogada (Universidad Nacional de Rosario). Docente adscripta a la Cátedra de Finanzas y
Derecho Financiero (UNR). Investiga temas relacionados con la financiación del terrorismo.
Nélida López
Contadora Pública Nacional (UBA) Profesora de Costos y Gestión. Banco Superville Societè
Generale, relaciones públicas. Banespa S.A. Soc. Gte. De Fondos Comunes de Inversión, Gte.
Comercial. Banco Central de la Republica Argentina, Inspectora. Banco Mundial (BM),
asesoramiento al Banco Central del Ecuador y realización de auditorías sobre bancos
extranjeros en ese país.
Pablo Nessier
Analista Universitario de Sistemas (Universidad Tecnológica Nacional) Certified Information
System Auditor (ISACA) Associated Auditors S.A., socio a cargo de Auditoría de Sistemas. Se
especializa en seguridad informática y control interno.
Marcos Schnider
Ingeniero en Sistemas de Información (Universidad Tecnológica Nacional) Associated
Auditors S.A. Señor de Auditoría de Sistemas. Se especializa en la evaluación del control
interno en el ámbito de Tecnología Informática. Lideró proyectos de saneamiento de bases de
datos y en las definiciones de un sistema de monitoreo de transacciones para la prevención del
lavado de dinero.
Gilda Smerilli
Cátedra de Finanzas y Derecho Financiero (UNR) Investiga la regulación en materia
financiera de organismos multilaterales y su trasplante a legislaciones nacionales.
5
6
Contenidos
Contenidos .........................................................................................................7
I. Presentación ................................................................................................11
II. Agradecimientos...........................................................................................13
III. Introducción ..............................................................................................15
Parte I Fundamentos..........................................................................................21
IV. El lavado de dinero como riesgo...............................................................21
Porqué regular el riesgo de lavado de dinero ......................................................22
Administración de justicia y de política social ..................................................22
Racionalización y coordinación de acciones de prevención ............................23
Planeamiento social .........................................................................................24
Estrategias regulatorias .......................................................................................24
Competencias y coordinación regulatorias entre la UIF y los organismos de
supervisión financiera.....................................................................................................26
Qué es una buena regulación..............................................................................29
El test costo-beneficio de la regulación ...............................................................32
Regulación efectiva y efecto trasplante ...............................................................37
Establecimiento de estándares............................................................................40
La función de prevención del riesgo de lavado de dinero como actividad
interdisciplinaria .............................................................................................................41
Parte 2 La función de prevención del riesgo de lavado de dinero......................45
V. Cuestiones operativas ..............................................................................45
La relación principal-agente.................................................................................45
Requerimientos para la adecuada gestión de los riesgos operativos ..................46
La relación de agencia y la gestión del riesgo operativo en la función de
prevención del lavado de dinero ....................................................................................46
Contenido de la función de prevención del lavado de dinero ..............................49
Datos y documentación adicionales a requerir a los clientes...........................49
Análisis de operaciones sospechosas no parametrizables en el sistema ........51
Ambiente de cooperación con la prevención del lavado de dinero...............53
La definición de una estructura adecuada de incentivos para el personal ...53
Sistema normativo interno ...............................................................................54
Capacitación del personal................................................................................55
Comité Antilavado ............................................................................................56
Integración del comité antilavado .................................................................56
Tercerización de las actividades propias de la función de prevención ................58
VI. Cuestiones sistémicas relacionadas con el control de monitoreo.
Dificultades tecnológicas para la incorporación de un Sistema de Detección de
Operaciones Sospechosas............................................................................................59
Introducción .........................................................................................................59
Dificultades tecnológicas para la incorporación de un Sistema de Detección de
Operaciones Sospechosas. ...........................................................................................63
Exactitud de los datos ......................................................................................63
Tipificaciones ...................................................................................................64
Base Única de Cliente......................................................................................65
Duplicidad de clientes:..................................................................................65
Diferentes valores para un mismo dato de un mismo cliente: ......................65
Datos claves no registrados en los módulos operativos...............................65
Pasos a seguir..............................................................................................67
7
VII. Cuestiones de seguridad informática y de control interno ........................69
Controles mínimos a observar con relación a Tecnología Informática: ...............69
Especificaciones mínimas: ..................................................................................69
Banco...............................................................................................................70
Ente de Control ................................................................................................71
Validación de la instrumentación de los controles: ..............................................73
VIII. Cuestiones normativas .............................................................................75
Problemas en torno a los fundamentos y fines de las sanciones en la ley
antilavado.......................................................................................................................75
Metodología para la integración en el sistema interno de tipos, principios y
conceptos.......................................................................................................................77
Los tipos penales antilavado ...............................................................................81
Regulación del delito de lavado de dinero en los distintos tipos del código
Penal. .........................................................................................................................82
Análisis de los Arts. 277 y 278 del C.P.........................................................82
El tipo objetivo del art. 277........................................................................83
Acción....................................................................................................83
Sujeto Activo .........................................................................................85
Elementos objetivos de la autoría .........................................................85
Producción del peligro y relación de causalidad....................................86
Tipo subjetivo ........................................................................................86
Elementos subjetivos de la autoría........................................................87
Objeto material del delito.......................................................................88
Tipo objetivo del art. 278 del C.P. .............................................................88
El Art. 278 inc. 1 establece....................................................................88
Acción ................................................................................................89
Art.278 inc. 3 .........................................................................................89
Sujeto activo ......................................................................................89
Elementos objetivos de la autoría......................................................89
La frase “con la consecuencia posible”..............................................89
Tipo subjetivo.....................................................................................90
Elementos subjetivos de la autoría ....................................................90
Objeto material del delito ...................................................................91
El error en los delitos de encubrimiento y lavado de activos (Error de tipo) .91
El error y su significación con respecto al conocimiento del origen ilícito de
los bienes................................................................................................................91
La modalidad omisiva...................................................................................92
Tipicidad objetiva ......................................................................................92
Tipo subjetivo............................................................................................93
La comisión por omisión en el delito de lavado de dinero ............................93
Tipo culposo..............................................................................................94
Tentativa en los delitos de encubrimiento y lavado de dinero ......................95
El origen del objeto material del delito: la previa comisión de un delito........97
El grado de desarrollo delictivo del delito en el que tienen origen los bienes
................................................................................................................................97
Agravantes ...................................................................................................97
Consecuencias penales ...............................................................................98
Exenciones a la responsabilidad ..................................................................98
Régimen penal administrativo .............................................................................98
Art. 23 ..............................................................................................................98
8
Tipo objetivo .................................................................................................99
Acción .......................................................................................................99
Sujeto activo .............................................................................................99
Elementos objetivos de la autoría .............................................................99
Tipo subjetivo ...............................................................................................99
Tipo objetivo ...............................................................................................101
Acción .....................................................................................................101
Sujeto activo ...........................................................................................101
Elementos objetivos de la autoría ...........................................................101
Tipo subjetivo .............................................................................................101
Art. 24 ............................................................................................................102
Tipo objetivo ...............................................................................................102
Autor .......................................................................................................102
Tipo subjetivo..........................................................................................102
El delito de lavado de dinero y su relación con el delito de asociación ilícita ....102
Apéndices .........................................................................................................105
IX. La obligación de informar prevista en la ley 25.246: ¿Vulnera la garantía
constitucional según la cual nadie está obligado a declarar contra sí mismo?............105
Introducción .......................................................................................................105
¿Se aplican al derecho penal administrativo los principios del derecho penal?
.................................................................................................................................105
El derecho penal administrativo..................................................................106
Aplicación de los principios del derecho penal ...........................................106
La prohibición de declarar contra uno mismo ................................................107
Su inserción en la constitución nacional y tratados internacionales ...........107
Significado y alcance..................................................................................107
El deber jurídico de informar. ........................................................................109
Régimen penal administrativo de la ley 24246...............................................110
Incumplimiento del deber de informar ............................................................110
El problema que ocasiona la ley antilavado ...................................................110
Jurisprudencia................................................................................................113
Conclusión.........................................................................................................115
X. Nuevas obligaciones internacionales en el marco de la lucha contra la
financiación del terrorismo...........................................................................................117
Introducción .......................................................................................................117
Breves conceptualizaciones ..............................................................................118
Fuentes para la financiación terrorista...............................................................119
Lavado de dinero y financiación del terrorismo .................................................121
Lucha internacional contra la financiación del terrorismo ..................................122
RECOMENDACIONES ESPECIALES del G.A.F.I acerca de la Financiación del
Terrorismo: ...............................................................................................................126
I.- Ratificación e implantación de los instrumentos de la Organización de
Naciones Unidas (O.N.U.):....................................................................................126
II.- Penalizar la financiación del terrorismo y el lavado de dinero asociado a
ello: .......................................................................................................................126
III.- Congelación y confiscación de activos terroristas: ...............................127
IV.- Informe de transacciones sospechosas relacionadas con el terrorismo:
..............................................................................................................................127
V.- Cooperación Internacional: ...................................................................127
VI.- Remesas de dinero alternativas:..........................................................127
9
VII.- Transferencias telegráficas: ................................................................128
VIII.- Organizaciones sin fines de lucro: .....................................................128
LUCHA NACIONAL CONTRA LA FINANCIACION DEL TERRORISMO ..........130
Participación Internacional.................................................................................133
Entidades financieras ........................................................................................135
Características de las operaciones financieras que pueden ser la razón de un
mayor escrutinio: ......................................................................................................135
Cuentas..........................................................................................................135
Depósitos y retiros .........................................................................................136
Transferencias electrónicas ...........................................................................137
Características del cliente o su actividad de negocios ...................................137
Operaciones relacionadas con lugares preocupantes ...................................138
Conclusiones .....................................................................................................138
Bibliografía.........................................................................................................139
10
I. Presentación
La regulación en materia de prevención del lavado de dinero es una de las más

complejas normativas que impactan en la actividad del sistema financiero. De allí que
para los prácticos, e incluso para los que tienen algo más de tiempo y profundizan en la
regulación con un sentido crítico, tales normas tienen una dificultad gnoseológica
inicial, que después se complica a la hora de traducir el mandato abstracto de las
normas al lenguaje concreto necesario para la implementación de acciones.
Los especialistas en los temas de prevención introducen a las finanzas una
Torre de Babel donde las palabras “sospechosa” e “inusual” califican a las operaciones
comerciales, y “terrorista” a un listado de clientes. Desde el episodio de Septiembre 11
estos temas, antes importantes, pasaron a tener el carácter de urgente.
Si bien en nuestro país ya había material informativo y estudios científicos sobre
la prevención del lavado de dinero, en mi opinión, no existía un libro dedicado a
analizar integralmente el complejo problema de la implementación de sus normas. Es
decir, sabíamos “qué” teníamos que hacer, pero esta investigación responde primero al
“por qué” de la regulación, nos muestra un camino simple de “cómo” implementar sus
mandatos, sin eludir los siempre ambiguos análisis que rodean al “para qué” de la
regulación, momento en que las normas son enfrentadas a sus efectos concretos como
impactos en los costos y en los beneficios.
Se trata de una investigación desarrollada dentro del ámbito privado y en un
contexto de trabajo interdisciplinario que no es frecuente encontrar en nuestro país.
El Banco de Inversión y Comercio Exterior quiere apoyar esta iniciativa,
patrocinando su publicación, por diversos motivos.
En primer lugar, por ser beneficiario directo de los resultados de la investigación.
Como entidad financiera, nuestro banco es uno de los sujetos obligados a informar. A
partir de la Reforma Institucional del BICE a comienzos del mes de agosto de 2003, la
que lo orienta a focalizarse en atender en forma directa a empresas en un contexto de
negocios internacionales, crece la exposición de nuestra entidad al riesgo de lavado de
activos.
Además, al formar parte de la banca pública, queremos contribuir a la difusión de
estudios que armonizan los objetivos de interés general de la regulación, con la lógica
de los actores económicos que demanda siempre la búsqueda de soluciones eficientes.
José Luis Entin

Director del BICE
11
12
II. Agradecimientos
Daniel Bertone
Es para mí un motivo de enorme orgullo y satisfacción presentar esta obra que,

por iniciativa del Estudio Associated Auditors S.A. del que soy socio y co-fundador, fue
realizada pensando fundamentalmente en la satisfacción de una necesidad de nuestros
principales clientes, las instituciones financieras. La motivación para el desarrollo de
esta tarea fue proporcionar una herramienta ágil pero, a la vez, analítica y profunda,
que conteste el interrogante de: ¿Qué debo hacer?, con el que a diario nos reciben los
Directores y Gerentes de las empresas desde el dictado de las Resoluciones de la
Unidad de Información Financiera (UIF) relacionadas con la prevención del lavado de
dinero.
Como especialistas en riesgos y controles, éramos conscientes de la
complejidad de la tarea. Por ello, convocamos al Profesor Pablo Abinal quien, en
colaboración con el equipo universitario que dirige y con profesionales en diversas
disciplinas vinculados a nuestro Estudio, investigó los temas más relevantes para dar
respuesta al interrogante planteado por nuestros clientes, elaborando un informe final
que presentamos hoy como producto de este verdadero esfuerzo de producción de
conocimiento. La intensidad de los aportes intelectuales de algunas personas
determinó que se los incluyera como colaboradores de la obra.
El presente informe constituye no sólo una herramienta útil para la gestión
individual del riesgo de lavado de dinero, sino también una iniciativa para pensar la
coordinación de las acciones entre las autoridades públicas y el mercado financiero.
Quiero agradecer a todos los autores de la obra y, especialmente, a los
funcionarios públicos con responsabilidades en la prevención del lavado de dinero que
accedieron a ser entrevistados durante el curso de la investigación.
Finalmente, quiero agradecer el patrocinio de uno de nuestros principales
clientes, el Banco de Inversión y Comercio Exterior (BICE).
Buenos Aires, 11 de noviembre de 2003.
13
14
III. Introducción
Pablo Abinal
La ley 25.246 modificó el código penal argentino, creando el delito de lavado de

dinero dentro del título XI (delitos contra la Administración Pública) como figura penal
autónoma. Hasta entonces, la conducta del lavado de dinero sólo se encontraba
penalmente relevada como delito relacionado al tráfico y comercialización de
estupefacientes en la respectiva ley especial.
Esa misma ley creó la Unidad de Información Financiera (en adelante, UIF)
como organismo con autarquía funcional en jurisdicción del Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, encargándole el análisis, el tratamiento y la transmisión de
información a efectos de impedir el lavado de dinero proveniente de los delitos
relacionados con el tráfico y comercialización de estupefacientes, con el contrabando
de armas, con las actividades de una asociación ilícita calificada en los términos del
artículo 210 bis del código penal, con hechos ilícitos cometidos por asociaciones ilícitas
del mismo artículo 210 bis, organizadas para cometer delitos con fines políticos y
raciales, con fraudes contra la administración pública previstos en el artículo 174 inciso
5 del código penal, contra la Administración Pública previstos en los Capítulos VI, VII,
IX y IX bis del Título XI del Libro Segundo del Código Penal y, por último, con la
prostitución de menores y pornografía infantil, previstos en los artículos 125, 125 bis,
127 bis y 128 del Código Penal.
Como estrategia regulatoria de prevención del lavado de dinero, la ley estableció
el deber de informar transacciones monetarias y operaciones sospechosas en cabeza
de determinadas personas físicas y jurídicas que invistió con la calidad de sujetos
obligados a informar, delegando en la UIF el establecimiento, a través de pautas
objetivas, de las modalidades, las oportunidades y los límites del cumplimiento de esta
obligación para cada categoría de obligado y tipo de actividad.
Tal delegación normativa fue cumplimentada por la UIF, con relación a la
industria financiera, a través del dictado de tres resoluciones, que llevan los números 2
para la actividad bancaria, 3 para la actividad aseguradora, y 4 para la actividad del
mercado de capitales (en adelante, resoluciones UIF 2, UIF 3 y UIF 4,
respectivamente.)
Lo expuesto implica la aparición de nueva regulación para las actividades de las
instituciones financieras, lo que obliga a abordar no sólo los temas relacionados con las
cuestiones fundamentales de cualquier regulación, sino las cuestiones particulares que
plantean estas nuevas normas y su impacto en los negocios de los sujetos obligados a
informar.
La experiencia internacional debe integrarse a nuestro análisis para poder
proyectar los puntos fuertes y débiles de la nueva regulación, no sólo por la
complejidad propia de la misma, dado los problemas jurídicos, económicos y analíticos
que plantea, sino por la polémica desatada a partir de algunos resultados obtenidos en
el ámbito internacional. En tal sentido, se ha llegado a sostener que “los bancos son
requeridos para auxiliar al gobierno, no solamente con informes de transacciones
monetarias, sino también con informes de operaciones sospechosas. Estos informes
imponen altos costos regulatorios a los bancos y requieren de los empleados bancarios
que actúen como agentes de policía. Como resultado, el costo total para los sectores
público y privado exceden los 10 millones por condena. Este esfuerzo no sólo no tiene
15
ningún sentido económico, sino que es claramente incompatible con una sociedad libre.
Las leyes antilavado permiten también una completa discrecionalidad persecutoria.” 1 El
autor de estas afirmaciones se apoya en algunas estadísticas que reflejan los hechos
ocurridos en los Estados Unidos de América entre 1987 y 1995. El Gobierno recogió 77
millones de informes de transacciones monetarias, algo en el orden de 62 toneladas de
papeles. Esto derivó en la persecución de 3000 casos de lavado de dinero, lo que
representó 1 caso por cada 25 mil expedientes iniciados, en otras palabras, bosques
enteros fueron talados para un solo caso. De esos 3000 casos, el gobierno obtuvo 580
condenas. Aún si nos preocuparan los bosques, siempre dentro de la reflexión del
mismo autor, hubo 100 mil informes relacionados con personas inocentes para obtener
una sola condena. Concluye diciendo que este ratio de 99,999 a 1 es algo que no debe
razonablemente ser tolerado como balance entre la violación de la privacidad y el
repertorio de resoluciones de condena.
Kant, el sutil analista de racionalidades en conflicto, contestaría a tales
argumentos diciendo que deben separarse las cuestiones de dignidad y precio. El
conflicto entre las pérdidas y ganancias por una política criminal que identifica un bien
jurídico como necesitado de especial tutela, y los bienes públicos y privados afectados
al cumplimiento de ese objetivo político, no puede ser adecuadamente entendido en
términos de comparación entre bienes y sacrificios en orden a determinar cual de ellos
resulta de mayor valor2. Aún aquellos que sostienen la pertinencia de los análisis costo-
beneficio para evaluar las regulaciones públicas, consideran que los derechos civiles
no pueden, en forma precisa, ser medidos por una escala monetaria, por lo que tales
aproximaciones de tipo económicas no resultan relevantes para resolver el conflicto
planteado3.
La ley asocia, al establecer la competencia de la UIF, la necesidad de prevenir el
lavado de dinero con el fin de combatir el terrorismo, la comercialización de
estupefacientes, el crimen organizado, los fraudes y delitos contra la administración
pública4, y delitos relacionados con la prostitución infantil. “No obstante, si uno mira los
resultados de esta autoproclamada guerra contra el lavado de dinero, puede encontrar
que la misma ha fracasado en producir los resultados publicitados, y, de hecho, la
misma no es efectiva en costos, resultando en conjunto violatoria de los derechos
civiles (incluidos los derechos a la privacidad). Ha violado además los derechos de
soberanía de los estados pueblos, ha creado nuevas oportunidades de actividades
criminales y ha puesto en duda nuestras habilidades para reducir el crimen”5
Uno de los argumentos subyacentes a las leyes y regulaciones antilavado, es
que unas legislaciones y regulaciones fuertes son necesarias para prevenir el
terrorismo. Sin embargo, se opone a este argumento el hecho que hasta el momento
no existe evidencia de que las actividades antilavado de dinero hayan detenido, o estén
cerca de hacerlo. Ese tipo de actividades terroristas requieren de modestas sumas de
dinero para aplicar a sus actividades, las que pueden fácilmente ser ocultadas en
transacciones a simple vista no sospechosas. Expertos en terrorismo afirman que este
tipo de criminalidad utiliza frecuentemente fondeo de organizaciones no
gubernamentales, las que financian tales actividades sin saberlo. Estos mismos
1
”WHY THE WAR ON MONEY LAUNDERING IS COUNTERPRODUCTIVE”, presentation by Richard W. Rahn at the conference: Anti-
Money Laundering 2001, January 30, 2001, Center for Freedom and Prosperity.
2
Cfr. “COMPARING THE INCOMPARABLE: TRADE-OFFS AND SACRIFICES” de Steven Lukes, y “PRACTICAL REASON AND
INCOMMENSURABLE GOODS”, de Elizabeth Anderson, en Incommensurability, Incomparability, and Practical Reason, editado por Ruth Chang,
Harvard University Press, Cambridge, Massachusetts, 1997.
3
Cfr. “INCOMMENSURABILITY AND KINDS OF VALUATION: SOME APLICATIONS IN LAW”, Cass R. Sunstein, en Incommensurability...
op. cit., Pág. 234.
4
No incluye la intervención de la UIF en delitos tributarios, a pesar de la enorme importancia que tiene la evasión tributaria para las
finanzas públicas y las estimaciones sobre el monto evadido en cada período fiscal al momento de sanción de la ley.
5
Richard Rahun, artículo citado.
16
expertos nos dicen que la única manera efectiva de destruir las organizaciones
terroristas es infiltrándose en ellas. Además, la National Security Agency (NSA) y la
Central Intelligence Agency (CIA) norteamericanas desde hace tiempo tienen
autorización legal para monitorear las actividades (incluidas las financieras) de
organizaciones terroristas. En suma, no existe evidencia que el arsenal de
herramientas antilavado empleado por los gobiernos hayan detenido ni siquiera la
actividad terrorista más importante, o si podrá tener algún impacto preventivo en el
futuro.
El más común de los objetivos que se asocia con las herramientas antilavado es
detener el tráfico ilícito de estupefacientes. En los Estados Unidos, menos de 1000
personas por año han sido procesadas desde que el lavado de dinero ha sido
declarado ilegal y el dinero confiscado sólo alcanza al 1% de aquel que el gobierno
identifica como dinero lavado cada año. Si bien se reconoce que las leyes antilavado
han entorpecido la actividad de los vendedores de droga, no lo han hecho tanto como
para que aquellos cambien sus modos de vida. La lucha contra las drogas, se afirma,
sólo va a ser ganada reduciendo substancialmente la demanda de drogas, que es una
tarea educativa, no represiva6. En nuestro país, se ha señalado en relación con el tema
que “los controles y agencias formales del poder, están sobresaturados de tareas.
Policía, justicia, administración carcelaria sufren un costo social y político abrumador. Y
los éxitos que se suponían no se vislumbran. La droga continúa su preciso destino. Y
siempre se apunta, cabe insistir, a las víctimas del traficante, que no otra cosa son lo
adictos y poseedores de drogas. Se ha distorsionado la tarea específica de esos
controles no siempre preparados para la tarea que los absorbe, descuidándose otras
facetas de seguridad”7
La relación entre lavado de dinero y evasión tributaria es compleja. Por
definición, el crimen de lavado intenta evadir el escrutinio de las autoridades,
incluyendo las fiscales. No obstante, una vez que el dinero ha sido lavado, deja ese de
ser el caso. A pesar que existen algunos puntos en los cuales la evasión tributaria y el
lavado de dinero participan de técnicas y pueden ser mutuamente prevenidos, es
importante entender que, operacionalmente, constituyen procesos diferentes. En
general, la evasión tributaria involucra tomar fondos obtenidos legalmente y ocultarlos,
o cambiarle su naturaleza, haciéndolo aparecer como producto de una categoría de
actividad no gravada. En cualquier caso, se trata de cambiar ingresos lícitos por
ilícitos. El lavado de dinero hace lo opuesto, toma ingresos obtenidos ilegalmente y les
da la apariencia de ingresos lícitos. En términos del impacto en la posición fiscal del
Estado, la evasión tributaria y el lavado de dinero tienen efectos opuestos8. En el
lavado de dinero, toda la porción de las ganancias obtenidas ilegalmente que aparecen
en la economía legal tienen la potencialidad de atraer la atención de las autoridades
fiscales. El punto es que, al contrario del estereotipo que muestra la actividad criminal
como “fuera de los libros” contables, no registrada e impositivamente no gravada, una
vez que el dinero es lavado es expuesto en los libros, registrado y gravado. De lo cual
se deduce que un programa efectivo de prevención del lavado de dinero puede quedar
en tensión con los objetivos de ingresos fiscales de un mismo gobierno.
Una manera simple de reducir la cantidad de delitos de lavado de dinero sería el
reducir la cantidad de papel moneda llevando el sistema de pagos hacia las distintas
6
7
“MEDITACIONES SOBRE DROGAS Y ESTEREOTIPOS”, Elías Neumann, Lexis Nº 1009/007662.
8
FINANCIAL HAVENS, BANKING SECRECY AND MONEY LAUNDERING. UNITED NATIONS
OFFICE FOR DRUG CONTROL AND CRIME PREVENTION GLOBAL PROGRAMME AGAINST MONEY LAUNDERING This study was
prepared on behalf of the United Nations under the auspices of the Global Programme Against Money Laundering, Office for Drug Control and Crime
Prevention, by:
Jack A. Blum, Esq. Prof. Michael Levi, Prof. R. Thomas Naylor, Prof. Phil Williams
17
variedades que existen de dinero electrónico. La tecnología existe desde hace tiempo
y, en la Argentina, ha tenido una gran difusión tras la implementación en el año 2002 de
las restricciones a los retiros de los depósitos, conocidas como “corralito”. La
implementación de una medida similar pero con el objetivo de prevención del lavado de
dinero, requeriría previamente no sólo de un análisis costo-beneficio, sino de un amplio
debate sobre las libertades y el secreto fiscal. Porque, detrás de los sistemas de
prevención del lavado de dinero, se encuentra el Estado tratando de saber todo acerca
de las transacciones financieras de los ciudadanos. Un gobierno, sin controles
adecuados, puede generar abusos en relación con esa información. Nuestra
constitución y numerosos pactos internacionales reconocen el derecho a los propios
datos, incluyéndose dentro de los mismos la información financiera.
Considero que los argumentos expuestos en contra de la implementación de
medidas antilavado son fuertes pero confunden los motivos gubernamentales de
política criminal que llevaron al dictado de la ley y la regulación, con cuestiones de
justificación técnica de las mismas. Si bien esta obra no tiene ambiciones de debate
sobre las cuestiones de política criminal planteada, sino sobre las que se relacionan
con la justificación técnica de la regulación, no puedo dejar de referirme a dos de los
argumentos que, a mi entender, se encuentran en la base de la crítica a los esfuerzos
antilavado (crítica que comparto en su intención de discusión racional, pero no en sus
conclusiones).
En primer lugar, es cierto que la prevención del lavado de dinero implica algunas
restricciones al ejercicio de libertades civiles, así como costos indirectos para el
contribuyente y directos para los sujetos obligados a informar. Como los impuestos,
tales sacrificios son el precio de una vida civilizada y, la cuestión, en definitiva, es quién
paga por el mismo. Esta es no es una tema de legitimidad de la regulación, sino de
justificación técnica de la misma.
En lo que respecta a la falta de eficacia de herramientas contra la lucha contra el
lavado de dinero y otras actividades ilícitas relacionadas, cuando la actividad criminal
consiste en la venta de bienes ilegales, como las drogas, “casi nadie cree que la
aplicación de la ley pueda eliminar efectivamente estos mercados ilegales; lo que hace
la aplicación de la ley es elevar el precio, y por ende reducir el consumo de lo que se
vende en estos mercados.”9
El mismo argumento de política criminal utilizado para descalificar los regímenes
legislativos de prevención del lavado de dinero, indica que la poca eficacia de los
mismos pone en tela de duda nuestras habilidades para reducir el crimen. A mi modo
de ver, este argumento reduce a la ley únicamente a una función represiva, y
desconoce su función expresiva, en el sentido que la ley expresa aquello que la
conciencia colectiva juzgó conveniente al sancionarla.
Las cuestiones más importantes tratadas por esta investigación se refieren,
como ya se ha dicho, a las justificaciones técnicas de la regulación del lavado de
dinero. Entre ellas, a los límites de la delegación de la actividad estatal en la
Instituciones Financieras, a la discrecionalidad regulatoria de la UIF, a las
consideraciones normativas de operaciones como inusuales, sospechosas y delictivas
y, a partir de aquellas, al nacimiento de obligaciones para los sujetos obligados a
informar, a los problemas de teoría de la firma que aparecen cuando se enfrentan
objetivos de política criminal del estado con intereses de los particulares, a quienes se
les pide que cooperen.
9
Richard A. Posner, EL ANALISIS ECONOMICO DEL DERECHO, ed. Fondo de Cultura Económica, México, 1998, Pág. 233. (La
economía del crimen organizado).
18
A través de un análisis costo-beneficio entre diferentes estrategias regulatorias,
la investigación pretende contribuir a la búsqueda de soluciones eficientes y armónicas
entre los intereses públicos y privado. Sin dejar de lado las cuestiones fundamentales
de regulación, las respuestas a los problemas planteados intentaron ser expuestas en
forma simple, de manera de conformar una técnica de gestión del riesgo lavado de
dinero. Esta técnica puede insertarse en la gestión de los restantes riesgos
administrados por la industria financiera como una nueva función de sus empresas. Y
en ello tal vez esté, por las razones de efecto trasplante que serán expuestas más
adelante, una buena parte de la suerte que correrán la ley y las regulaciones antilavado
en cuanto a su efectiva vigencia. En la inteligencia analítica, y en la capacidad de
implementación en un sistema, del principio “conozca a su cliente”, no sólo como un
recurso antifraude y antilavado, sino también, como una poderosa herramienta para la
generación de ventajas competitivas y de nuevas oportunidad de negocios.
19
20
Parte I Fundamentos
IV. El lavado de dinero como riesgo
El lavado de dinero es una actividad en la que el dinero aparece y desaparece.

Pero no es un truco de magia ni el número de un ilusionista. Es un conjunto de
conductas que utilizan dinero obtenido en forma ilegal, moviéndolo a través de una
secuencia de transacciones financieras, con el fin que aparezca, luego de tales
transacciones, como dinero proveniente de una actividad lícita, o que desaparezca.
A partir del dictado de la ley 25.246 el lavado de dinero debe ser considerado
como un nuevo riesgo para el negocio de todas las instituciones financieras, de igual
rango e importancia que otros riesgos tales como el de crédito, mercado, liquidez,
operativo, legal, regulatorio, de imagen o reputación, etc.10 Si bien el lavado de dinero
impacta en los riesgos legal, regulatorio y de imagen o reputación, el relevamiento a
través de una normativa especial, y las particularidades que presenta su gestión,
determina que se lo considere como riesgo autónomo.
El lavado de dinero se encuentra estrechamente relacionado con el tema de la
corrupción y éste, con el del escándalo11. Si consideramos el riesgo para el negocio
financiero como la posibilidad de que ocurran pérdidas, y el riesgo de lavado de dinero
como la posibilidad de que tales pérdidas se produzcan a causa de inadecuados
sistemas o procesos internos, o de fallas en los mismos, así como también a causa de
comportamientos internos de individuos, o de hechos externos, y que cualquiera o un
conjunto de tales situaciones generen pérdidas relacionadas con el no-cumplimiento de
leyes y regulaciones en la materia, resulta indudable que la relación entre el lavado de
dinero, la corrupción y el escándalo da a este riesgo una importancia clave para la
continuidad del negocio de una institución que se vea involucrada en tales episodios.
Lo que el poder legislativo y la UIF hicieron es regular este riesgo. La regulación,
en este caso, aparece con un concepto de “luz roja”, como una actividad del gobierno,
identificable y discreta, dirigida a prohibir comportamientos y a prevenir la ocurrencia de
ciertas actividades no deseadas: el lavado de dinero y otros hechos ilícitos
relacionados, tales como el tráfico y comercialización de estupefacientes, la ejecución
de planes delictivos por parte de asociaciones ilícitas (lucha contra el crimen
organizado), la prostitución infantil, etc.
Pero a diferencia de esos comportamientos criminales relacionados, el lavado de
dinero como hecho resulta complejo al momento de ser dividido en sus elementos, lo
cual determina que no sea simple la tarea de encontrar una definición única para este
tipo de conductas. Además, la acción desplegada por el sujeto activo no es
intrínsicamente disvaliosa, como en el caso de la venta de estupefacientes. Lo que
diferencia la acción de quien realiza una transferencia de dinero bancario, de otra
acción exteriormente idéntica, pero que viola la ley penal por quedar tipificada como
10
De la extensa bibliografía sobre gestión de riesgos y regulación de negocios, se ha seleccionado la producción científica proveniente del
Centre de Analysis of Risk and Regulation, London School of Economics and Politial Science. Para un fin introductorio, puede verse “Risk
management and Business Regulation”, Bridget Hutter and Michael Power, artículo inicialmente aparecido en el Financial Times Mastering Risk
series, www.ftmastering.com. Para una mayor apertura en estos temas, puede consultarse Understanding Regulation, Robert Baldwin and Martin
Cave, Oxford University Press, New York, 1999. A los contenidos de esta obra, recurriremos frecuentemente para el análisis de esta parte de los
fundamentos.
11
Cfr. Albert Casimiglia, Cuestiones de Lealtad. Límites al liberalismo: corrupción, nacionalismo y multiculturalismo, ed. Paidós Ibérica,
Barcelona, 2000.
21
delito de lavado de dinero, es el conocimiento de que ese dinero tiene un origen ilícito
por parte del sujeto que realiza la transacción. Este delito, por ejemplo, a pesar de que
se lo asocia generalmente con iniciativas de política criminal de los Estados Unidos de
América, es una infracción penal allí recién desde 198612 y no es ilegal en todos los
países.
Porqué regular el riesgo de lavado de dinero
Se ha dicho que estas imposiciones regulatorias tienen tanto sentido como

responsabilizar a un fabricante o vendedor de automóviles por el hecho de que alguien
que compró un vehículo lo usa en la comisión de un delito, o imponer una sanción a
una compañía telefónica cuando alguien usa del servicio telefónico con propósitos
criminales13.
Los sujetos obligados a informar y, dentro de ellos, las Instituciones Financieras,
son requeridos para que apliquen el principio de “conozca a su cliente”, lo que significa
que se les impone conocer que las acciones de sus clientes no incluyen
comportamientos criminales. ¿Resulta ello posible?
Conceptualmente, la aplicación de este principio puede ser extendida a cualquier
negocio que provea bienes o servicios aptos para ser utilizados en comportamientos
delictivos. Para volver al caso de las empresas ya referidas, ¿cómo podría aplicarse
este principio dentro del servicio público telefónico?
Los motivos para la sanción de la ley y el dictado de la regulación, al momento
de responder a la pregunta de por qué regular, obviamente deben corresponderse con
la fundamentación técnica de las normas, para poder considerar que la ley y la
regulación resultan legítimas.
En mi opinión, la fundamentación técnica para regular este riesgo debe buscarse
tanto en razones de administración de justicia y de política social, de racionalización y
coordinación de acciones para prevenir comportamientos calificados como delictivos,
como así también de planeamiento social14.
Administración de justicia y de política social
El lavado de dinero representa un serio obstáculo para la investigación de los

delitos relacionados con el crimen organizado. La cooperación judicial internacional
resulta clave para poder investigar tales hechos, los que generalmente trascienden las
12
El delito de lavado de activos fue introducido en los Estados Unidos a través del Money Laundering Control Act de 1986.
13
14
Estas dos clases de razones son identificadas por Robert Baldwin and Martin Cave en la obra citada, como respuestas a la pregunta de
por qué regular, junto con otras tales como la existencia de monopolios, beneficios inesperados, externalidades, inadecuada información al
consumidor, continuidad y calidad en los servicios, prácticas anticompetitivas, bienes públicos y riesgo moral, y protección de los poderes de
negociación.
22
fronteras de los países. Para que aquella sea posible, por motivos de técnica jurídica,
resulta necesario el dictado de reglas comunes a los Estados.
El funcionamiento del crimen organizado permite poner una gran cantidad de
fronteras en el circuito del lavado de dinero porque, cuanto más fronteras existan,
mayor posibilidad de impunidad hay. Los servicios de la industria financiera,
especialmente los de la actividad bancaria, son herramientas que se utilizan para poner
fronteras, por lo que la vulnerabilidad a comportamientos ilícitos es alta. Como dijo
Bernard Bertossa, Fiscal General de Ginebra que comenzó con las acciones de
coordinación entre magistrados para lograr la cooperación judicial, “creo que la guerra
en la que estamos comprometidos contra el crimen organizado no es una guerra que
pueda ser ganada únicamente por los profesionales. No es el ejército profesional que
somos el que permitirá resolver los problemas. Se trata de una verdadera guerra civil.
En esta guerra civil, se necesita a todas las personas honestas, incluyendo a los
banqueros honestos, y la mayoría de ellos aún lo son, felizmente. Es por ello que
rechazo hablar de los banqueros en general. Algunos, en Ginebra, dicen abiertamente
que nuestra acción es justa. Colaboran con nosotros sin reticencias. También hay que
decir que algunos establecimientos bancarios, especializados en la gestión de fortunas,
dependen muy directamente de las inversiones realizadas por extranjeros y, por
consiguiente, del dinero gris procedente de la evasión fiscal. Estos establecimientos se
sienten directamente amenazados por las investigaciones penales, pues a menudo es
muy difícil distinguir este dinero gris del dinero negro procedente del crimen. Estos
banqueros rehuyen colaborar con la justicia y nos atribuyen equivocadamente
segundas intenciones subversivas. Además existe una pequeña minoría de banqueros
francamente deshonestos. Es lo mismo que en todos los oficios, la banca no es un
grupo homogéneo. Las tres actitudes existen en su seno. Pero cada vez más los
banqueros suizos se dan cuenta que, en un tiempo determinado, esta imagen de cajas
fuertes del crimen organizado es mala para ellos”15
La investigación y represión de los hechos criminales cuyas consecuencias
sociales son de mayor impacto, se frustran, entre otras razones, a causa de las
acciones de lavado de dinero. Tal circunstancia es suficiente, en mi opinión, tanto para
incluirlo dentro del catálogo de las acciones penalmente relevantes por los Estados,
como para regular mandatos y prohibiciones respecto de las actividades que resultan
vulnerables a tales acciones.
Racionalización y coordinación de acciones de prevención
Como ha afirmado el juez de instrucción español Baltasar Garzón Real, “El

crimen organizado se infiltra de manera imperceptible en las estructuras y en los
fundamentos del edificio del Estado. Los hace estallar y pone en peligro la existencia
misma del sistema democrático (...) Ya no hay distinciones claras entre narcotráfico,
terrorismo, delitos económicos y corrupción. Todos estos fenómenos son los tentáculos
de un mismo monstruo. Frente a él, la coordinación es esencial y quizá sea la única
posibilidad de éxito.”16
15
Denis Robert, La justicia o el caos, ed. Muchnik, Barcelona, 1996, Pág.15.
16
Denis Robert, La justicia o el caos, ed. Muchnik, Barcelona, 1996, Pág. 237.
23
La ley asume en forma implícita que, en la prevención de delitos relacionados
con el crimen organizado, juega un rol fundamental la prevención del lavado de dinero.
Por tal motivo, decide, a partir de un cálculo también implícito entre costos y de
beneficios, asignar un rol de prevención a sujetos que intervienen en las actividades
financieras. Claro que, los riesgos generados por tal decisión son varios. El primero es
que para los individuos sea extremadamente costoso cumplir con el rol asignado, a
causa de las dificultades técnicas que presenta organizar el conocimiento sobre un
problema global y cambiante, e implementar soluciones empresa por empresa. Es
lógico suponer que tales costos sean trasladados a los consumidores de productos y
servicios financieros, con lo cual se genera un problema de ineficiencia en el costo
social agregado. Pero además, las empresas financieras pueden, por ejemplo,
desarrollar diferentes e incompatibles soluciones de prevención. En tales
circunstancias, la regulación se justifica como un modo de racionalizar el sistema social
de prevención (probablemente a través de estándares que aseguren la eficacia de las
soluciones y garanticen la objetividad en los criterios regulatorios). Una regulación
centralizada presenta ventajas sobre decisiones individuales en entornos donde la
información pueda ser mas eficientemente comunicada a través de canales públicos, y
economías de escala puedan ser desarrolladas teniendo una agencia pública la
responsabilidad por el establecimiento de estándares17.
Planeamiento social
Cuando se incorporan a las razones de la regulación los análisis de

planeamiento social, debe tratarse los problemas que surgen de la coordinación entre
el interés individual y la acción colectiva. La pregunta es por qué los actores del
mercado financiero van a colaborar hoy, asumiendo costos para prevenir acciones
criminales con consecuencias colectivas e indeseables, pero potenciales y futuras. Aún
si no pensáramos que sólo van a colaborar por el uso de las capacidades básicas o
recursos que el gobierno posee para influir en las actividades financieras o en la
actividad social, y contestáramos a esta pregunta involucrando argumentos altruistas,
la regulación sería necesaria por el problema del “gorrón” o, en idioma inglés, del “free
rider”: Algunos estarían dispuestos a asumir costos por razones altruistas si se les
asegura que un gran número de otros harán lo mismo. Los problemas y costos de la
coordinación implican que la regulación es requerida para satisfacer tales
expectativas18.
Estrategias regulatorias
A pesar de lo expuesto, resulta claro que, por estar presente en la aparición de

esta regulación la idea del interés público, se generarán un sinnúmero de tensiones.
Los problemas clave que aparecen siempre que se expone este fundamento para una
nueva regulación, son las dificultades para generar consenso sobre cuál es el interés
17
Cfr. Robert Baldwin and Martin Cave, op. cit., pág. 15.
18
24
público, el escepticismo general en cuanto al desinterés y orientación en el interés del
legislador y de los reguladores, la concepción de que el producido en el interés público
siempre falla en sus resultados o, al menos, los mismos no podrán ser conocidos con
precisión, y la puja de poderes resultante entre diferentes grupos sociales19. Por tal
motivo, resulta imprescindible escoger la estrategia de regulación correcta que suavice
tales problemas.
Un sistema de regulación puede además ser criticado si resulta posible
argumentar que una estrategia diferente puede producir una mejor relación costo-
beneficio. En consecuencia, el punto de partida es el análisis de cuáles son las
capacidades básicas o recursos que el gobierno posee para influir en las actividades
financieras o en la actividad social. Tales son20:
− Imponer: donde la autoridad legal y la fuerza imperativa de la ley es utilizada para

alcanzar los objetivos de la política de gobierno.
− Alocar riqueza: donde contratos, garantías, préstamos, subsidios u otros incentivos
son utilizados para influenciar en las conductas.
− Utilizar los mercados: donde el gobierno encauza las fuerzas competitivas con fines
particulares (por ejemplo, cuando usa franquicias con el fin de conseguir beneficios
para los consumidores)
− Informar: donde la información es distribuida estratégicamente (por ejemplo, para dar
mas poder a los consumidores)
− Actuar directamente: donde el Estado toma acciones físicas por sí mismo (por
ejemplo, para prevenir o suavizar un riesgo)
− Establecer derechos y obligaciones: Donde las reglas con derechos y deberes son
estructuradas y alocadas de manera de crear incentivos y constricciones deseables
(por ejemplo, el derecho al agua limpia es creado en orden a disuadir poluciones)
A partir de estas capacidades pueden ser desarrolladas las diferentes

estrategias regulatorias, que deben ser analizadas vinculándolas con los puntos fuertes
y débiles de las mismas.
Considero que la regulación argentina en materia de lavado de dinero, ha hecho
uso exclusivamente de la primera de las capacidades de gobierno, estableciendo una
estrategia de imposición y control. Las fortalezas de tal estrategia son que tiene la
fuerza imperativa de la ley, fija estándares que establecen niveles mínimos de
comportamientos aceptables, introduce paredes protectoras, prohíbe inmediatamente
los comportamientos indeseables y, a través del uso de penalidades, indica con fuerza
la actitud o posición de las autoridades frente al riesgo regulado. Por el otro lado, las
debilidades de esta estrategia de imponer y controlar, están presentes en las
intervenciones que producen sobre el gerenciamiento privado de la actividad financiera,
en la tendencia a la multiplicación de reglas complejas, en la criticidad de los
requerimientos de información, en los altos costos de administración de la información,
en las dificultades y costos para el establecimiento de estándares, en los efectos
anticompetitivos, en los incentivos hacia alcanzar el estándar, no hacia la mejora, así
como en los altos costos para reforzar la eficacia de la norma y para cumplir con la
misma21.
19
20
21
25
El problema mayor que presenta la estrategia regulatoria adoptada por la ley
vigente es directamente el encontrar la forma para hacerla valer o implementarla, lo
que en lenguaje anglosajón se conoce como problema de “enforcement”. En mi
opinión, dentro del espacio normativo que la ley crea para la UIF, caben oportunidades
de integrar la estrategia regulatoria adoptada por la ley, con otras estrategias basadas
en las restantes capacidades o recursos que el gobierno posee para influir en las
actividades financieras o en la actividad social. Ello, también en mi opinión, podrá
contribuir a una mayor efectividad en la prevención.
Competencias y coordinación regulatorias entre la UIF y los organismos de

supervisión financiera
La competencia regulatoria de los organismos de supervisión financiera

(Superintendencia de Entidades Financieras y Cambiarias del Banco Central de la
República Argentina, Superintendencia de Seguros de la Nación, y Comisión Nacional
de Valores) en materia de prevención del lavado de dinero ha sido modificada por la ley
25.246, y ha quedado en cabeza de la Unidad de Información Financiera. Este nuevo
organismo tiene con los supervisores nombrados, por imperativo de la ley, una relación
sui generis de controlante-controlados. Son otros sujetos obligados a informar con
idénticos deberes que los actores del mercado, pero además con otras actividades que
la regulación de la UIF puede imponerles, porque, al no distinguir la ley entre las
obligaciones de unos (públicos) y otros (privados), tal situación ha quedado dentro de
un complejo de incertidumbres que, a esta altura, se traducen en un mayor espacio de
discrecionalidad para la UIF.
En virtud de lo establecido en de la ley 25.246 (art. 21), como sujetos obligados
a informar, los organismos de supervisión financiera -al igual que los restantes sujetos
que menciona la ley- tienen tres obligaciones básicas:
a) Recabar de sus clientes, requirentes o aportantes, documentos que prueben

fehacientemente su identidad, personería jurídica, domicilio y demás datos que en cada
caso se estipule, para realizar cualquier tipo de actividad de las que tienen por objeto, y
archivar esta información;
b) Informar cualquier hecho u operación sospechosa con independencia del monto
de la misma y;
c) Abstenerse de revelar al cliente o a terceros las actuaciones que se estén
realizando en cumplimiento de la presente ley.
En el punto b), la ley establece que La Unidad de Información Financiera
establecerá, a través de pautas objetivas, las modalidades, oportunidades y límites del
cumplimiento de esta obligación para cada categoría de obligado y tipo de actividad.
Con relación al Banco Central de a República Argentina, en el mes de octubre
de 2003 la UIF aprobó la Directiva correspondiente. Entre los recaudos mínimos que la
entidad oficial debe cumplir como sujeto obligado a informar, la resolución de la UIF
establece que “El B.C.R.A. deberá contar con un programa para detectar operaciones
inusuales o sospechosas a partir del conocimiento adecuado de la actividad financiera
y cambiaria regulada por las leyes N° 21.526 y N° 18.924 y sus modificatorias. Por ello,
fija entre las misiones y funciones establecidas para las áreas de control y supervisión
del B.C.R.A., la inclusión de normas orientadas a dar cumplimiento en su calidad de
sujeto obligado a informar en los términos del artículo 20 inciso 15) de la ley N° 25.246
26
y de lo previsto en el artículo 14 inciso 7) de la citada norma legal, así como el
establecimiento de políticas de supervisión y control sobre lavado de activos.
La mencionada resolución establece además que la regulación del B.C.R.A.
deberá contemplar, como mínimo, los siguientes objetivos:
• Evaluar los controles implementados por las entidades financieras en la prevención

del lavado de activos.
• Reportar operaciones inusuales o sospechosas detectadas:
• En el curso habitual de las inspecciones a las entidades financieras y cambiarias,
contemplando circuitos orientados a:
- La detección oportuna de operaciones inusuales o sospechosas de lavado
de activos en las cuales la entidad inspeccionada pudiera encontrarse
involucrada.
- La verificación del estricto cumplimiento de la Resolución Nro. 2/2002 de la
Unidad de Información Financiera por parte de los sujetos obligados del
sector financiero y cambiario, bajo su contralor directo.
Una interpretación posible del artículo 21 de la ley 25.246, respecto de los

organismos públicos que son sujetos obligados a informar, indicaría que la U.I.F. sólo
estaría facultada para regular las modalidades, oportunidades y límites para el
cumplimiento de la obligación de informar (apartado b). La cantidad y calidad de
información, su almacenamiento, y el uso de la misma, quedarían sujetas al marco
legal vigente (V.g. para la actividad bancaria, a la Carta Orgánica del Banco Central, a
la Ley de Entidades Financieras y a las otras leyes que regulen situaciones que ocurran
en ocasión de su actividad) y la regulación propia que produzca el órgano de
supervisión.
Sin embargo, tal interpretación, en mi opinión, debería armonizarse con dos
facultades que la ley 25.246 en su artículo 14 le otorga a la UIF:
- Disponer la implementación de sistemas de contralor interno para las personas a que

se refiere el artículo 20, en los casos y modalidades que la reglamentación determine
(inciso 7);
- Emitir directivas e instrucciones que deberán cumplir e implementar los sujetos
obligados por esta ley, previa consulta con los organismos específicos de control
(inciso 10).
La reglamentación de la ley 25.246 a través del Decreto 169/2001 introdujo al

sistema normativo la definición de “los conceptos básicos inherentes al funcionamiento
de la Unidad de Información Financieras, como también de diversos conceptos
previstos en la mencionada Ley para lograr el eficiente y eficaz funcionamiento en ella
previsto.” (del título del decreto), sin embargo, tal reglamentación no determinó los
casos o las modalidades para que la UIF disponga la implementación de sistemas de
contralor interno para las personas a que se refiere el artículo 20, como resultaba
necesario (o al menos conveniente) a partir del texto de la ley (art. 20, inciso 7).
Lo que sí hace la reglamentación es dar contenido al deber de informar previsto
en el inciso b) del art. 21 de la ley22, no distinguiendo, nuevamente, entre sujetos
22
Art. 10. - El deber de informar es la obligación legal que tienen los sujetos enumerados en el artículo 20 de la Ley, en su ámbito de
actuación, de llevar a conocimiento de la UNIDAD DE INFORMACION FINANCIERA, las conductas o actividades de las personas físicas o jurídicas a
27
públicos y privados, y facultar a la UIF a “determinar los procedimientos y oportunidad a
partir de la cual los obligados cumplirán ante ella el deber de informar que establece el
artículo 20 de la Ley” (art. 18).
Esta facultad que otorga el Poder ejecutivo a la UIF, ya estaba prevista en el
inciso b) del art. 21 de la ley 25.246, por lo que era el único punto que no requería de
ser reglamentado.
A partir de lo expuesto, podría interpretarse entonces que existe un vacío
reglamentario sobre los casos y las modalidades para la implementación de sistemas
de contralor interno. Podría interpretarse además, que tal vacío puede ser llenado con
regulación de la UIF, a partir de que la misma se encuentra facultada para emitir
directivas e instrucciones que deben cumplir e implementar los sujetos obligados por
esta ley, previa consulta con los organismos específicos de control (ley 25.246, artículo
14, inciso 10). Lo que no quedaría claro, a partir del texto que establece esta facultad,
si la consulta a los organismos de control debe hacerla la UIF con relación a directivas
e instrucciones que impacten en la actividad de los sujetos privados, o también para
aquellas que impacten en la propia actividad de los sujetos públicos, o exclusivamente
con relación a estas últimas. Y, en todos los casos, cual es el mecanismo de solución
de los eventuales conflictos que se susciten entre la UIF y los sujetos públicos
obligados a informar.
Si la U.I.F suple con regulación el vacío reglamentario, tal acción tiene cierta
potencialidad de conflictos entre las diferentes agencias de gobierno y, en mi opinión,
no existen los mecanismos reglamentarios para prever soluciones a los mismos.
La cuestión de quien regula no es un tema menor, y se encuentra sujeta a un
análisis similar entre fortalezas y debilidades al realizado sobre las estrategias
regulatorias. La regulación fue realizada por el Poder Legislativo, quien delegó
facultades regulatorias hacia la UIF. La regulación legislativa provee a la misma de una
alta legitimación democrática y permite, sin mayores problemas de complejidad
intrínseca, un control de legitimidad de las decisiones adoptadas. Pero se apoya en
principios generales que pueden traer inconsistencias entre la ley y las acciones de los
organismos de control, o directamente entre las acciones de los organismos. El diseño
de las acciones de monitoreo y implementación suele ser débil o hasta inexistente por
el conocimiento y la experiencia limitadas del legislador.
La regulación emanada de los organismos de supervisión, por su lado, preserva
los criterios técnicos debido a su independencia del gobierno, y se nutre de los
conocimientos y experiencias de los reguladores profesionales. Pero, en cuanto a sus
debilidades, al tener funciones múltiples, la eficacia de sus acciones se ven reducidas,
su responsabilidad frente a las mismas es difícil de determinar, las posibilidades de
control de legitimidad se ven reducidas por la complejidad de las acciones adoptadas,
sufren interferencias por decisiones gubernamentales, por problemas internos de
agencia, o por relaciones con otros organismos con competencias concurrentes.
Algunas de estas debilidades se suavizan cuando aparece una agencia con
función única e integrada por expertos en “campos relacionados”, como establece la
ley. En este caso, la responsabilidad por las acciones se focaliza en personas quienes
tienen una influencia decisiva en la regulación. Se preservan los criterios técnicos
focalizados a un único riesgo y los problemas que tienen las agencias multifunción se
ven eliminados. Pero, ya en el terreno de las debilidades, las presiones sobre aquellos
se personalizan, aparecen los cultos a la personalidad y las “reglas de un individuo”, la
través de las cuales pudiere inferirse la existencia de una situación atípica que fuera susceptible de configurar un hecho u operación sospechosa. El
conocimiento de cualquier hecho u operación sospechosa, impondrá a tales sujetos la obligatoriedad del ejercicio de la actividad descripta
precedentemente. El cumplimiento de este deber de informar no estará limitado por las disposiciones referentes al secreto bancario, fiscal o
profesional, ni por los compromisos de confidencialidad establecidos por ley o por contrato.
28
continuidad en las políticas puede frustrarse por el cambio de los expertos, y las
posibilidades de control de legitimidad de las acciones son cada vez menores a causa
de la enorme complejidad de los problemas abordados.23
Tales problemas, descritos por la doctrina regulatoria aquí utilizada, pueden
generar choques con las diferentes agencias de gobierno y, como ya he expresado, no
existen los mecanismos reglamentarios para prever soluciones a los mismos. De no
mediar un decreto del Poder Ejecutivo Nacional que reglamente las cuestiones sobre
las que, a nuestro entender, existe un vacío, la suerte de la coordinación entre las
agencias de gobierno – y en definitiva, la eficacia de la estrategia nacional antilavado –
quedará librada al tipo de relaciones que establezcan sus integrantes.
Qué es una buena regulación
Para decidir si un sistema de regulación es bueno, aceptable, o si necesita

reformas, es necesario tener claras las mejores prácticas (benchmarks) regulatorias
que son relevantes para esa evaluación24. El análisis comparativo con otras prácticas
de regulación será abordado al tratar las cuestiones sistémicas dado que, en nuestra
opinión, una manera muy significativa de entender el sistema de esta regulación, es
abordarlo como sistema de monitoreo de operaciones inusuales o sospechosas25.
La respuesta académica al interrogante de qué es una buena regulación,
produce un choque entre las racionalidades de la economía y del derecho. Para la
primera, sobre la base de criterio de eficiencia, una buena regulación sería aquella que
maximice el bienestar general. Pero como la maximización no provee de una base ética
para la acción, no puede justificar ninguna distribución de derechos dentro de la
sociedad, por lo cual, para la racionalidad del derecho, el criterio de eficiencia no
puede ser usado para medir las decisiones regulatorias que afecten derechos. Lo
expuesto no implica que la eficiencia no deba ser un factor a ser tenido en cuenta para
realizar juicios regulatorios. Lo que se debe evitar es el utilizar la eficiencia como única
unidad de medida o justificación para las decisiones regulatorias.
Pero cuando en la práctica se discute la conveniencia y legitimidad de una
regulación, se utilizan otros argumentos. Estos argumentos involucran la referencia a
uno o más entre los siguientes cinco testeos claves26:
- Si la acción o el régimen es autorizado por la autoridad legislativa;
23
24
Cfr. Robert Baldwin and Martin Cave, op. cit., pág. 76. Los autores citan a R. Baldwin and C. McCrudden, Regulation and Public Law
(London, 1987), capítulo 3; R. Baldwin, Rules and Government (Oxford, 1995), capítulo 3; J.O. Freedman, Crisis and Legitimacy (Cambridge, 1978).
25
Es frecuente encontrar la utilización de operación inusual y operación sospechosa como sinónimos. De esta manera, para ley 25.246 “se
consideran operaciones sospechosas aquellas transacciones que de acuerdo con los usos y costumbres de la actividad que se trate, como así
también de la experiencia e idoneidad de las personas obligadas a informar, resulten inusuales, sin justificación económica o jurídica o de complejidad
inusitada o injustificada, sean realizadas en forma aislada o reiterada”. Para la regulación de la UIF, la inusualidad está dada por “desvíos,
incongruencias, incoherencias o inconsistencias” entre el perfil del cliente y las características de la transacción (el criterio “perfil vs. transacción” es
introducido por el punto 1.2.1. de las normas UIF analizadas). Pero, además, “la inusualidad o sospecha de la operación, podrá también estar fundada
en elementos tales como volumen, valor, características, frecuencia y naturaleza de la operación frente a las actividades habituales del cliente” (punto
1.2.2.) Tal como será explicado en el tratamiento de las cuestiones normativas, en nuestra opinión, la operación inusual es aquella que presenta
discordancias entre las características de la transacción y el perfil del cliente. La operación sospechosa es aquella que, por sus características, se
asocia con la operación de lavado de activos. No hay dudas que estas últimas van a ser inusuales en comparación con el volumen de operaciones
lícitas. Sin embargo, no hay evidencia de que las características de las transacciones ilícitas sean inusuales con relación al perfil del cliente, al menos
en el grado o con la frecuencia suficiente para tratar a éste concepto como la clave de la detección. En consecuencia, al poderse diferenciar (al menos
conceptualmente) entre inusualidad y sospecha, no correspondería utilizar tales conceptos como sinónimos. El concepto de “desvío” es usado en la
prevención de delitos económicos, en otros contextos. Así por ejemplo, en la detección de tarjetas de crédito fraudulentas, quien comete el fraude
generalmente no conoce el patrón de consumo del dueño de la tarjeta, por lo que los desvíos de ese patrón, son relevantes a la detección. Pero en
ese caso, el grado de desvío, y su relación con el riesgo de la transacción, han sido estimados a priori, comparando históricamente las transacciones
fraudulentas con las transacciones legales anteriores de la misma tarjeta. En el caso de lavado de activos, la imposibilidad de “marcar” las
transacciones de lavado en el total de transacciones del cliente, hace que sea difícil determinar la relación desvío-riesgo, con la precisión necesaria
para generar reglas de detección eficientes.
26
29
- Si existe un apropiado esquema de asunción de responsabilidades;
- Si los procedimientos son claros, accesibles y abiertos;
- Si el regulador actúa con suficiente idoneidad;
- Si la acción o el régimen es eficiente.
La ley 25.246 representa la autorización legislativa para producir toda la

regulación en materia del lavado de dinero. Sin embargo, los problemas que trae
aparejado cualquier mandato de este tipo, son que la intención del legislativo suele
expresarse en forma vaga en el texto de la ley, los objetivos para regular existen en
tensión o conflicto con otros objetivos de gobierno o de mercado, y el legislativo debe
delegar el poder para cumplir con aquellos, por lo que en definitiva resulta una amplia
discrecionalidad en los reguladores a quienes el poder se delega. Por todo lo cual tanto
las acciones como el mismo régimen quedan atrapados en un contexto de
incertidumbres, tanto en su alcance como en los críticos temas de implementación27.
Se debe establecer, en consecuencia, un régimen para analizar la
responsabilidad y el control del regulador, así como su compromiso democrático. En
ello es fundamental el tema de que el cuerpo que integre el organismo de regulación
sea adecuadamente representativo, y que los intercambios entre la responsabilidad y la
eficiencia sean aceptables.
Pero además de los temas de quienes forman al organismo, debe analizarse el
diseño del sistema normativo que introduce el régimen regulatorio adoptado, y su
integración con el entorno regulado. Y si en esta actividad se debe permitir que
participen aquellos que están interesados en la regulación, o aquellos que se ocupan
profesionalmente del negocio regulado. También debe determinarse cuál es el
intercambio aceptable entre la apertura o accesibilidad, y la eficiencia de las acciones
y, por último, cuál es el modo apropiado de participación.
Entramos en el ámbito descrito por Max Weber como de dominación legal con
administración burocrática, que significa “dominación gracias al saber; éste representa
su carácter racional fundamental y específico”28 Precisamente por la situación de poder
condicionada por el saber de su especialidad, la burocracia tiene la tendencia a
acrecentar aún más su poder mediante el saber que va acumulando durante su
servicio. Sin embargo, “superior a la competencia de la burocracia lo es sólo la
competencia de los miembros de una empresa privada en el terreno de la economía.
Esto es debido a que el conocimiento exacto de los hechos de su esfera tienen para
ellos una importancia vital directamente económica. Los errores en una estadística
oficial no tienen consecuencias económicas directas para el funcionario culpable. Los
errores en los cálculos de una empresa capitalista le acarrean pérdidas y acaso dan al
traste con ella”29
Ciertas funciones regulatorias requieren el ejercicio de juicios expertos. Este es
el caso donde el autor de la decisión tiene que considerar un número de opciones en
competencia, y valores subyacentes a las mismas, por lo que devienen en un balance
sobre información cambiante e incompleta. En tales circunstancias el regulador reclama
apoyo sobre la base de su idoneidad, así como de la naturaleza de la tarea e sus
manos, antes que ofrecer dar razones o justificaciones por sus acciones30. Mas allá de
los argumentos del regulador, desde el interés público y por imperativo legal, resulta
27
Para un abordaje completo y actualizado de los problemas de implementación, puede consultarse Jeffrey L. Pressman y Aaaron
Wildavsky, Implementación. Como grandes expectativas concebidas en Washington se frustran en Oakland, ed. Fondo de Cultura Económica,
México, 1998.
28
Max Weber, Economía y Sociedad, ed. Fondo de Cultura Económica, México, Decimotercera reimpresión, 1999, Pág. 179.
29
Max Weber, op. cit., Pág. 746.
30
30
necesario el control y aconsejable la apertura de las acciones para poder ejercerlo
adecuadamente.
Lo expuesto se relaciona además con el requisito de procedimientos claros,
accesibles y abiertos. Uno de los mandatos más importantes de la ley para la UIF es
establecer “a través de pautas objetivas, las modalidades, oportunidades y límites del
cumplimiento de esta obligación para cada categoría de obligado y tipo de actividad” La
objetividad puede ser entendida como el “carácter de la consideración que intenta ver
el objeto tal como es, prescindiendo de las preferencias y de los intereses del que los
considera y basándose solamente en procedimientos intersubjetivos de comprobación
y control. En este significado, la objetividad es el ideal de la investigación científica,
ideal al que se acerca en la medida en que dispone de procedimientos adecuados.”31
Cuando uno habla de pautas objetivas, resulta conveniente tener en cuenta que
“este adjetivo, a primera vista, tiene más significados que el sustantivo
correspondiente”32 De los tres significados del término (lo que existe como objeto, lo
que tiene un objeto y lo que es válido para todos), a los fines de interpretar el mandato
de la ley, resulta pertinente utilizar el último de los significados: pautas objetivas son
pautas válidas para todos. Ello puede traducirse como el “aquello que podría ser común
para todos” pensado por Poincaré para las matemáticas, pero inmediatamente llevado
por Max Weber a la metodología de las ciencias sociales. En la actualidad, este tipo de
objetividad se denomina intersubjetividad y su condición fundamental es reconocida por
la posesión y uso de técnicas especiales de procedimiento que, en un determinado
campo, garanticen la prueba y el control de los resultados de una investigación. “Válido
para todos” significa, por lo tanto, también “intersubjetivamente válido” o “conforme a un
método calificado”. Lo objetivo en el sentido de ser válido para todos es, en efecto,
independiente de este o de aquel sujeto, esto es, de sus particulares preferencias o
valoraciones y, por otro lado, el único medio que un sujeto particular tiene para
disciplinar o para frenar sus preferencias y valoraciones es el de recurrir a
procedimientos de método calificados.33
Por último, en lo respecta al test de eficiencia de la acción o del régimen del
regulador, es difícil afirmar que un régimen particular de regulación consigue una mejor
ecuación entre costos y beneficios que un régimen alternativo cuando este último no ha
sido sometido a testeo en un campo de pruebas relevante.
Además, una nueva regulación impone nuevas reglas que se traducen en
obligaciones y costos asociados para las empresas. La eficiencia no es un valor
independiente de consideraciones distributivas y, en si misma, no proporciona
respuestas a tales cuestiones de distribución34 o para definir un mandato regulatorio
ambiguo o que, directamente, no trate este tema.
Por lo expuesto, algunos sistemas regulatorios establecen que el organismo de
regulación, en forma previa a la puesta en vigencia de un nuevo régimen regulatorio, lo
someta a consideración del mercado conjuntamente con un análisis sobre la relación
costo-beneficio proyectada del mismo. Este es el tema del próximo apartado.
31
Nicola Abbagnano, Diccionario de Filosofía, ed. Fondo de Cultura Económica, México, voz: Objetividad.
32
Nicola Abbagnano, Diccionario de Filosofía, ed. Fondo de Cultura Económica, México, voz: Objetivo.
33
Cfr. Nicola Abbagnano, Diccionario de Filosofía, ed. Fondo de Cultura Económica, México, voz: Objetivo.
34
31
El test costo-beneficio de la regulación
En algunos países una nueva regulación o régimen regulatorio debe aparecer

acompañada del análisis costo-beneficio (en adelante, ACB) sobre el impacto
proyectado de su implementación35. Los objetivos de tal exigencia impuesta por las
administraciones para sus propias oficinas ejecutivas, son, además de dotar de una
visión más efectiva al Presidente sobre el proceso regulatorio, la reducción de cargas
innecesarias o inconvenientes, el aumento de la responsabilidad de las agencias, y el
aseguramiento de las mejores razones para justificar la regulación. Los jueces en los
Estados Unidos han sido altamente receptivos a tales mandatos de ACB, requiriendo
de las agencias gubernamentales que traduzcan en unidades monetarias los costos,
los beneficios, o ambos36.
Como lo que las agencias realizan al dictar una regulación es cumplir con los
objetivos establecidos por la ley, el ACB puede ser analizado usando un modelo de
relación principal-agente, como delegación en el último37.
En tales análisis, resulta de particular relevancia la consideración de las
siguientes cuestiones38:
- El esbozo del efecto pretendido de la medida propuesta;

- Una síntesis de los costos (periódicos y no periódicos) de cumplimiento para un
negocio típico y para todos los negocios afectados;
- Una síntesis de los sectores de la economía que se espera serán afectados y una
estimación de los números involucrados;
- Información clave sobre los efectos en la competitividad del país en el mercado
internacional;
- Un detalle de cómo van a ser monitoreados los costos de cumplimientos;
- Una síntesis de las propuestas alternativas y de razones por las que alternativas de
menor costo fueron rechazadas.
El ACB para evaluar opciones de política regulatoria puede ser realizado antes
de la entrada en vigencia de un régimen (ACB ex ante) o puede ser usado para evaluar
regulaciones vigentes para ver si las mismas cumplen con sus objetivos en forma
eficiente (ACB ex post). Las técnicas y los objetivos para ambos análisis son los
mismos.
Para la Financial Servicies Authority británica, los objetivos de ambos análisis
son:
− Facilitar la innovación de las actividades regulatorias;
35
A través de la orden ejecutiva nro. 12291, en 1981 el Presidente Ronald Reagan introdujo para todas las agencias ejecutivas de Estados
Unidos la obligación de someter todas las mayores regulaciones a análisis costo-beneficio (ACB), y sólo poner en consideración del Presidente para
su aprobación, aquellas regulaciones que presenten beneficios mayores a costos. Este ACB es establecido por la clause 151 de la ley de creación de
la Financial Service Authority en el Reino Unido de Gran Bretaña.
36
Corrosion Proof Fittings v. EPA, 947 F.2d 1201 (9 th Cir. 1991); Grand Canyon Air Tour
Coalition. FAA, 154 F.3d 455, 475 (DC Cir 1998); NRDC v. EPA, 937 F.2d 641, 643-46 (DC Cir 1991); Michigan v. EPA, 2000 US App
LEXIS 3209 (DC Cir, March 3, 2000).
37
Eric A. Posner, CONTROLLING AGENCIES WITH COST-BENEFIT ANALYSIS: A POSITIVE POLITICAL THEORY PERSPECTIVE,
JOHN M. OLIN LAW & ECONOMICS WORKING PAPER NO. 119 (2D SERIES), University of Chicago Law Review, v. 68, 2001, © University of
Chicago, 2001
http://www.law.uchicago.edu/Publications/Working/index.html, The Social Science Research Network Electronic Paper Collection:
http://papers.ssrn.com/paper.taf?abstract_id=265655
38
Tales contenidos son los que integran el Compliance Cost Assessment (CCA) que en el Reino Unido debe producir todo organismo
regulatorio sobre cualquier clase de negocios.
32
− Asegurar la posición competitiva del país;
− Minimizar los efectos del cumplimiento de las funciones generales de la FSA sobre
dicha competitividad;
− Facilitar la competencia entre las personas cuyas actividades se regulan.
Tales objetivos deben ser gestionados a través de las siguientes etapas:
1. El establecimiento del escenario, especificando los objetivos de la política

regulatoria, identificando las coacciones que deberán ser satisfechas, y
determinando las opciones entre las políticas regulatorias a considerar;
2. La decisión del alcance y de la profundidad del análisis;
3. La estimación de los costos y los beneficios de diferentes políticas regulatorias,
y la distribución de esos costos y beneficios a través de los sectores afectados;
4. La provisión de rendimientos que ilustren los costos y beneficios considerados, y
cualquier otra ventaja o desventaja que haya sido identificada.
Para la FSA, resulta obvio que la segunda etapa, así como los análisis
expuestos en las etapas tercera y cuarta, dependen de la importancia de la política
regulatoria sometida a consideración39.
En el análisis sobre la regulación proyectada para la prevención del lavado de
dinero, la FSA produjo, junto con el papel de discusión de la normativa propuesta, el
ACB ex ante legalmente impuesto40. En el mismo, estimó que el total de firmas
afectadas estaba comprendido por 10.500 negocios. Afirmando luego que en este
análisis es importante considerar el tamaño de las firmas afectadas, dividió las mismas
en tres grupos:
- Operaciones de gran escala – Localizaciones y productos múltiples, sistemas

tecnológicos complejos, con alto grado de especialización en el trabajo y uso intensivo
de calificación profesional: 475 firmas.
- Operaciones de escala media – Aquellas que reúnen tres de los criterios antes
expuestos: 2100 firmas.
- Operaciones de escala pequeña – Aquellas que reúnen dos o menos de los criterios
antes expuestos: 7925 firmas.
En cuanto a los costos, los datos fueron recogidos a través del uso de
cuestionarios, investigación de laboratorio y entrevistas telefónicas, involucrando a
representantes de la industria, del gobierno y de la regulación, y estimando el esfuerzo
que debería hacerse en seis áreas identificadas de las reglas propuestas:
- Personal
- Concientización y entrenamiento
- Monitoreo
- Conocimiento de clientes
- Informes y registros
39
Sobre el marco general de los análisis costo-beneficio dentro de la FSA al que hemos hecho referencia, puede consultarse Practical
Cost-Benefit Analysis for Financial Regulators, Version 1.1*, Financial Services Authority, Central Policy, © June 2000, http://www.fsa.gov.uk/
40
Financial Services Authority, Money Laundering: the FSA´s new role, april 2000, www.fsa.gov.uk/cp/cp46
33
De esta manera, además del costo para la FSA, se estimó los costos directos e
indirectos de mayores estructuras de cumplimiento con las normas para las firmas, y
para los clientes, como el aumento de los cargos para la apertura de las cuentas
bancarias. Con relación a los últimos, se analizó que tales costos iban a depender de
los requerimientos actuales de información de las firmas para las aperturas de las
cuentas. Se estimó que no existían otros costos indirectos, como impactos negativos
de mercado.
Se analizó además los costos por las demoras o impedimentos en la provisión
de algunos productos y servicios para todo el mercado o para alguna clase particular
de clientes mientras el riesgo de lavado de dinero exista en relación con los mismos.
Estos son costos concernientes a demoras para un producto o servicio válido a causa
de la inicial incertidumbre sobre el efecto en las reglas de prevención. Sin embargo, se
consideró en relación con este tipo de costos que los mismos son en gran parte
soportados por la investigación del producto o servicio, o por las campañas de
mercadeo, estimándose que los mismos impactaban mas en grandes que en pequeñas
firmas.
En cuanto a los beneficios, la FSA afirma que los esfuerzos en la prevención del
lavado de dinero tienen efectos secundarios en la reducción del fraude, debido a:
- Un mayor énfasis de las firmas en conocer a sus clientes incrementará la rigurosidad

de los controles, ayudando a detectar mas autores de defraudación;
- Un mayor énfasis de las firmas en conocer a sus clientes incrementará la calidad de los
controles de transacciones específicas, ayudando a detectar incluso tentativas de
fraudes;
- Un mayor involucramiento de la alta gerencia aumentará los niveles de experiencia
disponibles y ayudará a detectar fraudes de mayor sofisticación;
- Mejores reportes de operaciones sospechosas permitirán obtener más información que
quedará disponible en acciones de corto y medio alcance, ayudando a mejorar la
asignación de recursos por parte de las firmas.
Los beneficios de menor vulnerabilidad al fraude, incluyen menores riesgos de:
- pérdidas de reputación;
- pérdidas de negocio;
- pérdidas de activos;
- aumento del costo de capital;
- aumento del costo por seguros;
- repetición de afectaciones;
- costos de investigación;
- costos de defensa por procedimientos civiles y penales;
- sanciones penales y civiles; y
- cierre de negocio.
Además, la FSA indica que firmas con fuertes políticas antilavado a menudo
reconocen el valor de la prevención del fraude como un ingreso (en todo o en parte)
para fines contables internos. Estas firmas ven sus defensas como creación de
ventajas competitivas y de aumento de valor para los accionistas.
Sin bien reconoce la dificultad para la estimación cuantitativa de las reglas de
prevención del lavado en la prevención del fraude, la FSA afirma que un pequeño
34
aumento en el nivel de prevención de fraude atribuida al funcionamiento de las reglas
antilavado, producirá beneficios sustanciales para la industria.
Para considerar en números el problema del fraude en los negocios, puede
tomarse lo producido por el Reporte a la Nación del año 2002 de la Asociación de
Examinadores Certificados de Fraudes de los Estados Unidos. Este informe, estimó
que el 6% de los ingresos se perderían en 2002 como resultado del fraude profesional
y el abuso. Aplicado al Producto Bruto Interno de los Estado Unidos, esto representa
pérdidas por aproximadamente USD 600.000 millones, o USD 4.500 por empleado.
Las opiniones recogidas en el mercado por la FSA, establecen una conexión
entre buenos sistemas y regulaciones, confianza en los clientes en la buena gestión de
los riesgos, y consecuentemente, generación de nuevos negocios. Muestran también
que la percepción de las firmas e individuos varía en cuanto al ACB después de
escándalos, y se modifican sustancialmente si han sido vulnerables a las actividades
de lavado de dinero.
Por todas las razones expuestas, la FSA entendió que los beneficios eran
mayores a los costos en el impacto de las reglas antilavado propuestas, las que iban a
producir mayores niveles de cumplimiento con la regulación general y promover la
confianza en los clientes.
En ámbitos académicos, se afirma que el ACB es una garantía de mayor
discusión sobre las justificaciones técnicas de las regulaciones. Me referiré a las
proposiciones que resultan pertinentes a esta clase de regulación, elaboradas por Cass
Sunstein en la Universidad de Chicago como puntos de partida para el análisis de las
políticas regulatorias41.
- Las agencias deben identificar las ventajas y desventajas de sus propuestas de curso
de acción, y además intentar cuantificar los efectos relevantes en la extensión que ello
sea posible. Cuando la cuantificación no resulte posible, las agencias deben discutir los
efectos relevantes en términos cualitativos, y además especificar un rango de
rendimientos plausibles (v.g. ahorros anuales entre $ 100 y $ 300 millones,
dependiendo de la tasa de cambio tecnológico) El informe debe incluir una amplia
determinación de los efectos beneficiosos.
- La descripción cuantitativa debe suplir antes que desplazar la descripción cualitativa de
efectos relevantes. Ambas descripciones (cuantitativa y cualitativa) son importantes
para conocer la naturaleza de los efectos relevantes. En la medida de lo posible, la
descripción cualitativa debe ser dada en forma concreta, como aquello que es
ayudado, y a quien o a qué se afecta (v.g. si la regulación va a destruir puestos de
empleo, generar mayor pobreza, etc.) Cuando la única información posible consista en
especulación, ello debe ser advertido.
- Las agencias deben intentar convertir valores no monetarios (como vidas salvadas o
bienes jurídicos tutelados) en equivalentes monetarios. Ello no significa que cualquier
valor monetario sea equivalente a una vida, pero promueve coherencia y uniformidad
para asegurar la sensibilidad en el establecimiento de prioridades. La conversión es
una herramienta pragmática para guiar el análisis y para permitir comparaciones con
un nivel adecuado de información.
Para Sunstein, el ACB, proveniente del terreno económico, puede cumplir un

papel muy importante en el campo cognitivo. Tomado como indagación entre las
41
Cass R. Sunstein, Cognition and Cost-Benefit Analysis, THE LAW SCHOOL, THE UNIVERSITY OF CHICAGO, JOHN M. OLIN LAW &
ECONOMICS WORKING PAPER NO. The Chicago Working Paper Series Index: http://www.law.uchicago.edu/Publications/Working/index.html
35
múltiples posibilidades de regulación, el ACB puede dar respuesta a las condiciones de
información limitada que existe, por ejemplo, sobre las consecuencias de las
consecuencias de una regulación, así como sobre efectos sistémicos. Puede anticipar
malas (y buenas) consecuencias. En todas estas áreas, el esfuerzo por identificar
costos y beneficios puede informar adecuadamente los análisis.
Recogiendo la experiencia de dos décadas en los Estados Unidos, se elaboró
una mejor práctica de ACB con formato de orden ejecutiva del Presidente42, y
ofreciendo algunas innovaciones básicas sobre la práctica de ACB existente. Si bien
estas innovaciones pueden ser pertinentes como ajustes a una práctica de ACB
existente, algunas de las innovaciones, en mi criterio, pueden ser pertinentes también
para una normativa que establezca la exigencia de ACB para el futuro. Tales
innovaciones son:
- Puesta a disposición de análisis subyacentes. Para cada acción regulatoria

significativa, se exige de la agencia que ponga a disposición los ACB subyacentes a
los resultados obtenidos, de manera que las partes interesadas dentro y fuera del
gobierno puedan entender como fueron obtenidos los resultados, y realizar su propio
análisis de la cuestión. Se considera que este requerimiento promueve la transparencia
y mejora la responsabilidad del regulador.
- Formulación de una retrospectiva y un plan regulatorios. Se exige que cada
agencia cree una retrospectiva y un plan regulatorios anualmente. La retrospectiva
debe contener un ACB general de las regulaciones significativas. El plan, debe
contener un inventario de aquello que la agencia aspira a producir el año siguiente.
La metodología y la experiencia de los ACB pueden trasplantarse. Sin embargo,

aunque resulte obvio decirlo, los análisis subyacentes y los resultados obtenidos deben
ser realizados país por país. Un proyecto de regulación económica es, en definitiva, un
proyecto de inversión de bienes públicos y privados. Lógicamente, se espera de él que
produzca mayores beneficios que costos. Como se ha expresado anteriormente, el
ACB puede utilizarse, con idéntico contenido, para evaluar una regulación ya existente.
Para entrar directamente al tema, en mi opinión, más crítico de la regulación
sancionada por la UIF para la industria financiera, debemos referirnos al monitoreo
automatizado de las transacciones. La UIF plantea un sistema de monitoreo de
transacciones por cada sujeto obligado a informar. Algunas grandes firmas están
realizando inversiones sustanciales en sistemas de monitoreo automatizado con
dedicación de equipos soporte. Mientras estos sistemas necesitan tiempo para
implementarse, tienen el potencial de ser un auxiliar muy útil de la vigilancia que el
personal realiza sobre el negocio minorista, en un entorno de gran volumen. Una vez
que las firmas hayan ganado mas experiencia operacional en estos sistemas, podrá
intentarse revisar cuestiones tales como el impacto que estos sistemas están teniendo
en el número y en la cantidad de detecciones; qué cantidad de tales alertas pueden
reconciliarse con hechos obtenidos a través de otros métodos de monitoreo (y si no,
por qué no); y cómo las firmas gestionan los inevitables intercambios o negociaciones
entre la calibración de los sistemas, los recursos disponibles para investigar y las
necesidades de seguimiento. Estamos, no obstante, atentos al hecho que algunas
firmas, especialmente las de menor tamaño, cuestionan si el costo de tales sistemas
para ellos está en la actualidad justificado por los beneficios.
42
Robert W. Hahn and Cass R. Sunstein, A New Executive Order for Improving Federal Regulation? Deeper and Wider Cost-Benefit
Analysis, AEI-BROOKINGS JOINT CENTER FOR REGULATORY STUDIES, Working Paper 02-4, March 2002, http://ssrn.com/abstract_id=304203
36
La recomendación 19 del GAFI, al referirse al desarrollo de programas
antilavado, no prevé este desarrollo de sistemas por cada sujeto obligado a informar
pero, no obstante, en grandes volúmenes de transacciones, una solución sistémica
deviene imprescindible.
Una derivación posible de la presente investigación, realizando una aplicación
práctica de los temas de ACB analizados, sería el comparar este sistema de monitoreo
individual por cada sujeto obligado a informar con un sistema de monitoreo único y
centralizado, el cual, podría presentar ventajas sustanciales en relación con el primero.
Desde el punto de vista legal y reglamentario, no existe ningún obstáculo para la
adopción del mismo, dependiendo exclusivamente de la regulación de la UIF.
Regulación efectiva y efecto trasplante
Un estudio sobre trasplantes legales que, tomando datos de 49 países, analizó el trasplante legal
ocurrido en la Argentina entre 1862 y 1882, ubicó a nuestro país como receptor de la tradición de
codificación francesa, con influencias española, portuguesa, brasileña y alemana. Las conclusiones de
esa investigación, respecto de Argentina, son que el trasplante fue receptivo, en el sentido que el
sistema legal transplantado fue adaptado a las condiciones existentes en el país, en particular al sistema
legal e informal entonces vigente43.
A nuestro entender, esa receptividad se logró a través de varios cambios introducidos en las
reglas extranjeras, cambios que dotaron al sistema legal nacional de la coherencia necesaria para su
funcionamiento efectivo.
A pesar del nuevo proceso de trasplante de normas operado en la década de los noventa en la
Argentina dentro del sector financiero44, no existen investigaciones que analicen las determinantes
actuales para dotar al sistema legal de la condición de receptividad de la legislación extranjera, así como
su impacto en el desarrollo económico local.
Los vacíos e incoherencias en el sistema legal formal son fácilmente aprehensibles a través de la
realización de inventarios y chequeos sobre lo que se tiene y lo que todavía hace falta. Esta tarea, a
nuestro entender, requiere más de seriedad en la producción de las normas que de investigación básica.
Si bien la coherencia del sistema legal es una condición que debe ser resguardada45, la misma
es una condición necesaria, pero no suficiente para el desarrollo económico o de una legalidad efectiva.
La conclusión de la investigación sobre trasplantes legales antes citada, sugiere que la forma en que un
orden legal más moderno es trasplantado a otros países, es un determinante de mucha mayor
importancia para la legalidad y el desarrollo económico que la pertenencia a un sistema legal o a otro.
Para que la ley sea efectiva, en primer lugar, debe ser significativa dentro del contexto en el que es
aplicada, de manera que los individuos tengan un incentivo para usar de esa ley y para demandar
instituciones que la hagan cumplir y evolucionar. Y, en segundo lugar, los jueces, abogados, políticos y
otros operadores legales responsables del desarrollo de la legislación deben ser capaces de aumentar la
calidad de la misma de manera de dar respuesta al aumento de la demanda de legalidad.
El efecto trasplante está expresamente previsto en la materia por el estándar del GAFI: “Ha sido
reconocido desde el comienzo de la FATF que los países tienen diversos sistemas legales y financieros
y entonces no pueden tomar todos idénticas medidas. Las recomendaciones son en consecuencia
principios para la acción en este campo, para que los países implementen de acuerdo a sus particulares
43
Daniel Berkowitz, Katharina Pistor y Jean-Francois Richard, "Economic Development, Legality and the Transplant Effect", Department of
Economics, University of Pittsburgh, PA, USA, and Max Planck Institute for Foreign and Comparative Private Law, Hamburg, Germany, November
st1999: “La decisión de importar un sistema legal extranjero may, however, ser determinada por orgullo nacional, el deseo the desire to bring a country
up to standards with the so called civilized world, or the hope to increase the prospects of foreign investments. None of these considerations
necessarily suggests that the formal legal order will be understood and can be meaningfully applied to real world cases in the receiving country. This is
the case only, if additional conditions exist, that make a country receptive to the transplant law." Pág. 10.
44
Rodolfo Apreda, "Corporate Governance in Argentina. New Developments through 1991-2000", Pag. 12: "While coping with governance
issues, Argentina has been performing as if it were following the common law countries tradition." http://www.cema.edu.ar/pdf/154.pdf
45
Los sistemas jurídicos forman un todo coherente (...) Esta coherencia se ve alterada cuando se introducen, en un determinado sistema,
instituciones de otros regímenes que requieren, para su adecuado funcionamiento de la existencia de presupuestos que no se trasladan. Es fácil
copiar una norma, pero no lo es tanto descubrir las reglas que la condicionan y que le permiten funcionar armónicamente dentro de su sistema de
origen. Héctor A. Mairal, en “Algunas reflexiones sobre la utilización del derecho extranjero en el derecho público argentino” (parte de los Estudios de
Derecho Administrativo II), ed. Ciencias de la Administración, Buenos Aires, Pág. 42.
37
circunstancias y entornos constitucionales permitiendo a los países medidas flexibles antes que
prescribiendo cada detalle. Las medidas no son particularmente complejas o dificultosas, siempre que
exista la voluntad política de actuar. Tampoco comprometen la libertad de requisitos en transacciones
legítimas o amenazan el desarrollo económico46
Tanto en la producción de las leyes y de las normas, como en el acto de
interpretación de las mismas con el fin de ser aplicadas, los operadores legales,
además de poner en funcionamiento el contenido y la metodología de su disciplina,
despliegan otros recursos, por ejemplo, reglas no verbalizadas. “Las reglas no
verbalizadas tienen una importancia central en el derecho (...) El portador de la regla no
verbalizada suele encontrarla obvia y no encuentra fácil liberarse de ella en el decurso
del razonamiento jurídico. El conjunto de cripto tipos que dominan en un ambiente dado
incide de manera relevante sobre la mentalidad del ambiente en cuestión”47
En el caso de los trasplantes legales, tales reglas no verbalizadas, se suman a
las otras reglas que conforman el sistema jurídico dentro del cual se formó la ley a
transplantar, y que no pasan al sistema jurídico donde se realizó el trasplante. A esta
problemática, la denominaremos en lo sucesivo efecto trasplante extra sistemático.
Pero además, conforme lo ya argumentado, para que la ley sea efectiva,
resulta necesario analizar las necesidades de acciones en el contexto de la ley, análisis
que involucra competencias de otras disciplinas. Esta otra problemática, será
denominada como efecto trasplante interdisciplinario. Por ejemplo, razonamientos de
tipo económico, que suelen traducirse en textos normativos, obligan a aumentar la
complejidad del sistema jurídico para que los primeros no encuentren justificación
exclusiva dentro de los sistemas del pensamiento económico.
Ambas situaciones problemáticas apuntadas, a fin de respetar la coherencia
sistemática y de producir una adecuada coordinación interdisciplinaria, pueden ser
resueltas a través de un enfoque de ingeniería del conocimiento en el razonamiento
incierto.48 Los requerimientos de producción de conocimiento en esta clase de
razonamiento, se sintetizan en la Tabla 2, con referencia específica al trasplante de
regulación en materia de prevención del lavado de dinero.
46
Financial Action Task Force on Money Laundering, Introducción a las Cuarenta Recomendaciones.
47
A. Gambaro y R. Sacco, Sistema Giuridici Comparati (parte del Trattato di Diritto comparato dirigido por R. Sacco), Turín, 1996, p. 8,
citado por Héctor A. Mairal, en “Algunas reflexiones sobre la utilización del derecho extranjero en el derecho público argentino” (parte de los Estudios
de Derecho Administrativo II), ed. Ciencias de la Administración, Buenos Aires, Pág. 43.
48
Puede consultarse para un desarrollo de esta clase de razonamiento probabilístico, Stuart Russell y Peter Norvig, Inteligencia Artifical,
Un enfoque moderno, ed. Prentice Hall Hispanoamericana S.A., México, 1996, Págs. 483 y s.s.
38
Tabla 2 – Método de ingeniería del conocimiento en el razonamiento
incierto (extra sistemático e interdisciplinario)
Objeto Tipo de actividad Descripción

Situación problemática Definición Decisión de qué aspectos se
van a modelar y cuáles serán
resumidos mediante
aseveraciones de
probabilidad.
Vocabulario de las variables Definición/ Variables a utilizar con sus
aleatorias traducción respectivos valores.
Conocimiento general sobre Codificación Aclaración de qué variables
la dependencia entre las dependen de otras variables.
variables Especificación de los valores
de probabilidad a partir de la
experiencia del experto, o de
la medición de frecuencias de
una base de datos
configurada por experiencias
previas.
Descripción de un caso Codificación Ej. : Situación de falta de
específico del problema adecuación legal y regulatoria
con estándar internacional, y
su impacto en la generación
de actividades de lavado de
dinero y aumento de los
delitos subyacentes que
reciben financiación, dentro o
fuera de las fronteras
nacionales.
Consultas y respuestas al Planteo/ ¿Qué de la situación
procedimiento de inferencia Obtención individual influye para generar
casos de lavado y aumento
de delitos subyacentes? ¿Que
clases de determinaciones del
legislador y del regulador para
corregir la situación impactará
en el número de casos de
lavado y de delitos
subyacentes, produciendo
menores costos para las
firmas y los clientes?
Este procedimiento permitiría, sobre la base de evidencia empírica, tanto la proyección ex ante
como la evaluación ex post de las correlaciones entre casos de lavado, delitos subyacentes, acciones
regulatorias y costos asociados.
En la actualidad tales análisis, y las decisiones consecuentes, quedan libradas a la prudencia del
regulador internacional, a las decisiones de trasplante del legislador y a la discrecionalidad del regulador
local. Las cuestiones de efecto trasplante antes apuntadas muchas veces no son tenidas en cuenta, por
lo que la normativa trasplantada no alcanza a convertirse en regulación efectiva.
Para evitar tal circunstancia, en primer lugar, la regulación trasplantada debe ser significativa
dentro del contexto en el que es aplicada, de manera que los individuos tengan un incentivo para usar de
esa ley y para demandar instituciones que la hagan cumplir y evolucionar. Estos individuos van a ser
sensibles a los ACB subyacentes a la regulación.
39
En segundo lugar, aquellos que están involucrados en la producción y aplicación
de las normas deben estar capacitados para mejorar la calidad de las mismas de
manera de dar respuesta a ese aumento de demanda de legalidad impulsada por los
individuos. Estos productores de normas deben ser responsables por, además del
cumplimiento de estándares internacionales, la correlación entre casos de lavado,
delitos subyacentes y costos a los individuos.
Establecimiento de estándares
Las reglas regulatorias a menudo vinculan una responsabilidad del regulador

(v.g. un determinado fin, impositivas o de orden administrativo) con un estándar de
perfomance. Los reguladores se enfrentan con dos preguntas fundamentales cuando
tales estándares son incorporados a las reglas: ¿Qué estándar debe ser usado? ¿Qué
nivel de perfomance debe ser requerido?
Tal como ya se ha expresado, debido a la internalización del problema y de las
soluciones regulatorias, cada país debe intentar llegar a los estándares comunes
fijados por organismos multilaterales. Tal objetivo no solamente es una situación
deseable, sino que adquiere el status de exigencia en la relación de los países con el
GAFI, el Banco Mundial y el Fondo Monetario Internacional a partir del desarrollo entre
estas instituciones de una metodología común para evaluar las normas por países y
analizar los mecanismos de lucha contra el lavado de dinero y la financiación del
terrorismo, especialmente en lo que respecta a los datos que van a precisar las
transferencias entre instituciones financieras, así como el monitoreo de las actividades
de asociaciones caritativas y organizaciones no gubernamentales de bien público.
El trasplante de tales principios a los sistemas jurídicos nacionales debe
contemplar la redefinición de tipos penales, y desde el punto de vista regulatorio,
medidas concretas necesarias para llevar a la práctica las recomendaciones del GAFI,
que abarcan las 40 recomendaciones originales sobre lavado de dinero, y las ocho
recomendaciones especiales relativas al financiamiento del terrorismo formuladas en
octubre de 2001. Básicamente, tales medidas consisten en:
- Prevenir y evitar que personas relacionadas con actividades criminales controlen

instituciones financieras u ocupen posiciones gerenciales en las mismas, así como el
compromiso de no mantener relaciones comerciales con tales personas;
- Seleccionar más exigentemente al personal en las instituciones financieras;
- Cesar la relación comercial con clientes cuya identidad o fuentes de ingreso no pueda
ser verificada fehacientemente;
- Maximizar los controles y conocer las razones de aperturas de cuentas de clientes no

residentes;
- Identificar al beneficiario de las operaciones financieras realizadas por intermediarios

profesionales.
40
Más allá de lo expuesto, consideramos que el primer objetivo, básico pero
necesario, es procurarse de una metodología de medición para establecer el ACB ex
ante de la regulación, así como para evaluar los resultados empíricos que se vayan
generando, no solamente en la detección de operaciones sospechosas y de efectivo
lavado, sino en su correlación con la prevención de los delitos subyacentes.
Por ejemplo, podría plantearse como objetivo elevar el costo del lavado de
dinero, lo cual impactaría en la motivación de quien pretende lavar dinero por la
alteración de su propia ecuación costo-beneficio. El objetivo primordial sería el de
aumentar la cantidad de detecciones para elevar la percepción del riesgo de lavado
desde el punto de vista de potenciales lavadores.
En síntesis, la normativa y la metodología de ACB son trasplantables pero, tanto
los ACB como los análisis de efecto trasplante, deben ser realizados país por país. Lo
expuesto implica que no es suficiente alcanzar un estándar internacional, sino que el
mismo debe ser complementado con estándares propios.
Esta misión, si bien es propia del regulador, debe ser encarada conjuntamente
con el mercado. El cincuenta por ciento del éxito de un trasplante depende, como se ha
dicho, de que los individuos encuentren como alinear la ley con sus incentivos
económicos. Y ello, en materia de lavado, sólo es posible si las instituciones financieras
consiguen darle a la actividad de prevención un nuevo enfoque: el de una función
bancaria más, alineada con los objetivos de negocios y cooperativa con las actividades
de mercadeo.
La función de prevención del riesgo de lavado de dinero como actividad

interdisciplinaria
De un contenido adecuado para la función de prevención del riesgo de lavado de

dinero depende que la regulación antilavado trasplantada pueda convertirse en
legislación efectiva.
Las exigencias legales deben interactuar con los incentivos económicos y las
estructuras de administración de las firmas. El qué debo hacer, entonces, precisa de
una triple respuesta. Una económica, es decir, cómo puedo cumplir con las normas
manteniendo alineada esta situación de cumplimiento con mis objetivos de negocios.
La segunda, administrativa, o cómo debo organizar internamente la función, si puedo
tercerizarla, y que decisiones operativas y de sistemas debo adoptar. La última
respuesta, la normativa, está antes de las otras dos (para informarme del estándar
regulatorio que debo cumplir) y, al mismo tiempo, selecciona el producto de las
restantes cada vez que tengo que adoptar una decisión como sujeto obligado a
informar.
El punto de conexión entre el complejo de racionalidad cognitivo-instrumental
(del que participan las acciones económicas y administrativa) y el normativo es, en la
regulación económica, el derecho49. Como medio organizativo de las diferentes
argumentaciones, no está expuesto a una competencia con la otra racionalidad. Antes
bien, el sistema jurídico va aumentar su complejidad a medida que aumentan las
complejidades del sistema económico y del sistema administrativo.
49
“Las funciones del sistema legal van más allá de la esfera económica, en la realidad su función esencial es el mantenimiento del orden
público, ello plantea la necesidad de conciliar conflictos entre control y libertad, la regulación y la desregulación, la privatización y la propiedad pública,
la centralización y la descentralización” José Ayala Espino, Instituciones y Economía, ed. Fondo de Cultura Económica, México, 1999.
41
Pero la ciencia del derecho se limita a constatar qué puede considerarse válido
según las reglas del pensamiento jurídico, en parte estrictamente lógicas y en parte
derivadas de esquemas convencionales. Esto es, se limita a decidir cuándo resultan
vinculantes determinadas reglas jurídicas y determinados métodos para su
interpretación. Para preguntar si debe existir un derecho positivo dado, o si deben
establecerse precisamente esas reglas, resulta útil y necesaria una labor
interdisciplinaria. Por ejemplo, en el derecho comercial, “para la averiguación de los
denominados estándares, el jurista tiene que servirse de la cooperación del
investigador social empírico, siempre que no se le ponga a disposición el material por
parte de los expertos, como las Cámaras de Comercio. Su misión sigue siendo la de
investigar si las reglas sociales respectivas están comprendidas en la referencia legal,
si han sido elevadas a reglas jurídicas”50
Sin embargo, pensamos que la comunicación interdisciplinaria puede y debe ser
incorporada a los análisis que deben realizar las fuentes de producción de la ley (el
legislador o el regulador cuando crea las normas), no a la metodología para decidir
jurídicamente una cuestión (el juez o el regulador cuando aplica las normas),
metodología que se integra exclusivamente con las técnicas de interpretación jurídica51.
La prevención del lavado de dinero involucra la actuación de principios,
conceptos y tipologías. Todos estos elementos, que conforman el sistema de
prevención, integran además el sistema jurídico interno de un país. Por ello, los
interrogantes que se plantean dentro de este sistema no son puramente normativos.
Como será demostrado mas adelante (al abordar, precisamente, las cuestiones
normativas) la UIF establece “tipologías”, pero las mismas son empíricas, diferentes a
los “tipos” normativos de lavado y de encubrimiento establecidos por la ley penal.
¿Cómo interactúan unos y otros si la tipología empírica sirve de guía para la detección
de operaciones sospechosas? Si ignoro esta tipología, ¿mi conducta encuadra en un
tipo del derecho administrativo sancionatorio? ¿En qué casos se convierte en una
conducta subsumible a un tipo penal (delito)? Lo propio ocurre con algunos conceptos,
como el de operación “sospechosa”, la cual debe detectarse, principalmente, por la
experiencia y el conocimiento que tienen los sujetos que participan profesionalmente en
la actividad financiera. Sin embargo, “la extensión de un término no se fija mediante un
concepto que el hablante individual tiene en su cabeza, y esto es verdad tanto porque
la extensión se determina, en general, socialmente – existe la división del trabajo
lingüístico así como la del trabajo “real” – como porque la extensión se determina, en
parte, deícticamente. La extensión de nuestros términos depende de la naturaleza real
de las cosas particulares que sirven como paradigmas, y generalmente, esta naturaleza
real no es conocida totalmente por el hablante. La teoría semántica tradicional deja a
un lado las dos contribuciones que determinan la referencia: la contribución de la
sociedad y la contribución del mundo real. Una teoría semántica mejor tiene que
abarcar a ambas.”52 ¿Cuál es la semántica que circula a través de las funciones
bancarias y que nutre a esa otra semántica normativa que da contenido a la respuesta
final del qué debo hacer?
Pensamos que la división del trabajo para conceptualizar a una operación como
inusual o sospechosa se resuelve en la cooperación interdisciplinaria. Y la cercanía de
una operación que presente tales características con el “mundo real” del riesgo de
lavado sólo se producirá cuando en la labor de detección participen expertos con un
conocimiento que involucre la mayor cantidad de experiencias anteriores posibles.
50
Karl Larenz, Metodología de la ciencia del derecho, ed. Ariel, Barcelona, 1994, Pág. 459.
51
Una posición contraria a la expresada, puede verse en Richard A. Posner, The problems of the Jurisprudence, Harvard University Press,
Cambridge, Massachusetts, 1990.
52
Hilary Putman, “Significado y Referencia”, en Filosofía de la mente y ciencia cognitiva, Paidós Básica, 1996, Pág. 93.
42
Desde un punto de vista de administración, lo óptimo estaría representado por la
posibilidad de que los sujetos puedan tercerizar en expertos las actividades propias de
la función de prevención del lavado de dinero, sin que ello implique, naturalmente, la
delegación de responsabilidad por la misma. La misión principal de estos expertos
sería la medición de los riesgos reales de los diferentes tipos de transacciones.
Podría aplicarse como modelo, por ejemplo, la experiencia que el Banco Central
ha desarrollado en cuanto a controles internos mínimos a partir del dictado de las
comunicaciones A 2525 y 2529, las que permitieron la tercerización de la función de
auditoría interna.
En términos económicos, tal tercerización puede representar una solución
eficiente tanto para el sujeto individual, como para el conjunto del sistema financiero.
Además, suavizaría algunos de los “problemas de firma”, que serán tratados al analizar
las cuestiones operativas, estableciendo una vinculación entre requerimientos de
prevención y objetivos de negocios.
Por último, desde el punto de vista normativo, la delegación de las tareas propias
de la función en expertos puede contribuir a aumentar la eficacia de los objetivos de
prevención de actividades criminales expresados en la ley. Al mismo tiempo, puede
además suavizar el riesgo legal al que los sujetos quedaron expuestos, al producir la
función de prevención una intersubjetividad entre el regulador y otros sujetos expertos.
Tal como se ha expresado, la objetividad tiene como condición fundamental la posesión
y uso de técnicas especiales de procedimiento que, en un determinado campo,
garanticen la prueba y el control de los resultados de una investigación. “Válido para
todos” significa “conforme a un método calificado”. Este método calificado tiene más
posibilidades de existir, naturalmente, como producto de la intersubjetividad entre el
regulador y los expertos.
43
44
Parte 2 La función de prevención del riesgo de lavado de dinero
V. Cuestiones operativas
Pablo Abinal, Adolfo Imhof y Nélida López
Las cuestiones operativas que involucran la prevención del lavado de dinero en

el sistema financiero, pueden analizarse desde una doble perspectiva:
a) Desde el punto de vista económico, como el diseño de incentivos y reglas

adecuadas para lograr el equilibrio entre intereses contrapuestos dentro del marco de
una relación entre principal y agente (relación de agencia);
b) Desde el punto de vista de administración, como los requerimientos para la
adecuada gestión de los riesgos operativos53.
La relación principal-agente
Definimos la relación de agencia como el contrato bajo el cual una o más

personas (los principales) encargan a otra persona (el agente) el desarrollo de un
servicio para ellos que involucra la delegación de alguna autoridad de decisión en el
agente. Si ambas partes de la relación son maximizadores de utilidad, existen buenas
razones para creer que el agente no siempre actuará en el mejor interés del principal.54
Resulta generalmente imposible para el principal asegurar sin costos (para él o
para el agente) que se vayan a adoptar las decisiones óptimas desde su punto de vista.
El principal puede limitar las divergencias con sus intereses estableciendo incentivos
apropiados para los agentes e incurriendo en costos de monitoreo diseñados para
limitar las actividades del agente contrarias a sus intereses. El agente, por su lado,
puede incurrir en costos para garantizar que va actuar conforme el interés del principal.
Puede además existir un costo o pérdida residual por la aparición de divergencias entre
cuál es la actuación conforme al interés del principal. La sumatoria de tales costos
(pecuniarios y no pecuniarios), constituye el costo total de una relación de agencia.
Los costos de agencia aparecen en toda organización y en cualquier situación
que involucre esfuerzos cooperativos, a pesar que no exista una relación evidente de
relación entre principal-agente. Nuestra intención es investigar, respecto de la función
53
Hemos tomado como referencia para este punto, los análisis efectuados por la Financial Services Authority en “Operational risk systems
and controls”, Consultation paper nro. 142 de Julio de 2002, así como las referencias que la misma realiza a otros trabajos internacionales: • The
Basel Committee on Banking Supervision, where a revised Capital Accord 2 (Basel 2) is being drawn up. This contains new proposals for operational
risk that include the introduction of a capital charge, as well as systems and controls and disclosure requirements. • The European Union, where so-
called CAD3 work is being conducted, in parallel to Basel 2, on the setting of operational risk capital and systems and control requirements for banks
and investment firms.3 The European Union is also starting work on proposals for new solvency directives for insurers.4 This may include operational
risk management systems and controls requirements for general and life insurers.
54
Cfr. Theory of the Firm: Managerial Behavior, Agency Costs and Ownership Structure, Michael C. Jensen Harvard Business School and
William H. Meckling University of Rochester, Journal of Financial Economics, October, 1976, V. 3, No. 4, pp. 305-360, Social Science Research
Network (SSRN), Electronic Library at: http://papers.ssrn.com/sol3/paper.taf?ABSTRACT_ID=94043 y AGENCY PROBLEMS AND RESIDUAL
CLAIMS by Eugene F. Fama, University of Chicago and Michael C. Jensen
Harvard Business School, Journal of Law & Economics, Vol XXVI (June 1983) This document is available on the Social Science Research
Network (SSRN) Electronic Library at:
http://papers.ssrn.com/sol3/paper.taf?ABSTRACT_ID=94032
45
de prevención del lavado de dinero, los incentivos presentes en cada una de las partes
y las condiciones para lograr un equilibrio entre los mismos.
Ronald Coase en “La naturaleza de la Firma” (1937) puntualizó que las
relaciones contractuales son la esencia de una empresa y de los vínculos que
establecen los propietarios, directores, gerentes, proveedores y clientes. Los costos de
agencia están presentes en todos estos contratos. Las organizaciones sólo son
ficciones desde el punto de vista legal, que sirven como un nexo para el conjunto de
estas relaciones contractuales entre los individuos.
La firma no es un individuo sino una ficción legal que sirve de nexo para
complejos procesos desatados por incentivos en conflicto de los individuos, los que son
puestos en equilibrio a través de relaciones contractuales. El comportamiento de una
organización puede asimilarse al comportamiento de un mercado, es decir, al producto
de un complejo proceso de equilibrio.
El concepto de monitoreo incluye más que el seguimiento y la medición de las
acciones del agente: implica una influencia del principal sobre el comportamiento del
agente a través del establecimientos tanto de límites como de incentivos. En ello la
vinculación entre el diseño operativo y el sistema normativo interno juega un papel
fundamental.
Requerimientos para la adecuada gestión de los riesgos operativos
El Comité de Basilea sobre Supervisión de Bancos define al riesgo operativo

como “el riesgo de pérdidas, resultante de inadecuados procesos internos, o fallas de
los mismos, o de las personas o sistemas, o por eventos externos”.
La definición focaliza en las fuentes generadoras de riesgos operativos para las
empresas. Con relación al lavado de dinero, la focalización en eventos externos resulta
clave por la vulnerabilidad que los sistemas de prevención pueden presentar para
acciones de lavado de terceras personas. En forma similar, el riesgo operativo aparece
por fallas en los diseños o en la operatividad de procesos internos o de sistemas que
no detecten, por ejemplo, operaciones sospechosas. Finalmente, el foco en las
personas radica en fallas en las gestiones o en el entrenamiento de los mismos, o en
la potencialidad de que las personas cometan acciones criminales o contra los
intereses de la firma que integran.
Las fallas en las gestiones de riesgos operativos pueden generar situaciones
perjudiciales para el sistema financiero en su conjunto55:
(a) La clientela puede sufrir pérdidas, si la firma maneja mal sus activos, o de
alguna manera falla en eximirlo adecuadamente de obligaciones;
(b) La firma puede sufrir pérdidas, con la potencialidad de generar daños en la
confianza al sistema financiero que impacten en pérdidas para sus clientes; y
(c) La firma puede ser más vulnerable a delitos financieros.
La relación de agencia y la gestión del riesgo operativo en la función de

prevención del lavado de dinero
55
Cfr. Financial Services Authority, Consultation Paper 142, cit.
46
Bajo el marco teórico expuesto en primer término, puede identificarse a la UIF
como principal, y a los directivos de los sujetos obligados a informar como agentes. Al
mismo tiempo, dentro de un mismo sujeto obligado a informar, puede ubicarse al oficial
antilavado como principal, y a los sujetos con otras funciones y actividades bancarias
como los agentes.
La principal fuente del riesgo operativo son las personas, y la pregunta es por
qué van a cooperar en prevenir el lavado de dinero, si tal actividad les impone costos y,
en algunos casos, se encuentra en contraposición con sus objetivos de negocios. La
relación entre el regulador y los sujetos obligados a informar ya ha sido analizada en
las cuestiones fundamentales, por lo que en este punto nos concentraremos en las
relaciones internas dentro de las firmas.
Dentro de las funciones básicas de las instituciones financieras, pueden
identificarse:
1. La función de presupuestación y control de gestión

2. La función de tesorería
3. La función de auditoría interna
Tales funciones guardan una relación diferente con la actividad comercial. La

primera función precede a la actividad comercial fijando las metas de costos y
beneficios por cada unidad (presupuestación), y las analiza ex post en cuenta a los
resultados efectivamente obtenidos (control de gestión). La función de tesorería
administra los flujos de fondos, tomando las decisiones de financiamiento e inversión
relevantes. Por último, la función de auditoría interna se ocupa de evaluar los controles
internos con el fin de que la actividad se desarrolle conforme los objetivos de negocios
fijados por la dirección.
Puede decirse que la función de auditoría interna es generalmente entendida
como un obstáculo al libre desarrollo de la actividad comercial, y un recargo de tareas
para las otras dos funciones. Nos referimos no a una función de auditoría bien
entendida (la que, basada en riesgos, asegura el cumplimiento de los objetivos de la
dirección, por lo que, al menos conceptualmente, agrega valor a la empresa) sino a la
percepción que los integrantes del resto de las funciones y, fundamentalmente los
comerciales, tienen sobre aquella. Circula incluso un chiste que ilustra tal percepción:
Sostiene que los auditores operan sobre el campo de batalla, pero después de
finalizada una guerra, cuestionando el desempeño de los heridos.
La ley antilavado y las regulaciones de la UIF vienen a reflejar nítidamente una
cuarta función que ya había sido creada por la regulación de los supervisores. A las
funciones anteriormente enumeradas de las instituciones financieras, se les agregaría
una cuarta:
4. La función de prevención del lavado de dinero
Es lógico que, en cuanto a las percepciones, esta cuarta función sea candidata a
seguir la suerte de la tercera, es decir, no cooperativa con las dos primeras y con la
actividad comercial.
Si pensamos esto en términos de relación de agencia, el principal estaría
representado por el máximo responsable de la cuarta función (oficial antilavado), con
intereses convergentes con los integrantes de la tercera función, y contrapuestos con
los de las dos primeras y los de la actividad comercial. Para que esta relación de
47
agencia produzca el equilibrio entre los intereses contrapuestos, debe incurrirse en
costos para el principal (a través de la implementación de un sistema integral de
prevención) y para los agentes (colaborando en el diseño, implementación y
cumplimiento de procedimientos internos, y participando en las actividades de
capacitación).
La gestión del riesgo operativo, focalizado en el personal como fuente
generadora de riesgo, impone el mismo tipo de soluciones, agregando otras que son
consistentes con las exigencias de los sistemas de prevención requeridos por las
normas antilavado específicas:
- Segregación entre las responsabilidades del personal, y supervisión del cumplimiento

de las mismas;
- Apropiado sistema de reclutamiento de personal y, de ser necesario, revisiones
periódicas de las cualidades del personal contratado, tales como honestidad,
integridad, reputación, competencia, capacidad y solidez financiera;
- Apropiados sistemas y procedimientos manuales que los empleados deben estimar

como requerimientos efectivos;
- Procesos de entrenamiento que permitan a los empleados adquirir y mantener una

adecuada competencia; y
- Apropiadas políticas y procedimientos disciplinarios y para la terminación de los

empleos.
La cooperación del derecho, a través del establecimiento de un sistema

normativo interno con misiones, funciones y procedimientos, es necesaria tanto para
lograr el equilibrio en la relación de agencia, como para la adecuada gestión del riesgo
operativo. Pero a nuestro juicio, no resulta suficiente para lograr la cooperación del
personal en la prevención del lavado de dinero.
Al equilibrio en los problemas de agencia puede llegarse, además por monitoreo,
a través del diseño e implementación de incentivos. Los sistemas de prevención, y la
normativa interna, deben estar diseñados de manera de introducir incentivos para el
personal.
El entender la estructura interna de incentivos de una firma, resulta crítico para
desarrollar una teoría viable de solución de problemas de agencia, desde que tales
incentivos determinan en una gran extensión cómo los individuos se comportan dentro
de una organización. Las explicaciones típicas de estas prácticas ofrecidas por
expertos en comportamientos no son económicas, sino más bien se focalizan en el
bienestar, la equidad, la moral, la confianza, la responsabilidad social y la cultura.56
A nuestro criterio, la estructura de incentivos y el ambiente de cooperación
dentro de una firma resultan decisivos para el éxito de un sistema de prevención. Las
auditorías de los mismos, deberían contar con tales objetivos de control en sus planes
de revisión. Sin lugar a dudas, el ambiente de cooperación (como el ambiente de
control en la función de auditoría) constituye el primero de los objetivos de revisión.
56
Cfr. COMPENSATION AND INCENTIVES: PRACTICE VS. THEORY, George P. Baker, Harvard Business School, Michael C. Jensen,
Harvard Business School, Kevin J. Murphy, University of Rochester
Journal of Finance, vol. XLIII, No. 3, July 1988, pp. 593 - 616. also published in Foundations of Organizational Strategy, Michael C. Jensen,
Harvard University Press, 1998. Social Science Research Network (SSRN) Electronic Library at:
http://papers.ssrn.com/sol3/paper.taf?ABSTRACT_ID=94034
48
Las personas pueden cooperar en la prevención del lavado por el bienestar que
les genera pertenecer a una organización con un elevado estándar ético. También, por
razones morales, de responsabilidad social y de cultura. Sin embargo, podría pensarse,
por ejemplo, que otro incentivo para cooperar podría estar representado por un sistema
de monitoreo que, al mismo tiempo, le sirva al personal como herramienta de mercadeo
y, de esa manera, les permita obtener beneficios económicos a través de su utilización
en virtud de compensaciones por ventas. El principio de conozca a su cliente,
implementado dentro de un sistema, podría ser utilizado en una doble dirección: la de
prevención de crímenes y la comercial.
Tales incentivos pueden ser costosos de implementar, no sólo por la cantidad de
tecnología analítica necesaria, sino por los tiempos que llevaría poner de acuerdo a los
comerciales y al responsable antilavado, por ejemplo, en la cantidad de información
necesaria para las bases de clientes, o en las características que deben tener las
interfases de los sistemas.
Este complejo de relaciones, problemas y posibilidades, será analizado a
continuación en su concreta vinculación con las exigencias normativas antilavado.
Contenido de la función de prevención del lavado de dinero
Los aspectos operativos de las actividades tendientes a prevenir el lavado de

dinero pueden sintetizarse de la siguiente manera:
- Datos y documentación adicionales a los que son requeridos por razones de

negocio al momento de la aceptación de un cliente.
- Detección y análisis de operaciones sospechosas no parametrizables.
- Procedimientos internos y de comunicaciones externas.
- Capacitación.
- Integración y funciones del Comité Antilavado.
Datos y documentación adicionales a requerir a los clientes
De la industria financiera en su conjunto, las entidades bancarias son las que

mayor cantidad de datos exigen de sus clientes. Esto se debe, fundamentalmente, a
que es el negocio que cuenta con las mayores exigencias regulatorias. Por tal motivo,
analizaremos las exigencias de información al momento de aceptación del cliente en
relación con esta actividad la que, en teoría, y en relación con este aspecto, debería
presentar menores problemas que las actividades aseguradoras y del mercado de
capitales.
Actualmente, los datos y documentación exigida a los clientes para vincularse a
una entidad varían según el tipo de producto, pero en general corresponden a la
identificación (para personas físicas: nombre y apellidos, fecha y lugar de nacimiento,
tipo y número de documento, etc.; para personas jurídicas: denominación o razón
social, domicilios, etc.) y situación fiscal (CUIT/ CUIL/ CDI) 57.
57
Para la actividad bancaria, COM A 3244, 3250, 3336 y 3827 del BCRA.
49
Adicionalmente, para el caso de operaciones activas deberán solicitarse
elementos que posibiliten efectuar correctas evaluaciones acerca del patrimonio, flujo
de ingresos y egresos, rentabilidad empresaria o del proyecto a financiar, y constar las
evaluaciones que deben llevarse a cabo con motivo de la aplicación de las normas
sobre "Clasificación de deudores" y "Graduación del crédito”. También, las entidades
bancarias deben contar con datos que permitan verificar el cumplimiento de las
regulaciones establecidas en materia crediticia, documentación exigida por leyes
especiales (cumplimiento de las obligaciones previsionales, Inscripción en el Registro
Industrial de la Nación), y declaración jurada sobre vinculación a la entidad financiera58.
Los datos y documentación adicionales a exigir a los clientes para cumplir con la
normativa vigente sobre prevención del lavado de dinero se encuentran establecidos en
función del tipo de cliente (cliente habitual, cliente ocasional, persona física, persona
jurídica). Los mismos deben ser exigidos sin importar el tipo de relación que el cliente
establezca con la entidad (cliente de préstamos, de depósitos, etc.).
La mayoría de los datos y documentación que establece la UIF en su Resolución
Nro. 2/2002 punto II-2 no difieren a los que habitualmente solicitan los Bancos y que se
encuentran en la normativa del BCRA. Sin embargo existen requerimientos de datos y
documentación adicionales que deberán ser cumplimentados, tales como:
- Para clientes habituales (personas físicas y jurídicas):
o Declaraciones sobre ingresos corrientes, ingresos extraordinarios, activos,

pasivos, patrimonio, cuentas o inversiones en entidades financieras (en caso
de existir balances, presentar los de los últimos tres ejercicios)
o Dos referencias personales, comerciales o laborales que permitan

corroborar los datos aportados
o Declaración jurada sobre licitud y origen de los fondos y la correspondiente

documentación respaldatoria.
- Para clientes ocasionales (personas físicas y jurídicas considerados):
o Cuando las transacciones superasen la suma de pesos cincuenta mil ($

50.000) se requerirá declaración jurada sobre licitud y origen de los fondos.
o Si las transacciones superasen la suma de pesos doscientos mil ($

200.000), se requerirá adicionalmente a la declaración jurada de licitud y
origen de los fondos, la correspondiente documentación respaldatoria.
o Para el caso de personas jurídicas que deben presentar un formulario

adicional respecto de los datos del representante legal y socios que ejercen
el control de la sociedad, mediante el compromiso escrito en carácter de
declaración jurada.
Los sujetos obligados deberán conservar las copias con “fuerza probatoria” de
los documentos exigidos para la identificación del cliente durante un período mínimo
58
COM A 3051, 3142
50
de 5 años desde la finalización de las relaciones con el cliente (Resolución 2/02, punto
IV inc. a). Las únicas copias con “fuerza probatoria” son aquellas que se encuentren
certificadas por autoridad fedataria. Por lo tanto, de tal exigencia resulta una
complicación importante para la operativa.
La Resolución 2/02 de la UIF establece además, los siguientes requisitos que,
para la definición del perfil del cliente, se deben recabar la siguiente información,
indicando que esos datos deberán verificarse, estar adecuadamente sistematizados y
actualizarse cuando menos en forma semestral.
- Identificación del cliente.

- Tipo de actividad.
- Productos a utilizar y motivación en la elección del / los producto/s.
- Volúmenes estimados por operatoria.
- Predisposición a suministrar la información solicitada.
Nuestra visión de perfil del cliente se encuentra descripta en el acápite

denominado “Aspectos sistémicos”. Respecto de la predisposición a suministrar la
información solicitada, y a recogerla, este tema se abordará en el apartado siguiente.
Análisis de operaciones sospechosas no parametrizables en el sistema
Existen algunas reglas incluidas en las tipologías de operaciones sospechosas,

que difícilmente puedan ser parametrizadas en un sistema computadorizado.
En relación con la actividad bancaria, la “Guía de Transacciones Sospechosas”
que acompaña a la Resolución 2/02 de la UIF contiene las siguientes:
- Depósitos u otras transacciones que involucren instrumentos falsificados o de

dudosa autenticidad.
- Aperturas de cuentas en las que los clientes se resisten a facilitar la información

normal exigida, brinden una información insuficiente, falsa o que es difícil de
verificar para la institución financiera.
- Representantes de las empresas que evitan el contacto con la entidad.
- Clientes que declinan facilitar información que en circunstancias normales les

permitiría acceder a un crédito o a otros servicios bancarios.
- Exportaciones ficticias o sobrefacturación / sub-facturación de operaciones de

exportación.
- Importaciones ficticias o sobrefacturación / sub-facturación de operaciones de

importación.
- Solicitudes de clientes para servicios de manejos de inversiones (sea monedas

extranjeras, acciones o fideicomisos) donde la fuente de los fondos no está clara o
no es consistente con el tipo de negocio que se conoce.
51
- Transacciones internacionales para clientes / cuentas sin contarse con los
antecedentes necesarios sobre dichas transacciones, o donde el negocio
declarado del cliente no justifica dicha actividad.
Sin lugar a dudas, tales reglas no sólo van a ser aplicadas dentro de un
ambiente de cooperación, sino que, para ser uniformemente bajadas a la realidad,
requieren de un sistema normativo interno que acote la discrecionalidad del personal.
Este sistema, que será tratado en las cuestiones normativas al abordar la relación entre
tipologías empíricas y tipos normativos, resulta clave para contestar algunas preguntas.
Por ejemplo ¿cómo podríamos detectar la “resistencia” de los clientes a brindar
información? ¿A partir de cuándo consideramos que los representantes “evitan” el
contacto directo? Por último, ¿hasta adónde debe un empleado indagar para saber si
“la fuente de los fondos está clara”?.
Por su lado, la “Guía de Transacciones Sospechosas” para el Mercado de
Capitales y para el Sector de Seguros, contiene reglas de similares características a
aquellas usadas para detectar operaciones bancarias de este tipo.
En el caso de “Mercado de Capitales”, la norma establece la necesidad de
comparar precios de compra y venta, con precios de mercado, y determinar si guardan
relación con estos. No es claro en la norma, qué significa “guardar relación.” Si por esto
se entiende un desvío del precio con respecto a precios cotizados en un pasado
reciente, la operación en cuestión puede estar definiendo un “nuevo precio”, y por
tanto, a pesar de “no guardar relación” con un precio reciente, es normal. Tal es el
mecanismo natural del mercado que permite a la demanda y la oferta determinar un
punto de equilibrio.
Si “guardar relación” se refiere a la racionalidad de la operación, entonces es
problema es más complejo. La variación en los precios, y las razones que subyacen a
estas variaciones, son objeto de estudio en ámbitos académicos, precisamente porque
en muchos casos es difícil determinar con certeza, la causa de la fluctuación. En
términos generales, los precios fluctúan según la oferta y la demanda, pero también a
partir de cualquier evento que afecte las expectativas de oferta y demanda en el futuro.
Los determinantes de estas expectativas, la relación entre los cambios en las
expectativas y su influencia en los precios, y si esta relación es “racional” o no, son
algunos de los “enigmas” de las finanzas contemporáneas. De acuerdo a las
investigaciones más recientes en el campo de la Psicología Financiera59, lo ilógico – si
por esto se entiende desvíos de la racionalidad en el sentido clásico – parecería ser
más “normal” de lo que comúnmente se cree.
En cuánto a las tipologías relativas al Mercado de Seguros, entre aquellas
referidas a las “Operaciones inusuales relativas a los clientes”, 5 de las 16 reglas
implican un juicio del empleado de la institución financiera, con respecto al estado de
ánimo del cliente. Así, las tipologías se refieren a clientes que son “reticentes a
proporcionar la información solicitada”, o “no parecen estar preocupados por los
costos” o bien de la póliza, o de su rendimiento, o de las quitas asociadas a su
cancelación anticipada.
Estas clases de tipologías van a resultar un desafío en su implementación en el
sistema normativo interno, ya que no es claro cuál debería ser el criterio para
determinar la preocupación del cliente, y lo que es más importante, si esta está
relacionada con la póliza de seguros.
Para la aplicación de estas reglas, será necesario adoptar una estrategia de
prevención a través de:
59
Ver por ejemplo Richard Thaler, “Advances in Behavioral Finance.”
52
- La creación y el mantenimiento de un ambiente de cooperación con la prevención
del lavado de dinero.
- La definición de una estructura adecuada de incentivos para el personal.
- La puesta en vigencia de un sistema normativo interno, que establezca

procedimientos formalmente definidos (pueden ser incluidos en el Manual de
Procedimientos Antilavado) y,
- La capacitación y entrenamiento del personal.
A continuación se indican los contenidos que consideramos adecuados para los

ítems mencionados.
Ambiente de cooperación con la prevención del lavado de

dinero
La creación de este ambiente depende de si existe en la empresa un ambiente

de cooperación en general, un elevado estándar ético de funcionamiento,
responsabilidad social en la gestión y nivel cultural adecuado en sus integrantes. Esto
se relaciona, fundamentalmente, con la impronta que a la gestión otorguen los
directores, y con las políticas de selección y reclutamiento del personal. Así como
existen definidos países “cooperativos” y no “cooperativos” por el GAFI, resulta lógico
suponer que existirán organizaciones que respondan a una u otra actitud frente al
lavado de dinero. No obstante ello, es muy importante que, conforme ya hemos
expresado al abordar las cuestiones de efecto trasplante, se realicen acciones para
que los individuos perciban a las normas antilavado como cooperativas con sus fines
de negocios. La lógica de la cooperación implica reciprocidad. La mejor estrategia para
iniciar la cooperación es que la parte interesada (los principales, sea la UIF o el
responsable antilavado), cooperen primero con los intereses de los agentes.
La definición de una estructura adecuada de incentivos para

el personal
Este tema se relaciona estrictamente con el anterior. Los incentivos pueden ser
entendidos como las motivaciones individuales por las que un grupo de agentes
coopera entre sí, y con el principal, en una relación que es percibida como de largo
plazo.
Las incentivos, por definición, no solamente son pecuniarios. Pueden consistir,
por ejemplo, en políticas que enfoquen el cuidado de los aspectos vitales y personales
de los empleados. También, en el desarrollo intelectual de los mismos, si bien en este
caso, el límite entre lo pecuniario y no pecuniario resulta menos preciso.
Los incentivos elementales para decidir cooperar son la conservación del puesto
de empleo, la obtención del salario, y la posibilidad de mejora. El primero, depende de
la situación del mercado de trabajo y del índice de desempleo. El segundo, de la
53
percepción que tenga el agente sobre la remuneración que recibe (baja, ajustada o
elevada) en función de la cantidad y calidad del trabajo que remunera. El tercer
incentivo, depende normalmente de la propia función de utilidad del empleado y de las
formas de remuneración que elija la empresa.
Sobre estos tres incentivos elementales, puede apoyarse una estructura de
incentivos o desincentivos para el personal. Intuitivamente podría pensarse que toda
organización va a estar interesada en incentivar. La realidad indica que la finalización
de muchos empleos como decisión del personal responde a motivaciones distintas de
los tres incentivos elementales que hemos enunciado.
Estas consideraciones, de por sí básicas, las incluimos para introducir un hecho
que nos parece evidente: ningún sistema de prevención del lavado de dinero, en su faz
operativa, tiene chances de éxito dentro de un ambiente de no cooperación o en una
empresa con una estructura fundamental de desincentivos.
Por tales motivos, pensamos que la política de prevención debe incluir una
política de incentivos para el personal. Si la realidad del mercado y de la empresa son
adversas, habrá que ser imaginativos.
Resulta nítida la posibilidad de que las estrategias de prevención, al requerir el
análisis y la eventual redefinición del tema de incentivos dentro de la empresa, pueda
generar un cambio a favor de los intereses de su personal, lo cual redundará, en
definitiva, en mayores chances de éxito del sistema de prevención.
Otro incentivo necesario es la existencia de reglas claras sobre misiones,
funciones y responsabilidades, tema que será abordado en el siguiente punto.
Sistema normativo interno
Los temas propios de la disciplina jurídica necesarios para entender el sistema

normativo interno serán analizados al abordar las cuestiones normativas. En este
punto, haremos referencia a los temas de procedimiento.
El procedimiento interno deberá identificar al responsable de la detección, del
registro, de la autorización, de la documentación y de la información de la operación
sospechosas. A continuación, incluimos un ejemplo de procedimiento para detectar
operaciones sospechosas en forma manual.
Procedimiento para detectar operaciones sospechosas en forma manual
Objetivo del procedimiento

Detectar operaciones sospechosas de clientes que puedan estar relacionadas con el lavado de dinero.
Responsables de la detección de operaciones sospechosas

Todo el personal que mantenga contacto con clientes y/o analice documentación presentada por éstos será
responsable de detectar, registrar, documentar e informar las operaciones que considere sospechosas y/o inusuales.
Importante: cada vez que se detecte una operación inusual o sospechosa la misma no deberá ser
informada al cliente.
Procedimiento
- Registración
54
Una vez detectada una operación sospechosa y/o inusual, la misma deberá registrarse (por ejemplo a
través de un informe, o en un libro llevado al efecto) indicando:
• Fecha y hora
• Identificación del cliente (CUIL/CUIT; Nombre o Denominación o Razón Social)
• Código del tipo de Operación: es el código del tipo de operación que se realizó o intentó realizar incluida en la
lista de la COM. A 3779. Si la operación no se encuentra en esta lista se deberá indicar como “No aplicable”
• Descripción de la operación: es la descripción del tipo de operación que se realizó o intentó realizar incluida en
la lista de la COM. A 3779. Si la operación no se encuentra en esta lista se deberá describir con precisión
• Motivo de la sospecha (Ver Párrafo Siguiente)
• Personal Interviniente
• Personal Autorizante
- Documentación
Deberá documentarse la operación sospechosa con todos los antecedentes recogidos.
- Información
Se deberá informar al responsable antilavado, con la periodicidad que se establezca, todas las operaciones
sospechosas ocurridas en el período.
El Responsable Antilavado se encargará de compilar todas las operaciones sospechosas informadas por
las distintas dependencias para su tratamiento en el Comité Antilavado.
Capacitación del personal
Los temas para la capacitación del personal deben ser seleccionados conforme
actividades, perfiles, funciones, responsabilidades y existencia previa de capacitación.
Deben permitir además el conocimiento y entrenamiento del personal para el manejo
de las reglas subyacentes a las tipologías de operaciones sospechosas. Un temario
básico puede incluir la siguiente tópica:
Generales:
- Tipologías de lavado de dinero.

- El principio conozca a su cliente.
- Casos prácticos como entrenamiento para la detección de operaciones
sospechosas.
Específicos:
- Detección de documentos falsificados.

- Detección de resistencia de clientes a brindar información normal exigida, o la
misma es insuficiente, falsa o difícil de verificar.
- Detección de representantes que evitan el contacto directo.
- Detección de exportaciones / importaciones ficticias o con sobre o subfacturación.
- Detección de solicitudes de clientes para servicios de manejos de inversiones
donde la fuente de los fondos no está clara o no es consistente con el tipo de
negocio que se conoce.
55
- Detección de transacciones internacionales para clientes / cuentas sin contarse con
los antecedentes necesarios sobre dichas transacciones, o donde el negocio
declarado del cliente no justifica dicha actividad.
- Detección de valores de títulos valores fuera de precios de mercado (Mecanismos
para la fijación de precios de títulos valores)
Comité Antilavado
Este órgano resulta el ámbito apropiado para la búsqueda del equilibrio entre los
intereses contrapuestos que presentan los miembros de las diferentes funciones de la
empresa financiera.
Integración del comité antilavado
El comité antilavado deberá integrarse por representantes de las distintas

funciones de la empresa financiera, tales como:
• Tesorería
• Comercial
• Auditoria Interna
• Responsable antilavado
Debe estar integrado además por al menos un Director y el asesor legal. Resulta
recomendable además que este comité propicie la elaboración de políticas y
procedimientos en forma conjunta con otros comités que, de existir en la empresa,
resultan clave para el éxito del sistema de prevención. Tales son los Comité de
finanzas, de remuneraciones, de nombramientos y de relaciones sociales.
El comité antilavado tendrá como objetivo que el sistema de prevención de
lavado sea eficaz. Entre sus funciones se encontrarán las siguientes:
• Establecer su reglamento de funcionamiento.

• Establecer las políticas de prevención de lavado de dinero.
• Asegurar la implementación y mantenimiento del sistema de prevención de lavado
de dinero.
• Asegurar que los procedimientos internos se definan formalmente y que los
mismos permanezcan vigentes.
• Asegurar que se establezca formalmente un programa de capacitación del personal
y que el mismo sea eficaz.
• Gestionar los recursos necesarios para implementar y mantener el sistema de
prevención.
• Asegurar que se realicen las auditorías periódicas e independientes al sistema.
• Calificar como sospechosas las operaciones que evalúen los sistemas de
monitoreo o, por el contrario, adoptar las decisiones de nuevos requerimientos de
56
acciones. Sólo aquellas operaciones que se consideren sospechosas por
consenso, de acuerdo al reglamento interno de funcionamiento del Comité,
deberán ser informadas al organismo de contralor. Sin perjuicio de lo expuesto,
resulta recomendable el establecimiento en ese reglamento de un procedimiento
que permita el informe directo a la UIF por parte de cualquier integrante del Comité
disconforme con la decisión adoptada.
• Realizar revisiones periódicas de la eficacia del sistema.
El comité deberá reunirse en forma regular, por lo menos una vez al mes, o
cuando lo requiera la aparición de una operación que, sin necesidad de un análisis
exhaustivo por parte del Comité, aparezca como manifiestamente sospechosa a raíz
del resultado de las acciones de los restantes elementos integrantes del sistema de
prevención. Debe tenerse en cuenta que, desde que aparezca la sospecha de una
operación (salvo en el caso anterior, la misma es calificada por el Comité), el plazo
para informarla a la UIF es de 48 horas.
El Comité deberá tener un funcionamiento formal, y deberá dejar constancia de
los temas tratados y de las resoluciones adoptadas.
De este modo, la información de entrada para la revisión debería incluir:
- Cumplimiento del plan de auditoria interna respecto de lavado de dinero.
- Resultados de las auditorias internas, de corresponder.
- Estado de las acciones correctivas.
- Acciones de seguimiento de revisiones por la dirección previas.
- Cambios que podrían afectar al sistema.
- Listado de operaciones pre calificadas como sospechosas seleccionadas por el

sistema de monitoreo de transacciones.
- Listado de operaciones pre calificadas como sospechosas e informadas

internamente por las distintas dependencias de la entidad.
- Listado de operaciones calificadas como sospechosas e informadas a la UIF.
Las conclusiones, o resultados de la revisión, deberán indicar al menos:
- Conformidad con el cumplimiento del plan de auditoria prevención.
- Seguimiento del estado de los planes de acción.
- Pedidos y/o definición de los planes de acción necesarios para solucionar

debilidades de prevención.
- Operaciones a informar como sospechosas al organismo de contralor.
57
Tercerización de las actividades propias de la función de prevención
Existen buenas razones para estimar que la tercerización de algunas de las

actividades de prevención puede, en las actuales circunstancias del mercado y del
marco regulatorio, reducir el nivel de riesgo operativo que presentan las instituciones
financieras. Estas tercerizaciones no deben significar una pérdida de control de las
empresas reguladas, sino el aumento de la experiencia y de la calidad en conseguir
mejores y más costeables resultados. Y esto porque, a diferencia de las actividades
internamente conducidas, las acciones de firmas externas no están expuestas a las
presiones internas de las firmas, sino sujetas a las especificaciones de los contratos,
cuyo diseño y funcionamiento en el tiempo pueden ser supervisados por el regulador.
Además, en una etapa inicial, de las diversas formas de tercerización posibles,
puede elegirse aquella que no implique la pérdida de habilidades de la firma para
manejarse internamente, sino antes bien, por ejemplo, una tercerización intra-grupo
que produzca un aumento permanente de los conocimientos y habilidades del personal
interno.
58
VI. Cuestiones sistémicas relacionadas con el control de monitoreo. Dificultades
tecnológicas para la incorporación de un Sistema de Detección de
Operaciones Sospechosas.
Pablo Abinal y Marcos Schnider
Introducción
Queremos comenzar este capítulo identificando aquello sobre lo cual van a

circunscribirse nuestros comentarios, el párrafo de las resoluciones de la UIF que
mandan “para facilitar la detección de las operaciones inusuales o sospechosas, las
entidades deberán implementar niveles de desarrollo tecnológico que aseguren la
mayor cobertura y alcance de sus mecanismos de control.”
Desde lo estrictamente tecnológico, nuestro análisis se referirá a los sistemas
aplicativos y los datos con los que cuentan las entidades para poder contar con
información que permita realizar un esquema efectivo de control. Resulta importante
mencionar que alcanzar este grado de automatización no es una tarea simple; sino
que, por el contrario, habitualmente y en cualquier ámbito implica un proceso que
presenta ciertas complicaciones.
Pero este tema, posiblemente el más complejo entre todos aquellos que integran
las acciones antilavado, así como el de mayor impacto sobre la industria financiera y
sobre los derechos de los consumidores, no puede entenderse adecuadamente
mediante un abordaje estrictamente tecnológico.
Vamos a ser breves en esto porque consideramos que debemos pasar

rápidamente a cuestiones concretas.
El monitoreo de las operaciones es uno de los dos controles sobre los cuales,
hasta el momento, se asientan las estrategias de prevención del lavado de dinero.
Básicamente, el control de monitoreo consiste en “estar alerta acerca del uso que un
cliente hace de los productos y servicios y, en consecuencia, de signos de lavado de
dinero”60
Las normas internacionales, elaboradas al nivel de principios, dicen “qué hay
que hacer” pero no “cómo hacerlo”, ni establecen parámetros de, por ejemplo, cuanta
tecnología es necesaria de cara a los resultados esperados por la misma. La norma
nacional dictada por la UIF, por su lado, no discrimina entre grandes bancos con
volúmenes importantes de banca minorista, y pequeñas entidades regionales, lo que
hace suponer que la decisión sobre la pertinencia de cuánta tecnología invertir debe
ser tomada individualmente, sobre la base de cada estrategia de prevención. Lo cierto
es que, aparte del párrafo trascripto al iniciar este capítulo, no existen en el derecho
interno, requerimientos legales o regulatorios específicos.
Desde el punto de vista analítico, la transferencia de conocimiento del regulador
al mercado en este tema del monitoreo de las operaciones, se encuentra básicamente
contenida en el mandato de definir los parámetros para cada tipo de cliente basados
en su perfil inicial y sistematizar dentro de una matriz de riesgo cada transacción (perfil
vs. operación). A partir de la guía de transacciones inusuales o sospechosas aportada
60
Financial Services Authority, “Reducing Money Laundering Risk”, Discussion Paper 22, 2003.
59
también por la UIF sobre la base de experiencia internacional en casos de lavado, la
estrategia analítica se completa con la responsabilidad de los sujetos privados de
generar sus propias reglas de detección a partir de éstos ejemplos, y de la experiencia
e idoneidad de las personas obligadas a informar.
Esta situación, en nuestra opinión, presenta una debilidad de diseño cuyos

efectos deben ser considerados en la perspectiva adecuada. La prevención del lavado
de dinero existe para prevenir delitos subyacentes graves. Es decir, de la estrategia de
cada sujeto privado depende el orden interior y el control interno de cada país y, en
virtud de la internacionalización del crimen organizado, posiblemente de tales
decisiones individuales dependa también la seguridad interna de otros países.
El orden interior es un objetivo del Estado. La estrategia adoptada para lograr
ese objetivo en materia de prevención del lavado de dinero, propone una especie de
“desinversión”61 por la cual el Estado se desentiende de cierto número de cosas y de
detalles. Si bien desde el punto de vista de la economización del ejercicio del poder en
países con presupuestos públicos exhaustos ese fenómeno podría ser presentado
como una medida correcta, produce un orden interior con las siguientes
características62:
- Una especie de tolerancia hacia cierto número de ilegalidades e irregularidades:

“estos márgenes de tolerancia adquieren así, un carácter regulador”.
- La localización de un cierto número de “zonas vulnerables” en la que el Estado

pretende la no ocurrencia de ningún comportamiento situado en esa zona de
peligrosidad en la que se ha decidido que no se cederá en absoluto (por ejemplo,
terrorismo.)
- Un sistema de información general, que es la condición para que el orden interior

“pueda funcionar en esas zonas vulnerables en forma precisa e intensa, y pueda
controlar desde lejos esos márgenes”. Este sistema no tiene como objetivo “la
vigilancia de cada individuo, sino, más bien, la posibilidad de intervenir en cualquier
momento justamente allí donde haya la creación o constitución de un peligro”, y
conduce a la necesidad de “extender por toda la sociedad, y a través de ella
misma, un sistema de información que, en cierta forma, es virtual, que no será
actualizado y que no servirá efectivamente (…) una especie de movilización
permanente de los conocimientos del Estado sobre los individuos“.
- La cuarta y última característica que hace que orden interior funcione es la

constitución de un consenso a través de controles y coerciones y que, dentro de
esa economización del ejercicio del poder antes apuntada, va a “significar una
cierta regulación espontánea que va a hacer que el orden social se auto engendre,
se perpetúe, se autocontrole a través de sus propios agentes de forma tal que el
poder, ante una situación regularizada por sí misma, tendrá la posibilidad de
intervenir lo menos posible y de la forma más discreta, incumbiendo a los propios
interlocutores económicos y sociales el resolver los conflictos y las contradicciones,
las hostilidades y las luchas que la situación económica provoque”.
61
Así lo entiende cuando expone los fenómenos asociados a las estrategias de control interno adoptadas por los Estados
contemporáneas, Michel Foucault, Saber y Verdad, ed. de La Piqueta, Págs. 163 y ss.
62
Michel Foucault, op. cit.
60
Resulta en verdad inquietante este esquema sobre el control interior presentado
por Foucault. Entendiendo a alguna de esas características enunciadas como
hipotéticas, el orden interno consistiría en una estrategia enfocada en el control de lo
más intolerable desde la perspectiva del Estado. Financiada por el sector privado, sus
actores deberían realizar una inversión coactiva en un sistema de información eficiente,
desde el punto de vista de la economía en el ejercicio del poder, pero que no será
efectivo como sistema de información más que para permitirle al Estado intervenir en
forma inmediata ante la generación de un peligro y en la medida del conocimiento que
comparta con la contraparte del sector privado. Estos interlocutores económicos y
sociales son los que deben definir los detalles y resolver los conflictos que este
fenómeno provoque. Para completar el esquema, el consenso (la cooperación) de los
interlocutores privados con la estrategia del Estado, se obtiene por la coacción que
representa el control y la amenaza de sanciones.
Desconozco si tales hipótesis pueden ser verificadas empíricamente, pero en las
mismas podemos encontrar una explicación del mandato de control por monitoreo en
materia antilavado, a través del cual se obliga a “hacer algo” sin entrar en detalles de
“cómo hacerlo”. Una pregunta importante es que efecto tiene esa incertidumbre, la que
se traslada primero desde el ámbito internacional al nacional, para luego hacerlo
desde el ámbito público al privado, sobre el resultado total de las estrategias
antilavado. Nuestra hipótesis es que tal incertidumbre afecta la cooperación de los
sujetos con la prevención del lavado de dinero, generando las barreras que se
describen en la siguiente tabla.
Barreras a la cooperación
• Relación GAFI – Estados

– Incertidumbre en cuanto:
• A la estrategia de prevención
• Al concepto del GAFI de “controles internos”
• Al nivel de recursos necesarios
• Relación Estados – Sujetos Obligados

– Incertidumbre con respecto a:
• El concepto de medios electrónicos adecuados.
• El concepto de transacción inusual o sospechosa.
• Cuántas transacciones reportar.
• Relación Sujeto Obligado – Primera Línea de Prevención:

– Incertidumbre con respecto a:
• El concepto de transacción inusual o sospechosa.
• Criterios de decisión
– Desconfianza con respecto a:
• Responsabilidad del Estado por el feedback, el secreto y la seguridad.
– Rechazo a:
• Recargo de tareas
• Aumento de las responsabilidades
Tales barreras pueden ser levantadas atendiendo a los determinantes para la

cooperación que deben estar presentes en cualquier estrategia antilavado, conforme el
detalle contenido en la siguiente tabla:
61
Determinantes de la cooperación
• Estandarización de la Estrategia Analítica

– Utilización de la inteligencia colectiva: intersubjetividad
– Ajuste dinámico a la migración del delito
– Optimización de la inteligencia disponible
• Estandarización de los Procesos de Verificación y Observación

– Protección de la competencia
– Responsabilidad acotada del personal de primera línea
• Estandarización del Proceso de Toma de Decisiones

– Criterios definidos en forma explícita por el Comité Antilavado
– Matriz de Decisión como instrumento de comunicación con la UIF
Una solución posible a lo expuesto estaría representada por un sistema de

monitoreo de transacciones (sistema único administrado por la UIF o por un tercero), lo
que podría determinar una solución más eficiente para los sujetos obligados a informar
por la economía a escala y una mayor eficacia en la prevención al compartir la
inteligencia analítica administrada. La tercerización de este tipo de actividades es
normal, por ejemplo, en el caso de monitoreo de fraudes en tarjetas de créditos en
países pequeños. La tarea de monitoreo está centralizada, mientras que en los países
grandes, generalmente cada banco tiene su propio sistema de monitoreo. Ese sistema
presentaría las siguientes ventajas.
Ventajas del sistema de monitoreo centralizado
• Elimina:
– La Subjetividad de las Normas

– La Subjetividad de la tarea de monitoreo
• Optimiza:
– La distribución de tareas de prevención entre el personal de primera línea de los sujetos obligados
– La distribución de responsabilidades de los sujetos obligados.
• Integra:
– El Monitoreo de todos los mercados bajo una estrategia analítica y de cumplimiento única.
• RESULTADO:
– Prevención efectiva y eficiente de los delitos subyacentes al lavado de dinero.
No obstante, no debe perderse de vista que el resultado de la actividad de

monitoreo es Interdependiente con las acciones operativas y el sistema de decisiones
para la correcta formulación de las barreras preventivas antilavado.
62
Barreras Preventivas
Procesos de C ontrol O bservación M onitoreo
IN FO RM A C IÓ N V ERIFIC A C IÓ N O BSERV A C IÓ N M O N ITO REO D E

D E LO D EL C LIEN TE O PERA C IO N ES
Requisitos de IN FO RM A D O - (D atos
Inform ación de - Se rehúsa a Requeridos por
C lientes D om icilio brindar la C .N .V .)
- - inform ación -
Según elC aso: A ntecedentes - O peraciones
Penales A ctitud defensiva consideradas de
D atos G enerales - ante preguntas riesgo
delC liente Referencias -
- Bancarias N o le preocupan +
D eclaración - los
Jurada C om probación y o costos de D esvíos de las
sobre licitud de certificación de operación operaciones con
los docum entos - respecto al
fondos presentados C om portam iento patrón
- - com ercial“ilógico” usualdelcliente,
D ocum entación Lista de en relación a la de su actividad,
de Respaldo de la Terroristas actividad o de la
D eclaración de la O N U declarada. población.
- -
PerfilO perativo C am bios de
delC liente últim o m om ento:
Dificultades tecnológicas para la incorporación de un Sistema de

Detección de Operaciones Sospechosas.
En este apartado se abordarán las dificultades con las que se pueden encontrar
las entidades al automatizar la tarea de detección de operaciones sospechosas de
lavado de dinero.
A continuación desarrollaremos diversos aspectos claves que pueden
representar contratiempos al intentar llevar a cabo la tarea solicitada por este
organismo de rector:
Exactitud de los datos
La base de todo sistema de decisión, y en particular en este caso un sistema de

detección de operaciones sospechosas de lavado de dinero, necesariamente debe
estar sustentada sobre datos íntegros.
La calidad de los datos utilizados como entrada para el proceso de análisis
impacta directamente en la calidad de la información obtenida. Por ende, si la
63
información utilizada no cuenta con el nivel de certeza adecuado, se distorsiona el
resultado.
Cuando se piensa en exactitud de información, la respuesta de las personas
responsables de la misma es “los datos se controlan permanentemente”, pero el gran
dilema consiste en dilucidar si todos los datos son íntegros. En estos casos,
usualmente se habla de la integridad de las operaciones registradas en los sistemas
aplicativos descuidándose datos que en principio se consideran adicionales, pero que
resultan claves a la hora de establecer un perfil del cliente.
En tal sentido, la mayoría de las veces los controles se focalizan en aspectos
como: importe, cajero, usuarios intervinientes en la operación, código de operación, tipo
de operación, número de cliente, cotización, etc. Estos datos, si bien son importantes,
no son los únicos ya que existen otros que no se incorporan a los controles operativos
rutinarios pero que permiten dar un marco para definir, tanto el perfil del cliente como la
inusualidad de una operación.
Algunos ejemplos podrían ser, entre otros:
• Fecha y hora exacta en la que se realizó la transacción: usualmente este dato

se guarda en logs de auditoría de difícil recuperación, especialmente cuando se
trata de información histórica, dado que los mismos suelen depurarse
periódicamente.
• Datos domiciliarios del cliente: suele ocurrir que las bases de datos
correspondientes a clientes no siempre se encuentran actualizadas. Estos
problemas de obsolescencia generalmente se deben a clientes muy antiguos.
• Actividad del cliente: algunas entidades no cuentan con datos fehacientes de
actividad; en muchos casos, la actividad es un parámetro establecido por defecto
con el objeto de cumplir con los regímenes informativos que deben ser entregados
a los organismos de contralor.
Tipificaciones
Cuando hablamos de tipificación, estamos haciendo referencia a aquellos

atributos que posibiliten establecer una clasificación. El grado de detalle de estos
atributos debe ser tal que permita clasificar en forma precisa las variables de decisión.
Es habitual encontrar, en los sistemas, variables de clasificación que no cuenten con
los niveles de generalidad necesarios para determinar estratos adecuados a los efectos
de una correcta detección de operaciones inusuales o sospechosas.
Este problema, en parte, se debe a que usualmente estas variables de
clasificación se crearon con otros objetivos (por ejemplo: objetivos comerciales) o a que
las mismas son estandarizadas por organismos de control.
En ambos casos el origen es similar, al momento de la creación de estas
clasificaciones no se evaluó la importancia de la misma para detectar posibles casos de
lavado de dinero. El ejemplo más claro en este sentido, que ya ha sido mencionado
anteriormente en el capítulo, es el código de actividad del cliente. Este dato es
fundamental para armar un perfil de cliente, pero por la naturaleza de su existencia esta
clasificación es tan amplia que no siempre puede ser utilizada para detectar patrones
fehacientes.
64
Base Única de Cliente
Si bien las buenas prácticas recomiendan la utilización de una base de datos

única de clientes, en la realidad este concepto no siempre se cumple.
La falta de un repositorio único que permite vincular cada operación realizada a
una persona (tanto física como jurídica) dificulta las tareas de análisis de datos por
varios motivos, dentro de los cuales se puede mencionar:
Duplicidad de clientes:
Un punto habitual en las entidades que cuentan con este tipo de bases aisladas
es que un mismo cliente puede estar registrado de diferentes formas en cada una de
ellas, por lo que en algunos casos el sistema concentrador de operaciones los
interpreta como personas distintas.
A consecuencia de esto, para un cliente particular el sistema de detección de
operaciones inusuales o sospechosas tendrá dos perfiles diferentes. Estos perfiles
serán parciales y no representativos del cliente real.
Diferentes valores para un mismo dato de un mismo cliente:
En ocasiones suele ocurrir que las entidades que poseen más de una base de
datos de clientes tienen el problema de contar con diferentes valores para un mismo
dato de una determinada persona.
La dificultad en estos casos radica en establecer cuál de todos los valores es el
que debe ser utilizado.
Datos claves no registrados en los módulos operativos
No todos los datos necesarios o deseables para realizar un análisis adecuado

sobre la inusualidad de una operación se encuentran registrados en los aplicativos.
A modo de ejemplo se presentan a continuación algunos casos:
Concentración de billetes de baja denominación:

Un dato importante para realizar un análisis que permita detectar una operación
sospechosa es la concentración de operaciones en billetes de baja denominación. Esta
información no se encuentra en las bases de datos bancarias y puede ser relevante a
la hora de evaluar los patrones que permitan identificar una transacción de lavado de
dinero.
Ubicación geográfica en la que se realizó la operación:
65
Si en el esquema de antilavado se pretende realizar un análisis del mapa
operativo de un lavador de dinero, es imprescindible contar con la información
geográfica que permita determinar la ubicación de cada una de las operaciones
efectuadas.
Esto no siempre es posible cuando las operaciones no son cursadas en
sucursales y se realizan por medio de cajeros automáticos u otro tipo de agente
externo. La causa es que, si bien en algunos casos esa información llega a la entidad,
por razones de volumen y por no considerarse necesarias se desestiman, no siendo
volcada a los aplicativos.
Medio por el que se cursó la operación:

Es habitual que los sistemas que concentran la información de lavado de dinero
carezcan de detalles respecto del medio por el que se efectuó la operación.
Cuentas con titularidad múltiple

La complicación que se plantea ante la existencia de cuentas con titularidad
múltiple es que los datos asociados a una operación se guardan con relación a una
cuenta.
Por este motivo, no siempre es posible identificar la persona que realiza la
transacción.
Los interrogantes que se plantean en este caso son: ¿sobre qué perfil se debe
realizar el análisis? ¿sobre el perfil establecido por todas las cuentas con idéntica
titularidad o sobre el perfil individual de cada cliente?
La respuesta a estas preguntas depende del tipo de operatoria que realiza la
institución y de las directivas determinadas por el Comité de Prevención de Lavado de
Dinero.
Base de terroristas
Las bases de terroristas divulgadas no cuentan con números de documentos
que permitan una identificación exacta de la persona. Los datos que se informan en
estas listas son nombres y alias, por lo que la identificación debería realizarse
basándose en el nombre del cliente.
El problema que presenta este tipo de cruce de información es la posibilidad de
seleccionar a una persona como terrorista cuando en realidad se trata de un
homónimo. Esto último podría exponer legalmente a la entidad.
Otros procedimientos no automatizables

Además de las dificultades mencionadas en los párrafos anteriores, hay una
variedad de procedimientos que no pueden ser automatizados debido a la naturaleza
de los mismos.
Se trata de procedimientos netamente operativos, pero que merecen su inclusión
en la Política Global de Antilavado. Los mismos, en algunos casos, pueden estar
vinculados en cierta forma a la impresión percibida por personal de la entidad respecto
de un cliente, este tipo de percepción debe ser tomado con una significatividad baja
dado que se trata de un dato subjetivo. No obstante deben ser contemplados ya que
pueden aportar luz sobre un caso dudoso.
En otros casos, por el contrario, existen otros procedimientos de relevante
importancia y que suelen ser determinantes, tal es el caso de la detección de falsedad
documental.
66
Pasos a seguir
Si bien los puntos mencionados anteriormente dificultan notablemente la

implementación de un sistema de detección automática de operaciones inusuales o
sospechosas, esto no debe impedir la concreción del mismo. Claramente, la tarea de
detección debe contener un importante soporte tecnológico ya que de lo contrario la
misma sería subjetiva y muy costosa debido a la gran cantidad de horas hombre a
utilizar en esta labor.
Otro dato a tener en cuenta es que, no todos los puntos expuestos en este
capítulo se encuentran presentes en todas las Entidades, sino que estos aspectos
deberán ser evaluados para cada una en particular.
Los siguientes ítems describen los principales pasos a seguir a la hora de

emprender este proyecto de automatización:
• Determinar todos los datos necesarios para la automatización de esta tarea. En esta
selección se deben contemplar todos los elementos que permitan cumplir con las
directivas dispuestas por el Comité de Prevención de Lavado de Dinero.
• Realizar un relevamiento con el propósito de averiguar con cuáles de estos datos
cuenta la Entidad.
• Analizar la calidad de la información, almacenada en los sistemas, que se utilizará en
el procedimiento de detección.
• Sobre la base del resultado del punto anterior, se deben ponderar los diversos
atributos de acuerdo a la calidad de los mismos. Esta ponderación permitirá evaluar el
grado de credibilidad de los resultados obtenidos según los datos que se hayan
utilizado para el análisis.
• Desestimar datos de muy baja calidad para la primer etapa del proyecto de
automatización, ya que éstos sólo distorsionarán la salida del proceso.
• Emprender un proyecto de saneamiento de datos a los efectos de llegar a los
estándares mínimos de calidad.
• Planificar la incorporación gradual, a los aplicativos, de aquellos datos que
actualmente no se encuentren en los sistemas y se consideren sensitivos para el
procedimiento de detección.
• Si la Entidad no cuenta con una base de datos de cliente única se debe emprender un
procedimiento de control y regularización de las claves de identificación de clientes a
los efectos de asegurar la correcta integración de todos los sistemas evitando
problemas de duplicidad.
• Teniendo en cuenta la ponderación otorgada anteriormente y para los casos de
inexistencia de una base única de cliente, se deberá además realizar un análisis de la
calidad de datos de cada sistema para establecer el orden de prioridad ante la
existencia de un mismo cliente registrado en dos o más aplicativos.
• Determinar el método de identificación de operaciones sospechosas, ya que de la
elección de la metodología a utilizar se desprende el tipo de datos que deben ser
empleados para armar el perfil.
67
Por último, y a modo de corolario de este apartado, se debe resaltar que no
existen recetas genéricas que puedan ser aplicadas a todas las entidades. Por el
contrario, cada caso debe ser analizado de manera particular. El proceso de
automatización debe ser gradual, comenzando con la utilización de datos de alta
calidad para luego ir nutriéndolo en el transcurso del tiempo.
68
VII. Cuestiones de seguridad informática y de control interno
Pablo Nessier
Controles mínimos a observar con relación a Tecnología Informática:
Resulta indudable que, con el propósito de perseguir un grado razonable de

seguridad en el procesamiento de información, deben cumplirse ciertos requerimientos
mínimos de control.
Esta aseveración resulta más enfática aún cuando se manejan importantes
volúmenes de datos que constituyen el Input de un sistema inteligente, decisorio para
la predicción de conductas delictivas.
La alta criticidad de los datos manipulados, la exactitud requerida y la
importancia en la oportunidad de la generación de la información, hablan a las claras
de la rigurosidad con que debe encararse la implantación de un nivel de seguridad
acorde.
Especificaciones mínimas:
Estos niveles de seguridad deberán verificarse tanto en los sistemas que

procesan los datos como así también en los entornos en que se ejecutan, y deberán
brindar una confianza razonable de que la información generada cumple con las
siguientes condiciones:
Eficacia: los procesos deben ser ejecutados cumpliendo la totalidad de los

objetivos para los que fueron diseñados.
Eficiencia: el proceso debe ser realizado haciendo un uso óptimo de los

recursos.
Confidencialidad: los datos a manipular en el circuito en cuestión son altamente

sensitivos, indudablemente este aspecto es prioritario.
Integridad: es la exactitud que los datos deben tener, así como también su
validez de acuerdo a las reglas definidas.
Disponibilidad: la eficacia del modelo está directamente vinculada a la

oportunidad de la información.
Cumplimiento: resulta esencial el cumplimiento de todas las leyes y normativas

aplicables.
Confiabilidad: la información debe ser confiable para una toma de decisiones

acertada.
69
Estos aspectos deben ser tenidos en cuenta en el diseño de todos los
componentes del proceso de generación y administración de datos vinculados al
modelo, éstos son:
o los sistemas de aplicación,

o la tecnología utilizada,
o las instalaciones y el ambiente de procesamiento,
o la metodología, normativas y procedimientos, y
o las personas vinculadas a todas las instancias del procesamiento.
Con el propósito de lograr el objetivo de “manipulación segura de la información”,

se deben tener en cuenta algunas medidas, como las que se enumeran a continuación:
Banco
1) Deberán contar con una aplicación de sistemas que, a partir del ingreso de las pautas
emitidas por el ente de control para fijar las reglas que calificarán a las operaciones
como inicialmente inusuales, procese la totalidad de las transacciones efectuadas en
la Entidad.
2) Esta aplicación deberá ser encuadrada en la nómina de aplicaciones críticas de cada

Entidad, fundamentalmente considerando la sensitividad de los datos que manipula.
En tal sentido, es susceptible de aplicación la Políticas de Seguridad Informática con
que el Banco cuente para las restantes aplicaciones.
3) Dicho aplicativo deberá garantizar la separación funcional entre quien opera el sistema
y quién tiene acceso a la introducción / modificación de reglas o parámetros.
Asimismo, deberá verificarse una adecuada separación de ambientes que garantice
que personal de sistemas no tiene acceso a las carpetas ni a los datos del sistema.
4) Cada usuario debe contar con un perfil de acceso único, personal e intransferible.
5) El acceso de cada perfil de usuario estará vinculado a una password que debe cumplir
las políticas mínimas de seguridad de contraseñas (ver Fig. I).
6) En función del perfil de acceso, cada usuario podrá acceder sólo a un conjunto
restringido de funcionalidades, de manera tal de asegurar que cada persona puede
operar el sistema sólo en aquellas tareas acordes a las funciones que le fueron
asignadas.
7) Todas las acciones realizadas sobre el sistema deberán quedar registradas en un log /
bitácora de anotaciones que permita la consulta posterior. En la misma se registrarán
al menos la fecha, hora, usuario, terminal y acción efectuada. De aquí se desprende la
relevancia del uso personal de los perfiles de acceso al sistema, que a los efectos del
registro de las acciones de cada agente, resulta análogo a la firma.
70
8) Para facilitar la correcta operación del sistema y prevenir su subutilización o uso
incorrecto, se deberá contar con documentación del aplicativo y estándares de
operación claros.
9) Debe existir en cada Entidad una persona encargada de la administración del sistema
que será responsable del envío de esta información como así también se encargará de
asegurar la operatividad en todo momento de la aplicación. Asimismo, oficiará de nexo
entre la Entidad y el Ente de Control.
10) El ingreso de las transacciones efectuadas por la Entidad al sistema aplicativo de

análisis de lavado, deberá hacerse:
a. En forma automatizada para aquellas operatorias que se encuentran

informatizadas en la Entidad, mediante interfases que eviten la intervención
manual. Dicho pasaje deberá contar con controles que aseguren que la
totalidad de las transacciones que residen en los sistemas de negocios del
banco son transferidas correctamente al sistema de análisis de lavado.
b. En forma manual para aquellas operatorias que no estén soportadas por

sistemas en los Bancos. En este caso, deberán existir adecuados controles de
ingreso y supervisión sobre la totalidad de esta información ingresada
manualmente. Asimismo, el sistema deberá impedir la modificación manual de
aquella información que se ingresó automáticamente.
Características de las passwords
I. No repetición de las últimas 5 claves

II. Longitud mínima de 5 caracteres
III.No repetición de caracteres
IV. Vencimiento automática de la password cada 30 días
V. Desactivar los perfiles de usuario luego de 3 inicios de sesión no
válidos
VI. Desactivar las sesiones luego de 30 minutos de inactividad
Fig. I – Características deseables de las cuentas de usuario y

passwords
Ente de Control
1. Deberá contar con una aplicación informática que permita concentrar la información
recibida de los bancos. La inteligencia combinada de todos los analistas de los bancos
71
(que será clasificada en forma estadística) deberá ser almacenada como registros de
una base de datos para engrosar la base de conocimientos del sistema.
2. El sistema debe prever la separación funcional como así también la adecuada

supervisión de las diferentes tareas que se ejecutan sobre el mismo, asegurando la
existencia de controles por oposición entre las tareas de concentración de la
información, ingreso de los resultados de las investigaciones, consulta y modificación
de parámetros / reglas y operación del sistema.
3. En el proceso de concentración de la información proveniente de las diferentes

Entidades, deberán disponerse de controles que garanticen que los datos no fueron
modificados desde su generación en cada Entidad hasta su ingreso en el sistema del
Ente de Control; asimismo, durante el traslado de los datos deberá asegurarse la
confidencialidad de la información. Estos objetivos pueden lograrse mediante la
instrumentación de encriptación, registros header y footer, etc.
4. Para la operación del sistema, deben existir manuales de procedimiento y estándares

que aseguren un uso eficaz y eficiente del mismo.
Las especificaciones vertidas precedentemente no constituyen una lista

exhaustiva, por el contrario son los requerimientos mínimos que deberán observar
ambas partes intervinientes en la administración y explotación de los datos.
Adicionalmente, las siguientes “buenas prácticas” deberán tenerse en cuenta
para el diseño de los circuitos operativos y sistemas de aplicación:
o Se deben efectuar controles mínimos sobre los procesos para validar la integridad
del circuito Entrada – Proceso - Salida.
o El acceso a los datos de producción debe estar restringido sólo a los usuarios
permitidos, con la autorización que corresponda, y con la posibilidad de ser
accedidos sólo a través de la aplicación e impidiendo el acceso a los datos
mediante otros utilitarios y herramientas de modificación y/o lectura.
o Con relación a la continuidad de la operatoria, se deben efectuar backups dobles,

dichas copias deberán ser almacenadas en diferentes sitios de manera tal de evitar
ser alcanzados por la misma contingencia. Sobre los mismos deberán efectuarse
además, controles de restauración con el propósito de verificar si los resguardos
cumplen el objetivo de reemplazar en su totalidad a los datos del sistema principal
en caso de contingencia. El período de retención de los resguardos será de 10
años, previendo también el almacenamiento de las versiones correspondientes de
programas y procesos capaces de manipular los datos de cada período de tiempo.
o Las transacciones dentro de los sistemas deberán estar identificadas

unívocamente (por ejemplo mediante la numeración correlativa de los registros).
o La transferencia de datos en ambos sentidos (del banco al ente de control y

viceversa) deberá ser efectuada bajo adecuados mecanismos de encripción que
garanticen la confidencialidad, integridad y no repudio de las transacciones
emitidas.
72
Las pautas mencionadas precedentemente persiguen la seguridad de la
información en cuanto al ingreso, actualización y mantenimiento de los datos.
Estos controles a observar por parte de las Entidades deberán ser especificados
detalladamente por parte del Ente de Control de manera tal de asegurar un estándar
mínimo de seguridad.
Adicionalmente, y con el propósito de verificar si las Entidades dan cumplimiento
efectivo a las instrucciones del Ente de Control, deberán realizarse evaluaciones
periódicas.
Validación de la instrumentación de los controles:
Con el fin de verificar la correcta interpretación e implantación de los estándares

mínimos de seguridad emitidos por el Ente de Control, se deberán efectuar
periódicamente evaluaciones por parte de personal con la suficiente independencia
funcional.
Un órgano de control indicado para ejercer esta validación en forma objetiva e
independiente es la Auditoría Interna de cada Entidad.
Las verificaciones deben comprender tanto el diseño de los controles dispuestos
por la Entidad para dar cumplimiento a los estándares mínimos de seguridad, como así
también el correcto funcionamiento de los mismos.
El enfoque ideal para llevar adelante estos procedimientos de evaluación de
control interno, lo constituye la metodología COSO63 y la revisión enfocada a ciclos64 .
Según esta metodología, el Control Interno es un proceso efectuado por todos
los integrantes de una organización con el objeto de dar un grado de control razonable
en cuanto a la consecución de los objetivos. Los componentes de ese proceso son:
o El entorno de control,
o La evaluación de los riesgos,
o Las actividades de control,
o La información y comunicación, y
o La supervisión.
Dentro de este esquema, los Auditores serán responsables del monitoreo y

evaluación del sistema de control interno, debiendo verificar si el diseño de los
controles brinda cobertura a todos los componentes definidos; asimismo, se deberán
efectuar pruebas de funcionamiento de los controles para verificar que los mismos se
desempeñan adecuadamente.
Las revisiones sobre los mecanismos y sistemas que manipulan información
relacionada con la prevención del lavado del dinero deberán ser planificadas por parte
de los Auditores asignando los recursos para su ejecución y asegurando una
evaluación que permita distinguir si existen riesgos no controlados.
En caso de detectar inconvenientes, ya sea por la presencia de riesgos no
detectados o bien por controles insuficientes que no mitigan adecuadamente los
63
Committee of Sponsoring Organizations of the Treadway Commission
64
Tal la citada en la Comunicación “A” 2525 complementarias y modificatorias del Banco Central de la República Argentina.
73
riesgos, deberán ser comunicadas a un órgano superior de la Entidad de manera de
asegurar que la Dirección tome conocimiento de la debilidad detectada.
Asimismo, el Auditor deberá exponer el impacto de la debilidad sobre la
estructura de Control Interno y las recomendaciones para subsanar la misma.
Posteriormente, será responsabilidad de la máxima autoridad de línea de la
Entidad asegurarse que se fijen planes de acción razonables y oportunos tendientes a
solucionar los inconvenientes detectados.
74
VIII. Cuestiones normativas
Pablo Abinal y Gilda Smerilli
Problemas en torno a los fundamentos y fines de las sanciones en la ley

antilavado
Como hemos expresado al abordar las cuestiones operativas, el derecho juega

un papel fundamental en la obtención del equilibrio entre los intereses contrapuestos de
los sujetos que deben cooperar para prevenir el lavado de dinero. La ley y la regulación
(ambas integrantes del sistema jurídico interno) producen un diseño tanto de límites
como de incentivos. Sin embargo conviene recordar que, como alguien dijo hace ya
algunos siglos, respecto de las reglas que se dan los seres humanos: “las mismas que
ellos se dan, tampoco las siguen siempre”65. Por tal motivo, conviene siempre antes del
dictado de una ley analizar las otras cuestiones que, en los temas fundamentales de
esta obra, analizamos como de efecto trasplante.
El legislador llama a sus deberes a todos los individuos en general, y a los
sujetos obligados a informar en particular, con amenazas de sanciones penales y
administrativas.
No es éste el ámbito apropiado para extendernos acerca del fundamento y fines
de las penas pero, sin embargo, haremos algunas consideraciones que intentan
desplazarse dentro de los límites de la opinión o doxa y sin mayores pretensiones de
contribución en la episteme.
Si las leyes y regulaciones que instituyen mandatos y prohibiciones con el
fundamento de interés público despiertan diferentes grados de escepticismos en sus
destinatarios, aquellas que establecen un mandato de cooperación de los individuos
para prevenir el crimen organizado alrededor de empresas altamente rentables y la
corrupción pública, probablemente despierten el mayor de los grados de desconfianza.
Esto es un problema de bien jurídico tutelado, y será abordado en este capítulo.
Pero si esa legislación además es penal, cuya nota característica es el uso del
recurso extremo de la pena, aquella actitud de escepticismo probablemente se
convierta en sensación de injusta amenaza. El problema, en este caso, puede
traducirse como la pregunta de para qué servirán las penas con relación a esos
comportamientos cuya prevención y evitación despierta una actitud de escepticismo
extremo. Este es un tema central tanto para el derecho penal, como para la ley
antilavado: el del fundamento y fines de la pena.
Y es un tema de tal importancia para el derecho penal que todavía no ha sido
resuelto. Tradicionalmente, y en el ámbito científico-académico, se sostuvieron cuatro
fines dentro de las teorías de prevención de las penas: el de prevención general
positiva (reestablecer comunicativamente la vigencia de la ley penal violada), el de
prevención general negativa (desincentivar en general la comisión de infracciones), el
de prevención especial positiva (“resocializar” y “reeducar” al individuo que ha cometido
una infracción penal) y, finalmente, el de prevención especial negativa (excluir de la
sociedad al individuo “peligroso” o “delincuente”) En las más modernas teorías del
derecho penal continental europeo, la prevención general positiva viene obteniendo
65
Montesquieu, El Espíritu de las Leyes, ed. Heliasta, Buenos Aires, 6ta. edición, 1984, Pág. 50.
75
ventajas. La prevención general negativa tiene bastante aceptación en los análisis
económicos del derecho anglosajones, dado que se integra a las teorías que analizan
los intercambios entre costos y beneficios en la mente del potencial infractor y, de esta
manera, sostienen la influencia de la prevención general negativa en los
comportamientos individuales, previniendo delitos. En la prevención especial negativa
ya casi nadie cree, y la misma ha recibido críticas ideológicas por derechas e
izquierdas. Sin embargo, sigue siendo el fundamento y fin implícito o explícito de
numerosas legislaciones. A la prevención especial negativa en ámbitos académicos
casi unánimemente se la rechaza salvo, naturalmente, aquellos que todavía sostienen
la conveniencia y equidad de quitar una vida por aplicación de una pena.
Consideramos (volvemos a repetir, sin pretensiones de episteme académica)
que en la operatividad real del sistema, las funciones de la pena se distribuyen
fundamentalmente en dos, dependiendo de las condiciones personales del sujeto
infractor. Si el infractor es un incluido en el sistema de producción, la pena cumple la
función de prevención general positiva, es decir, reestablece comunicativamente la
vigencia de la ley. Los delitos económicos pueden tomarse como ejemplos de este
funcionamiento. Pero si el infractor es socialmente observado como sujeto
“delincuente” o “peligroso”, la pena cumple una función de prevención especial
negativa, por más rechazo que tal función tenga en el ámbito académico. La ciencia y
la operatividad concreta del derecho penal corren por caminos separados.
Nuestra posición puede identificarse como teoría del anhelo de pena, la que
funciona respondiendo en cada caso a la pregunta ¿por qué alguien que no ha sido
víctima de un delito – y ese alguien como agregado es la opinión colectiva – anhela que
al infractor le sea aplicada una pena? Si se trata de un “rico y famoso” la pena se
quiere para reestablecer la vigencia de la ley, para poder seguir sosteniendo que la ley
penal se aplica más allá del poder, de la fama o del dinero. Ahora bien, si se trata de un
marginal, la función de la pena anhelada es de una exclusión social más intensa, la de
la cárcel y, por qué no, en ciertos casos, la de la muerte.
Si esta teoría sobre el fundamento y fin de la pena pudiera someterse al método
científico de verificación empírica, y si además, luego de ello tal teoría resultase
verdadera por describir la operatividad concreta del sistema penal, no haría otra cosa
que descubrir un funcionamiento espurio, ilegítimo y arbitrario del mismo,
particularmente en lo que se relaciona con el resabio de prevención especial negativa.
Porque la función de la ley penal no debe modificarse en razón de quien sea el infractor
sin pulverizar principios éticos y jurídicos que deben concretizarse en el accionar del
estado. Por citar algunos, el de dignidad de la persona humana, el principio
constitucional de igualdad de todos ante la ley, y el principio del derecho penal de acto
y no de autor.
Se sostiene, desde concepciones puras y normativas, que el derecho penal no
requiere de una fundamentación extra-normativa ni de validación empírica de sus
resultados, alcanzando para todas sus respuestas la justificación de la prevención
general positiva. Si ello puede sostenerse para la sanción penal – ni la intención o
extensión de esta obra permiten criticar este punto – considero que tal justificación no
puede alcanzar a la sanción administrativa. Tanto las decisiones generales regulatorias
como la aplicación de sanciones administrativas deben interactuar y justificarse
estrictamente con las situaciones empíricas, de manera de satisfacer – ambas – los
análisis costo beneficio (ACB) que fueran abordados como uno de los tópicos de las
cuestiones fundamentales. Con relación a las sanciones del derecho penal y del
derecho administrativo, “toda reacción deben tener en cuenta el contexto normativo en
76
que se inscribe el caso concreto”.66 Que el sistema penal pueda producir outputs auto-
referenciales y con una justificación normativa interna, no implica que las agencias
administrativas puedan desentenderse de su responsabilidad por los resultados de la
actuación en el entorno regulado. Tal como hemos explicado al tratar la eficacia de la
regulación y el efecto trasplante, el regulador se encuentra obligado a ejecutar el
mandato de la ley utilizando una metodología que permita relacionar sus acciones con
situaciones empíricas. La ingeniería de producción de conocimiento incierto, representa
una posibilidad metodológica para tales fines.
La ley penal antilavado puede producir un giro – para peor – a lo expuesto. Si
bien integra el cuerpo de lo que modernamente es considerado como derecho penal
económico y, en consecuencia, la función de la pena podría ser encontrada, tanto para
la academia como para la operatividad real del sistema, en la prevención general
positiva, la forma en que estos temas son comunicativamente abordados, produce una
tendencia a hablar de financistas, corruptos, narcotraficantes y terroristas, antes que de
acciones de lavado, de corrupción, de comercialización de estupefacientes, y de
atentados terroristas.
Por ello, tal forma de abordaje debe despertar alertas y no puede ser ignorada.
Antes bien, como el escepticismo y la sensación de injusta amenaza, deben prevenirse
o corregirse mediante un sistema de prevención jurídicamente diseñado que, al ser
implementado, funcione real y estrictamente para aquello que se encuentra recogido
como objetivos en la ley. Para ello, resulta clave que la operatividad real del sistema
normativo garantice y promueva el mandato de prohibiciones y cargas “válidas para
todos”, lo cual, como ya se ha dicho en la parte introductoria, significa “conforme a un
método calificado”.
Los temas que siguen persiguen poblar la intersubjetividad necesaria para un
funcionamiento válido de la prevención del lavado de dinero, con un método jurídico lo
más riguroso posible.
Metodología para la integración en el sistema interno de tipos, principios y

conceptos
En la prevención del lavado de dinero juega un papel central el uso de

“tipologías” como herramientas de detección, lo que nos lleva a la necesidad de
analizar qué es un “tipo” y, fundamentalmente, para que sirve. Por otro lado, se recurre
a la utilización de “principios”, como el de “conozca a su cliente”, y de “conceptos”
clave, como el de “operación sospechosa”. “La misión del sistema científico es hacer
visible y mostrar la conexión de sentido inherente al orden jurídico como un todo con
sentido. A ello sirve el descubrimiento de los principios directivos y su concretización en
los contenidos regulativos, la formación de conceptos determinados por la función y de
tipos jurídicos-estructurales”.67 Tipologías, principios y conceptos integran todos el
sistema normativo interno. La descripción del funcionamiento y de las relaciones entre
los mismos, constituye el objetivo de este apartado.
Para Karl Larenz, existen diferentes significados para el término “tipo”:
1. El “tipo medio o de frecuencia” a través del cual se alude (cuando se dice que
algo resulta “típico” o que responde a una “tipología”) a un número, más o
66
Günter Jakobs, Derecho Penal, Parte General, Fundamentos y teoría de la imputación, ed. Marcial Pons, Madrid, 1995, Pág. 69.
67
Karl Larenz, op. cit. Pág. 479.
77
menos grande, de propiedades o rasgos, que caracterizan una tal figura en su
totalidad. Estos rasgos pueden aparecer en la figura particular, asociada al
tipo, con “diferente intensidad, con diferentes variaciones y mezclas; éstas
están unidas unas a otras y constituyen, precisamente así, en su actuar
conjunto, la figura concebida como tipo de algo”. Estos tipos son empíricos, es
decir, “las reacciones o desarrollos respectivos son confirmados por
experiencias (...) me lo puedo representar intuitivamente, actuando de
ordinario como modelo, en cierto modo, un ejemplar que presenta los rasgos
del tipo en medida especialmente expresiva (...) La intuición, sin embargo,
sólo puede reunir impresiones sensibles en una imagen total; pero no
distingue los rasgos particulares o no es consciente en la posibilidad de
distinguirlos”. 68 Un ejemplo de esta clase de tipos, podría estar representado
por la expresión “una típica casa mediterránea” o “una reacción típica de su
jefe”.
2. El tipo ideal lógico es aquel que “no sólo ha de ser contemplado y reproducido
en la intuición interna, sino que ha de ser conocido por aquello que en su
peculiaridad le caracteriza y lo distingue de otros tipos, entonces se tiene que
pasar del tipo sólo intuido al tipo pensado (...) consiste en separar, de las
formas concretas de que se trate, ciertas propiedades generales, relaciones y
proporciones, y en designarlas con un nombre (...) el pensamiento mediante
tipos mantiene unidas las notas distintivas del tipo como una nota distintiva del
todo (...) De ahí los tan repetidos enunciados de que el tipo se sitúa en cierto
modo en el medio entre lo individual, lo contemplado y lo concreto, de un
lado, y el concepto abstracto, del otro; es pues, mas concreto que el
concepto”.69 Un ejemplo de este significado de tipo podemos encontrarlo en la
frase “una típica calificación racista”.
3. El tipo ideal normativo es “un producto del pensamiento en mayor medida que
los tipos hasta ahora considerados, en cuanto que en él se trata de una
representación del modelo, que es conseguida sublimando algunos rasgos
particulares observados en la realidad y eliminado otros, y es utilizado como
módulo comparativo (...) sirven para aclarar en el modelo ciertos resultados de
por sí típicos de cada caso y, de acuerdo con ello, para comprender mejor,
mediante la comparación con los tipos puros, las formas mixtas encontradas
en la realidad”.70 Un ejemplo de tal tipo ideal es el de la “economía de libre
mercado.”
Para este autor, “el valor cognoscitivo del tipo, como una forma de pensamiento,
radica en que él, a diferencia del concepto abstracto, pone en claro y permite conservar
la profusión de rasgos particulares en él contenidos precisamente en su unión plena de
sentido”.71
El derecho hace uso de dos significados de tipos. Cuando las normas jurídicas
remiten a un modo de comportamiento normalmente esperado, remiten a un tipo-
frecuencia empírico, el que juega una función muy importante en la prueba-prima-
68
69
70
71
78
fascie. Se encuentra el “desarrollo típico del suceso” en las “máximas de la
experiencia”, las que “únicamente pueden fundamentar un grado más o menos alto de
probabilidad, puesto que, al elaborarlas, nunca pueden ser tenidas en cuenta todas las
circunstancias que pueden jugar en el caso particular. Por ello la prueba de que,
precisamente en el caso concreto, puede haber ocurrido de otra manera, tiene que
quedar en suspenso. Pero, si en el caso concreto ninguna circunstancia habla en favor
de un desarrollo distinto del acostumbrado, se aceptará que, en tal caso, el desarrollo
real fue el esperado de acuerdo con el desarrollo típico”.72
Este significado de tipo es compatible con el subyacente a las “Guías de
transacciones inusuales o sospechosas” producidas por la UIF a través de sus
resoluciones 2, 3 y 4. La enumeración de tipologías en cada una de las guías, según
establecen las resoluciones citadas, “no es taxativa, sino meramente enunciativa o
ejemplificativa de posibles supuestos de operaciones inusuales o sospechosas. Ello en
atención a las propias características del delito de lavado de activos y la dinámica de
las tipologías, que requerirá una revisión periódica de las transacciones a ser incluidas
en la presente”. La clave para entender para qué sirven las tipologías introducidas, está
en interpretar la frase con la que la UIF normativiza el estatuto de la guía: “Deberá ser
considerada como complemento de las normas generales emitidas por esta Unidad,
para los sujetos obligados del sector”.
Pensamos que para poder realizar ese mandato, debemos avanzar en una
metodología que sirva para complementar tipologías con normas generales, no
solamente las dictadas por la UIF, sino con todas las normas que integran el sistema
jurídico interno del país. Y para ello, en primer término, debemos analizar la relación
entre ese tipo-frecuencia empírico y el tipo real normativo en el cual “existe una imagen
fenoménica obtenida de la experiencia; en la que sirve de base un tipo empírico. Pero,
la selección de los fenómenos decisivos y la delimitación más concreta del tipo serán
determinadas conjuntamente por el fin de la norma y las ideas jurídicas que están
detrás de la regulación”.73
Este otro uso del tipo (de mayor importancia para el derecho que el anterior) es
el que abre la puerta de entrada a los principios y a los conceptos que se encuentran
involucrados para el análisis jurídico de un caso. Para que pueda afirmarse que la
presencia de un hecho determina una determinada respuesta (el deber de informar o la
posibilidad de aplicación de una sanción) no alcanza con la comprobación que permite
realizar el tipo-frecuencia empírico, sino que debemos conectarlo con el resto del
ordenamiento jurídico. Esta conexión, en los casos en que se pretenda la
responsabilidad administrativa o penal, se dará a través del tipo real normativo. La
sanción administrativa o penal sólo puede aplicarse con relación a un hecho que
encuadre en un tipo real normativo previsto en la ley antilavado, y no por la presencia
de un caso a través del cual, de acuerdo a las tipologías, resulte prima-fascie la
aparición del riesgo de lavado de dinero.
El tipo-frecuencia empírico sirve como prueba-prima-fascie de la aparición del
riesgo de lavado de dinero pero, para que aparezca el deber de informar, la conducta
del sujeto obligado debe analizarse integrando principios y conceptos jurídicos.
− Los principios son ideas directivas, que se aclaran por sus concretizaciones y éstas
por su correspondencia con los principios. Dentro de un sistema normativo, existe
una jerarquía entre las normas pero además, también existe la armonía entre
diferentes principios de igual rango en los diferentes grados de concretizaciones.
72
73
79
“La regulación legal permite conocer una armonía de estos principios, de manera
que éstos en parte se complementan y en algunos sectores parciales se restringen
también recíprocamente, no estando siempre determinado hasta el final el límite a
partir del cual un principio cede lugar a otro”.74 Como ejemplo de lo expuesto
citamos el tratamiento que la regulación legal da a los principios del secreto
bancario, fiscal o profesional. La ley establece, en su artículo 20, que “no serán
aplicables ni podrán ser invocados por los sujetos obligados a informar por la
presente ley las disposiciones legales referentes al secreto bancario, fiscal o
profesional, ni los compromisos de confidencialidad establecidos por la ley o por
contrato cuando el requerimiento de información sea formulado por el juez
competente” Una interpretación posible de esta regulación legal sobre principios en
conflicto, es que la obligación de informar para aquellos sujetos que deban guardar
cualquier clase de secreto, recién surge respecto a ellos, desde la existencia del
requerimiento judicial, y no desde la aparición de la operación sospechosa. Otro
ejemplo es el de la armonía que deben lograr la concretización del principio de
conozca a su cliente con el de la protección de los datos personales. La ley
antilavado establece una aparente jerarquía del primero. Sin embargo pensamos
que los datos de los clientes cuyas operaciones, después de realizados los
procedimientos de prevención, no puedan considerarse prima-fascie como
sospechosas o inusuales, o no surja de las mismas el riesgo de lavado de dinero,
deben mantenerse protegidos. Por último, el principio de lesividad determina que la
operación sospechosa que ya esté siendo investigada judicialmente, no requiere
ser informada.
− Se entiende por concepto, en general, a todo “procedimiento que posibilite la

descripción, la clasificación y la previsión de los objetos cognoscibles”.75 Para el
derecho son de naturaleza teleológica y, en caso de duda sobre su contenido, se
requiere la vuelta a la valoración expresada por el principio. Sirve, entre una de sus
funciones más importantes, para “garantizar, dentro de un complejo regulativo
determinado, la aplicación equitativa de aquellas normas jurídicas en cuyo
contenido están implícitos como elementos del supuesto de hecho o también de la
consecuencia jurídica”.76 Sobre los conceptos de operación inusual y operación
sospechosa ya nos hemos detenido en la nota número 25, diciendo que, en
nuestra opinión, la operación inusual es aquella que presenta discordancias entre
las características de la transacción y el perfil del cliente, y la operación
sospechosa es aquella otra que, por sus características intrínsecas, se asocia con
la operación de lavado de activos. Dijimos también, al abordar las cuestiones
involucradas en la función de prevención del riesgo de lavado, que la división del
trabajo para conceptualizar a una operación como inusual o sospechosa se
resuelve en la cooperación interdisciplinaria, así como también que la cercanía de
una operación que presente tales características con el “mundo real” del riesgo de
lavado sólo se producirá cuando en la labor de detección participen expertos con
un conocimiento que involucre la mayor cantidad de experiencias anteriores
posibles. Lo expuesto implica un tema de singular importancia para la pretensión
de aplicar un régimen de responsabilidad sobre individuos, debido a que el
concepto del cual deriva una serie de consecuencias debe ser construido por
varias personas.
74
75
Nicola Abbagnano, op. cit., Pág. 190, voz “concepto”.
76
80
Seguidamente, analizaremos los tipos penales que, como tipos reales
normativos, deben ser expuestos junto con el contexto de principios y conceptos que
integran el sistema interno normativo dentro del cual quedan insertos.
Los tipos penales antilavado
La ley 25.246 tipifica el delito de Encubrimiento y Lavado de activos de origen

delictivo. Por medio de ella se capta al fenómeno del lavado de dinero para regularlo
como un delito autónomo, quitándolo de la órbita específica del delito de narcotráfico
previsto en la ley 23.737, respecto de la cual podría decirse que estaba en una
situación de dependencia.
Será necesario familiarizarnos con algunos conceptos propios del derecho penal
para llegar a una comprensión mas acabada sobre el tema.
Por tipo delictivo debemos entender a la definición o descripción que el
ordenamiento jurídico hace de una determinada conducta que es considerada
disvaliosa o reprochable por el legislador. Los tipos implican comportamientos cuya
producción altera el orden, la tranquilidad o paz sociales, y cuya evitación es necesaria
para la normal convivencia de los integrantes de una sociedad y la preservación de los
bienes jurídicos que fueron contemplados por la legislación.
El hablar de tipos delictivos implica el abordaje de uno de los temas primordiales
en derecho penal, cual es el principio de tipicidad.
Este principio significa que la conducta que describe el delito trazado por la
legislación tiene que ser inequívoca, no tiene que generar dudas en el sujeto de cual es
la conducta que se está castigando. Para ello tal definición tendrá que contener los
elementos necesarios que permitan establecer cual es el alcance de la prohibición.
Existen tipos penales que no llenan estas expectativas, surgiendo en
consecuencia lo que penalmente se conoce como “tipos abiertos”. Estos tipos
describen figuras penales con una amplitud indeterminada, la cual se determina
resolviendo en el caso concreto. Es el juez, mediante un juicio valorativo, el que debe
interpretar la norma y delimitar el alcance de la figura cuando se presenta una situación
fáctica con posibilidad de encuadre en el tipo penal.
Un ejemplo de ello es el que presenta el art. 278 inc. a del código penal
argentino. Al enumerar una serie de acciones “... el que convirtiere, transfiriere,
administrare, vendiere, gravare...” continúa diciendo “... o aplicare de cualquier otro
modo dinero u otra clase de bienes...”. Sin dudas, la frase final abarca un conjunto
indeterminado de conductas por las cuales se puede llegar a la comisión del delito. Por
lo tanto corresponderá al juez en el caso concreto discernir si una conducta tiene
cabida dentro del tipo o no.
El principio de tipicidad tiene en nuestro sistema legal rango constitucional como
en cualquier sistema penal liberal, complementando el principio de legalidad
comprendido en el art. 18 de nuestra Constitución Nacional que exige la existencia de
una ley previa como presupuesto para castigar a una determinada acción humana.
Ambos principios conjugados postulan la formulación de una ley penal que
contemple conductas específicas, con lo que habría una incompatibilidad entre esa
necesidad de determinación sentada por los principios y ciertos tipos penales como el
recién explicado.
81
Para determinar si nos encontramos ante un delito en concreto, tenemos que
comprobar la existencia de los elementos que se describen en el tipo penal.
Si decimos que un tipo penal es la descripción de una conducta delictiva,
tenemos que demostrar que en el hecho real se han dado todos los requisitos del tipo.
Debemos, en definitiva, subsumir el hecho en la figura y ver si el supuesto normativo se
ha cumplido en su totalidad en el supuesto fáctico77.
Regulación del delito de lavado de dinero en los distintos tipos del código Penal.
Análisis de los Arts. 277 y 278 del C.P.
Para tener una interpretación lo más ajustada posible sobre las distintas figuras
legales, se deben desglosar las distintas modalidades típicas y analizar cada uno de
sus elementos para establecer cual es el verdadero alcance de las mismas.
Los delitos descriptos en estos dos artículos son dolosos, es decir, el autor
cuando incurre en alguna de las modalidades típicas, actúa con conocimiento de la
acción que realiza y la intención del sujeto al realizar la acción va dirigida a conseguir
un determinado resultado.
Todos los delitos comienzan con una acción, una determinada conducta que
lleva adelante el sujeto, como consecuencia de la que se produce el resultado del
delito.
En los delitos dolosos la acción es siempre una conducta voluntaria del sujeto:
el autor quiere la realización del hecho descripto por el tipo, se propone como fin para
su acción el resultado típico, ha previamente seleccionado los medios para alcanzar
ese fin, y da a su acción el impulso necesario para conseguir tal propósito.
“El contenido de todas las especies de los tipos penales, está dado por tres
elementos: el autor, la acción y la situación de hecho.”78 Al llevar a cabo el análisis de
estos elementos se descompone la figura en sus aspectos objetivos y subjetivos. Al
analizar objetivamente el tipo, se estudian elementos tales como la acción típica, en su
modo primordial además de otros elementos que se describen en el tipo penal,
circunstancias específicas que se tienen que dar en el caso concreto para poder hablar
de la existencia de un ilícito típico, como así también quienes pueden ser autores del
delito en lo referente a las cualidades objetivas que debe tener. En otras palabras se
analizan los elementos necesarios según el tipo que no se relacionan con aspectos
referentes a la personalidad del sujeto.
En el tipo subjetivo en cambio, sí se analiza esa subjetividad del autor, sus
condiciones personales que permitan eventualmente determinar si estamos ante la
presencia de un sujeto responsable por el hecho. En resumen: en el tipo objetivo se
analizan todas las circunstancias que se refieren a la materialidad del hecho, y en tipo
subjetivo se estudia el aspecto interno del autor del delito, además de otras
circunstancias subjetivas específicas cuya aparición exija el delito concreto en su
estructura típica; “aspecto objetivo del comportamiento (tipo objetivo) y aspecto
subjetivo (tipo subjetivo)”.79
77
Bacigalupo, Enrique, Derecho Penal Parte General, 2ª edición 1987, Pág. 157.
78
Bacigalupo, E., obra citada, Pág. 164.
79
Bacigalupo, E., ob. Cit., Pág. 177.
82
El tipo objetivo del art. 277
El art. 277 del Código Penal establece:
“1) Será reprimido con prisión de (6) seis meses a tres años el que tras la
comisión de un delito ejecutado por otro en el que no hubiese participado:
− Ayudare a alguien a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustraerse de la
acción de esta.
− Ocultare, alterare o hiciere desaparecer los rastros, pruebas o instrumentos del

delito, o ayudare al autor o partícipe a ocultarlos, alterarlos o hacerlos desaparecer.
− Adquiriere, recibiere u ocultare dinero, cosas o efectos provenientes de un delito.
− No denunciare la perpetración de un delito o no individualizare al autor o partícipe

de un delito ya conocido, cuando estuviere obligado a promover la persecución
penal de un delito de esa índole.
− Asegurare o ayudare al autor o partícipe a asegurar el producto o provecho de un

delito.
2) La escala penal será aumentada al doble de su mínimo y máximo, cuando:
− El hecho precedente fuera un delito especialmente grave, siendo tal aquel cuya
pena mínima fuera superior a tres años de prisión.
− El autor actuare con ánimo de lucro.
− El autor se dedicare con habitualidad a la comisión de hechos de encubrimiento
La agravación de la escala penal prevista en este inciso solo operará una vez,
aun cuando concurrieren mas de una de sus circunstancias calificantes. En este caso,
el tribunal podrá tomar en cuenta la pluralidad de causales al individualizar la pena.
3) Están exentos de responsabilidad los que hubiesen obrado a favor del

cónyuge, de un pariente cuyo vínculo no excediere del cuarto grado de consanguinidad
o segundo de afinidad o de un amigo íntimo o persona a la que se debiere especial
gratitud. La exención no rige respecto de los casos del inciso 1,e, y del inciso 2,b.”
Acción
Como ya se dijo, la acción es el comportamiento, la manifestación de la voluntad

del sujeto a través de la cual lleva adelante la comisión del delito. Pero esa acción solo
es típica si está acompañada simultáneamente por otros elementos comprendidos en la
figura, “el concepto de acción es en verdad una consecuencia del concepto de ilícito:
los elementos que constituyen la materia de la prohibición no dependen del concepto
83
de acción sino del de ilícito, lo ilícito podría referirse a la mera relación causal, o a la
estructura final del comportamiento, o inclusive a la motivación del autor”.80
Por ello no se debe realizar un análisis de la acción separadamente de los
demás elementos del tipo. Su análisis conjunto establecerán cual es la situación de
hecho que debe darse para que podamos hablar de la existencia de un ilícito.
Las acciones típicas contenidas en el tipo son las siguientes:
− Ayudar: consiste en toda conducta tendiente a prestar cooperación, poner los

medios necesarios para lograr la finalidad típica. Debe consistir en una acción de
carácter positivo, el agente (encubridor) debe realizar algún acto material concreto.
Ej. : ocultar a alguien para que no pueda ser hallado por las autoridades.
Las siguientes acciones recaen sobre los objetos materiales del delito:
− Ocultar: implica esconder o disimular el objeto para que este no pueda ser hallado.
− Alterar: cambiar o modificar la esencia o forma del objeto, para impedir, turbar o
dificultar su utilidad para la autoridad.
− Hacer desaparecer: puede referirse a su desaparición material, es decir,
destrucción, o su ocultamiento, es decir, quitar de la vista (en este caso de la
autoridad) para que no pueda servirse del objeto de que se trate.
El encubridor puede realizar cualquiera de estas acciones en forma personal o

prestando una ayuda para que el mismo autor llegue a la finalidad típica.
− Adquirir: debe dársele un sentido amplio, no solo adquiere el que recibe una cosa
en propiedad, sino el que entra en posesión de la cosa para ejercer cualquier otro
derecho real sobre ella.
− Recibir: tomar o recibir una cosa que se da o envía, sin que en este caso implique
la transferencia de un derecho real.
En el inciso d se contempla un tipo omisivo, el delito se consuma con un “no

hacer”, no se realiza un determinado acto o no se obra en la manera en la que la ley
quiere que se haga.
Las acciones consisten en:
− No individualizar la perpetración de un delito (omisión de denuncia).

− No individualizar al autor o partícipe de un delito ya conocido, es decir, no
determinar teniendo la posibilidad de hacerlo quien o quienes fueron autores o
cómplices del delito.
Otras acciones contenidas en el tipo son:
− Asegurar: implica poner a resguardo de la autoridad un objeto para que este no

pueda se recuperado por aquella y quede definitivamente en beneficio del autor.
También delinque quien ayuda a asegurar, coopera para lograr el fin antedicho.
80
Bacigalupo, E., ob cit., Pág. 179.
84
Sujeto Activo
Autor del delito de encubrimiento en cualquiera de sus modalidades típicas

puede ser cualquier sujeto, salvo el supuesto omisivo que luego analizaremos, puede
ser cualquier persona, entrando dentro de la categoría de los delitos comunes a
diferencia de aquellos delitos que solo pueden ser cometidos por determinados sujetos
(delitos propios).
El art. 277 comienza diciendo: “Será reprimido... el que...”. Esta fórmula general
indica que no se requiere ninguna característica especial en el sujeto para poder ser
autor del delito, cualquiera que realice la acción típica puede ser autor
(independientemente de la cuestión relativa a la responsabilidad que pertenece al tipo
subjetivo).
Elementos objetivos de la autoría
La realización de la sola acción, tal como se ha dicho, no es suficiente para la

configuración del ilícito si no va acompañada de los demás elementos que completan la
descripción del tipo. “La sola mención de la acción como atentado contra un bien
jurídico, no entraña garantía suficiente, sino que es necesario que la norma
incriminadora tipifique los sujetos, las modalidades y las circunstancias que determinan
la valoración total de aquella en la forma como puede afectar el objeto de la tutela”.81
El conjunto de todos los elementos del tipo considerados en su totalidad e
interrelacionados es lo que va a permitir obtener un concepto preciso del delito. La
primera parte del artículo establece: “Será reprimido... el que tras la comisión de un
delito ejecutado por otro, en el que no hubiera participado...”.
De aquí podemos extraer varios requisitos:
− Se necesita la comisión de un delito, es decir, cualquiera de las infracciones

contenidas en el C.P. y leyes complementarias con igual carácter. Hace referencia
exclusivamente a lo que es un ilícito penal, y no a las infracciones de normas que
no son de naturaleza penal.
− El delito en cuestión tiene que haber sido cometido por otro sujeto, es decir, el autor
del delito que se encubre y el autor del delito de encubrimiento deben ser personas
distintas.
− El encubridor no tiene que haber participado en el delito anterior, no debe haber

incurrido en alguna de las formas de participación descriptas en nuestro C.P.
Estos elementos son requisitos que tienen que producirse en el caso concreto
para que encuadre perfectamente en la figura descripta por la norma. La falta de
alguno de ellos impide la constatación de que en el caso concreto no se han dado
todos los elementos exigidos y por lo tanto no estaremos ante la presencia de ese
delito. Por Ej. , si el presunto encubridor hubiera participado de alguna manera en el
delito anterior, tendrá la penalidad correspondiente a su participación en el delito
81
Fernández Carrasquilla, Juan, Derecho Penal Fundamental, segunda edición, tomo 2, Pág. 174.
85
anterior, pero caerá la posibilidad de aplicarle la pena del delito de encubrimiento por
no poder ser autor del mismo; o si el delito previo es de naturaleza no penal.
En el inc. a, la acción va dirigida a eludir las investigaciones de la autoridad o a
sustraerse de la acción de la misma. Aquí nos encontramos en presencia de elementos
normativos en los que “predomina una valoración”, “son elementos cuyo conocimiento
no se exige de una manera técnico-jurídica: es suficiente con la valoración paralela en
la esfera del lego”82
Es el juez en su labor jurisdiccional, el que deberá realizar esa valoración de los
elementos “en el proceso de subsunción o adecuación típica de la conducta”83
En el inc. a, como dijimos, la acción consiste en ayudar. ¿Con qué finalidad?
Eludir las investigaciones de la autoridad. Por eludir las investigaciones debemos
entender aquellas tendientes a dilucidar la comisión de un delito y capturar a los
posibles involucrados en el mismo. Por autoridad debemos entender que comprende a
aquellos agentes del estado que tengan la competencia necesaria para realizar tareas
de investigación de estos delitos.
Producción del peligro y relación de causalidad
Como ya se ha dicho las figuras de los arts. 277 y 278 contemplan delitos de
peligro, no requieren la producción de un resultado concreto, para que el delito exista
es suficiente la realización de las acciones que se describen en cada tipo, que deben
tener la virtualidad de producir el resultado, pero no es necesaria la consecución del
mismo materialmente, “es suficiente con que el objeto jurídicamente protegido haya
sido puesto en peligro de sufrir la lesión que se quiere evitar”84
Por ello, para poder hablar de la existencia del delito, al menos en su faz
objetiva, se necesita comprobar la existencia de un peligro para el bien jurídico,
además que la acción realizada fue la causa de la producción del peligro. Debe haber
un nexo entre la acción y la existencia del peligro que determine que “la acción ha
puesto en peligro un bien jurídico o a aumentado el peligro corrido por este”85
Tipo subjetivo
En el tipo subjetivo se analiza la faz interna del sujeto activo, sus caracteres
psicológicos generales y particulares (requeridos en el caso concreto) para determinar
la responsabilidad del sujeto por el hecho.
El art. 277 contiene modalidades únicamente dolosas. El dolo, como se ha dicho,
consiste en el conocimiento del hecho típico y la voluntad de querer la producción de
ese hecho típico y, en su caso, sus consecuencias. Dicho de otra forma, debe darse en
la figura los elementos cognitivo y volitivo propios del dolo.
En lo relativo a las distintas construcciones que existen sobre la base del dolo
(directo, eventual, de consecuencias necesarias), cualquiera sea la modalidad que se
manifieste en la realización de alguna de las conductas típicas de la norma, es
suficiente para que el dolo quede configurado, ya que los distintos tipos son aceptados
como comprendidos implícitamente en nuestra legislación y a los efectos prácticos
carece de relevancia pues las consecuencias jurídicas son idénticas.
82
Bacigalupo, Enrique, ob. Cit., Pág. 165.
83
Fernández Carrasquilla, Juan, ob. Cit. Pág. 176.
84
Bacigalupo, E. Ob. Cit. Pág. 167
85
86
En síntesis, se necesita:
− Conocimiento del tipo objetivo
− Voluntad de realizarlo
Si faltan estos elementos o alguno de ellos, no quedaría configurada la faz

subjetiva general del delito y no podríamos hablar de su existencia o producción.
Analicemos la existencia de los elementos del tipo en general en cada una de las
modalidades típicas del art. 277.
El inc. a contiene la siguiente modalidad típica “Ayudar a alguien a eludir las
investigaciones de la autoridad o a sustraerse de la acción de la misma”.
El autor debe conocer:
− El carácter de ayuda que tiene la actuación que está realizando a favor del sujeto,
saber que determinada acción significa cooperar con el sujeto
− Que ese sujeto es perseguido por la autoridad (y no por otras personas)
− Que la ayuda se presta para eludir las investigaciones de la autoridad o sustraerse
de la acción de la misma
y debe tener la voluntad de que se cumpla con la finalidad típica por la que la
acción se lleva a cabo.
El inc. b establece: “Ocultare, alterare, hiciere desaparecer los rastros, pruebas o
instrumentos del delito o ayudare al autor o partícipe a ocultarlos, alterarlos o hacerlos
desaparecer.”
En este caso el sujeto debe conocer:
− Que oculta, altera o hace desaparecer o, dicho de otro modo, que las acciones que
realiza producen ese efecto
− Que esas acciones se realizan sobre los objetos mencionados en la norma: rastros,
pruebas o instrumentos
− Que tales objetos provienen de un delito
y debe tener la voluntad de que las acciones descriptas en la norma tengan la

virtualidad de producir esos efectos.
El inc. c, contempla la siguiente conducta: “Asegurar o ayudar al autor o partícipe
a asegurar el producto o provecho del delito”.
Aquí el autor debe conocer:
− Que está asegurando o prestando una ayuda para asegurarle a otro sujeto un
determinado objeto
− Que el objeto que se asegura el producto o provecho de un delito
− Que el sujeto a favor del que está actuando es autor o partícipe en el delito que
generó tal producto
Elementos subjetivos de la autoría
En muchos delitos el tipo subjetivo no se agota con los elementos del dolo y
requiere en el sujeto activo algún otro elemento psicológico particular; “la ilicitud de
muchos hechos no depende de su material objetividad, ni siquiera que la misma realice
87
consciente y voluntariamente, sino del particular sentido que a la acción u omisión le
imprima el fin específicamente perseguido por el agente”86
El art. 277 en su inc. 2, ap. b, contiene un elemento subjetivo específico que
tiene como consecuencia agravar la figura, cual es el ánimo de lucro. Mas allá del dolo
existente en la figura lo que motiva al autor para cometer el delito de encubrimiento,
hay un fin que acompaña a ese dolo, una motivación especial que es la que
verdaderamente determina al sujeto a cometer el delito.
Objeto material del delito
El tipo contiene una enumeración, que como veremos es enunciativa, de

distintos objetos sobre los cuales pueden recaer algunas de las conductas
contempladas en el tipo:
− Bienes: comprende, según las prescripciones del Código Civil, los objetos
materiales e inmateriales susceptibles de tener un valor.
− Rastros: son señales o vestigios perceptibles de algún modo los cuales son
consecuencia del delito.
− Pruebas: indicios o medios que tiendan a demostrar la existencia de un delito.
Dichas pruebas pueden ser de distinta índole, pueden consistir en objetos
materiales o también pueden ser pruebas testimoniales.
− Instrumentos: son las cosas que han servido para cometer el delito.
− Dinero: cualquier moneda o medio de pago, corriente o no corriente.
− Cosas: objetos materiales susceptibles de tener un valor.
− Efectos: lo producido por el delito.
− Producto: son los bienes que se han obtenido directamente del delito. Ej. : la cosa
robada.
− Provecho: beneficio o utilidad que se consigue con los efectos del delito, lo que se
logra utilizando el producto del delito. Ej. : el dinero que se obtiene con la venta de
la cosa robada.
Tipo objetivo del art. 278 del C.P.
El Art. 278 inc. 1 establece
a) “Será reprimido con prisión de dos a diez años y multa de dos a diez veces
del monto de la operación el que convirtiere, transfiriere, administrare, vendiere,
gravare o aplicare de cualquier otro modo dinero u otra clase de bienes provenientes
de un delito en el que no hubiera participado, con la consecuencia posible de que los
bienes originarios o los subrogantes adquieran la apariencia de un origen lícito...”
86
Fernández Carrasquilla, ob. Cit. Pág. 216
88
Acción
− Convertir: transformar el objeto del delito. Vg., cambiar el dinero ilícito por títulos
negociables.
− Transferir: ceder u otro el dominio u otro derecho real sobre la cosa objeto del
delito.
− Administrar: manejar, cuidar o decidir acerca de los bienes provenientes del delito.
− Gravar: imponer un gravamen sobre el bien. Ej. : prenda, hipoteca.
− Aplicar de cualquier otro modo: frase no muy feliz que le da una amplitud
inusitada al tipo penal. Dependerá de la acción realizada en el caso concreto, la
valoración de las circunstancias por parte del juez, la determinación de la
existencia de una acción delictiva.
Art.278 inc. 3
El inc. dice: “El que recibiere dinero u otros bienes de origen delictivo con el fin
de hacerlos aplicar en una operación que les de la apariencia posible de un origen
lícito...”
En esta modalidad parecería que estamos en presencia de un delito abstracto.
La acción consiste en recibir bienes con una determinada finalidad, la de
aplicarlos a una operación de lavado de dinero. Pero a diferencia de lo que ocurre en el
primer inciso, los bienes no son utilizados en ninguna operación concreta, sino que
están latentes, sin ser utilizados en una transacción precisa que genere el peligro
“concreto” de que los bienes adquieran la apariencia de un origen lícito.
Sujeto activo
Al igual que en el delito de encubrimiento, cualquier sujeto puede ser autor del
delito de lavado de dinero, excluyendo a aquellos que hayan participado en el delito
previo.
Del mismo modo que para el delito de encubrimiento se necesita
− La comisión de un delito previo

− Que el autor del delito de lavado de dinero no haya sido autor o partícipe en el
delito previo
− Las acciones realizadas tienen que traer la consecuencia posible de que los bienes
originarios o los subrogantes adquieran la apariencia de un origen lícito
− Además el objeto de la transacción realizada tiene que superar una determinada
suma de dinero (en caso de no superarla se aplica el art. 277)
La frase “con la consecuencia posible”
Con esta frase el tipo se refiere a una determinada idoneidad de las conductas
descriptas en el tipo para cumplir con el fin de la figura. Por ella se sanciona una
determinada conducta por el hecho de generar el alea de que los bienes que provienen
89
de un delito y son utilizados en una operación por la cual se manifiesta la conducta
típica adquieran la apariencia de un origen lícito.
Además este elemento del tipo objetivo se conecta directamente con el tipo
subjetivo ya que también hace referencia a un determinado conocimiento del sujeto, es
decir, la conducta realizada que tiene la virtualidad de “lavar dinero”, debe ser
realizada por el sujeto activo con el conocimiento de esa virtualidad.
Así el sujeto puede dirigir su acción directamente a la consecución de un
resultado; la norma se anticipa a la materialización de los efectos del delito y sanciona
una acción que genera la posibilidad de que los efectos se produzcan.
Estamos en presencia entonces de un delito de peligro, con más precisión, un
delito de peligro concreto, en los que el bien jurídico debe haber sufrido un riesgo real
de lesión.
Tipo subjetivo
Al igual que en el delito de encubrimiento, las modalidades típicas del art. 278
son dolosas, requiriéndose para ellas todos los elementos característicos del dolo
mencionados anteriormente.
Elementos subjetivos de la autoría
El inc. 3 del art. 278 requiere “recibir con el fin de”. Aquí aparece una
determinada intención del sujeto que acompaña al dolo genérico de la figura. El sujeto
recibe los bienes con el propósito de aplicarlos a una operación de lavado de dinero. Es
por este elemento subjetivo específico exclusivamente que la conducta es calificada
como de lavado de dinero.
Analizando los elementos subjetivos del artículo se requiere:
• En el inc. 1:
Que el sujeto conozca:
− Que está realizando alguna de las acciones típicas

− Que el objeto de la acción proviene de un delito
− Que con su acción se produce la consecuencia posible de que los bienes
adquieran la apariencia de un origen lícito
Y debe tener la voluntad de realizar una operación de lavado de dinero
• En el Art. 278 inc. 3
Se requiere que el sujeto conozca:
− Que recibe dinero o bienes

− Que tales objetos provienen de un delito
Y debe tener la voluntad de hacerlos aplicar a una operación de lavado de

dinero.
90
Objeto material del delito
− Dinero
− Otra clase de bienes
siempre provenientes del delito.
El error en los delitos de encubrimiento y lavado de activos

(Error de tipo)
Como ya se ha dicho, todas las modalidades típicas referentes a los delitos de

encubrimiento y lavado de activos son dolosas. También se estableció que el dolo
comprende dos elementos: el cognitivo y el volitivo, consistiendo el primero en el
conocimiento del tipo objetivo.
La faz negativa del elemento cognitivo del dolo es la falta de conocimiento del
tipo objetivo. Si existe error sobre el tipo objetivo del delito, cae el dolo en el delito.
En este sentido hay que hacer una diferencia según la clase de error que se
presente en el caso. Si se trata de un error invencible, de manera que el sujeto
observando una conducta aún más diligente del mismo modo hubiera caído en el error,
se elimina la responsabilidad del sujeto. Si el error es vencible mediante la realización
de una conducta más diligente, en general se elimina el dolo siendo el autor
responsable a título culposo. En los casos de encubrimiento y lavado de activos como
nuestra legislación no contempla figuras culposas, sea vencible o invencible el error, el
sujeto siempre se exime de responsabilidad.
Nuestro C.P. no contiene una regulación específica y completa sobre el error,
solo el art. 34 inc. 1 lo menciona entre las causas de no punibilidad refiriéndose al error
o ignorancia de hecho no imputable. Otras legislaciones, como la española por
ejemplo, tiene norma expresa para regular los distintos aspectos del error y de las
consecuencias jurídicas que derivan según el tipo que se manifieste en el caso
concreto.
Así, C.P. español en su art. 6 bis a) establece: “1) El error invencible sobre un
hecho constitutivo de la infracción penal excluye la responsabilidad criminal. Si el error
atendidas las circunstancias de hecho y las personales del autor, fuera vencible, la
infracción será castigada, en su caso, como imprudente. 2) El error sobre un hecho que
cualifique la infracción o sobre una circunstancia agravante, impedirá su apreciación”.
Entre nosotros tenemos que apelar a construcciones doctrinarias para resolver
los problemas del error, no obstante ello, arribando a las mismas consecuencias que la
norma plasmada, pero sin contar con las ventajas que implica su tipificación expresa.
El error y su significación con respecto al conocimiento del

origen ilícito de los bienes
Si el delito de lavado de dinero tiene como finalidad provocar la pérdida del

rastro del origen ilícito de los bienes para conseguir que adquieran la apariencia de un
91
origen lícito, la cuestión central gira en torno al conocimiento que debe tener el sujeto
que realiza la conducta típica sobre la ilicitud de los bienes del origen de esos bienes.
El delito de lavado de dinero requiere un objeto material, el cual debe contar con
una determinada característica: “debe provenir de un delito”. Esto se convierte en un
presupuesto esencial del delito; la producción de una conducta típica anterior relevante
para el derecho penal de la cual tiene que haber surgido un objeto material, cuyo
origen, por tanto, tiene una causa ilícita.
Esta situación de hecho es el precedente necesario para poder realizar un acto
de lavado de dinero (y de encubrimiento) y el autor del delito de lavado tiene que ser
conocedor de que los bienes provienen de un delito. No se requiere un conocimiento
preciso de todas y cada una de las características del delito previo, sino sólo que los
bienes que se constituyen como objeto material del delito de lavado tienen su origen en
un delito previo.
La falta de conocimiento de este presupuesto, elimina el dolo ya que estamos en
presencia de uno de los elementos constitutivos del delito. Y, como se dijo
anteriormente, nuestro sistema legal no admite figuras culposas de este delito, por lo
tanto el desconocimiento sobre la ilicitud del origen de los bienes borra el dolo del delito
eliminando el delito mismo. Cae el tipo subjetivo del delito.
Por lo demás, el error de circunstancias que no forman parte del tipo objetivo no
tiene relevancia para el derecho. Así, por ejemplo, el delito exige un objeto material
proveniente de un delito previo sin precisar un delito determinado. El error del sujeto
sobre la calificación jurídica del delito previo no es un error de tipo.
La modalidad omisiva
El art. 277 del C.P. contempla una figura de omisión del delito de encubrimiento.
El inc. d contempla la conducta del que “no denunciare la perpetración de un
delito ya conocido, cuando estuviere obligado a promover la persecución penal de un
delito de esa índole.”
Tipicidad objetiva
En este delito de omisión, la ley establece un determinado deber para ciertos

sujetos los que desobedecen este mandato no observándola conducta querida por la
norma. La doctrina estable que “para que podamos hablar de adecuación entre el
hecho y la norma deben cumplirse con los requisitos del tipo ha saber: la situación
típica generadora del deber, la no realización de la acción mandada, poder de hecho
para ejecutar la acción mandada”87, es decir, se debe demostrar “la situación
generadora del deber de actuar”,” que el omitente no haya realizado el intento de la
acción”, “la capacidad del omitente para realizar la acción”88. Aplicando estos principios
al caso trazado por la legislación: la situación típica es encontrarse en conocimiento de
la perpetración de un delito o en condiciones de determinar quien o quienes fueron
autor o partícipes de un delito ya conocido, la omisión de la conducta mandada por la
norma es denunciar el delito o individualizar a sus autores o partícipes, por último, el
87
Bacigalupo, E., ob. Cit. , Pág. 386.
88
Bacigalupo, E., Técnica de resolución de casos penales, Pág. 89.
92
sujeto debe tener la posibilidad material de realizar la conducta exigida. El tipo requiere
además que el sujeto esté obligado a promover la persecución penal del delito de que
se trate: ellos son las autoridades y funcionarios públicos en cuya órbita de actuación
caiga el delito concreto.
Tipo subjetivo
No podemos hablar en los delitos de omisión dolosos de la existencia de los dos

elementos característicos del dolo: conocimiento y voluntad. Por ello se realizan
construcciones específicas de dolo aplicable solo a los delitos de omisión,
denominándolo “cuasidolo”. En este caso el dolo quedaría constituido por “el
conocimiento de la situación generadora del deber de actuar y de las circunstancias
que fundamenta la posibilidad de la realización de la acción”89.
La comisión por omisión en el delito de lavado de dinero
A diferencia de los delitos de omisión puros que se consuman con la mera

omisión de la conducta querida por la ley, en los delitos de comisión por omisión,
siempre se encuentra implicada la producción de un determinado resultado. “Son las
infracciones no tipificadas del deber de impedir un resultado de un delito de comisión
tipificado”90. Por lo tanto el resultado será el de un delito de comisión tipificado”.
Los delitos de comisión por omisión no son delitos que pueden realizar cualquier
persona, sino que sólo pueden ser realizados por ciertos sujetos, los que ostenten una
posición de garante, es decir, aquellos sobre los cuales recae un deber jurídico de
evitar el resultado.
Entre la acción omitida y la producción del resultado tiene que existir una directa
relación, que consiste en determinar si con la realización de la acción omitida, no se
hubiese producido el resultado típico.
Evidentemente nuestra figura prevé un resultado que es la consecuencia lógica
del lavado de dinero, cual es la apariencia de licitud que adquieren los bienes como
consecuencia de la transacción en la que se los emplea, pero la producción del
resultado no es exigida por la figura y se sancionan determinadas conductas que tienen
la potencialidad de producir el resultado.
Pero si en un caso concreto se produjo el resultado contemplado por la norma,
habrá que analizar las distintas conductas de los sujetos que participaron en el delito y
analizar si hubo causación del resultado por omisión.
La especial posición de garante que tienen determinados sujetos en los delitos
de comisión por omisión se vincula en algún punto con su aspecto preventivo y de
protección del bien jurídico tutelado. La actitud del sujeto “se concreta en actuar para
no dejar dañar el bien jurídico: protegerlo, vigilarlo activamente”91
Esta función del garante relacionada con el aspecto preventivo del delito está
contemplada en la ley 25246, cuando en su art. 20 establece quienes están obligados a
informar al órgano administrativo, la existencia de operaciones sospechosas, es decir,
89
Bacigalupo, E., ob. Cit., Pág. 395.
90
Bacigalupo, E. ob. Cit. Pág. 389.
91
F. Carrasquilla, J., ob. Cit. Pág. 169.
93
las que tengan la potencialidad, por sus caracteres especiales, de ser una operación de
lavado de dinero.
Con mayores motivos, las mismas personas, que por el ámbito de actuación en
el que se desarrollan, la ley les ha creado un deber jurídico de informar participando
activamente en la prevención de este delito, al entrar en conocimiento de una
operación concreta de lavado de dinero, deben proceder a informarla ante la autoridad
correspondiente.
Dentro de una persona jurídica (una de las mencionadas en el art.) tendrían
posición de garante aquellas personas que por el cargo que ocupan tienen la facultad
de impedir la realización de dichas operaciones, ya que su omisión se equipara a la
causación del resultado.
Tipo culposo
El proyecto de ley originario contenía una figura culposa que fue observada por
el poder ejecutivo. La misma establecía: “El que por temeridad o imprudencia grave
cometiere alguno de los hechos descriptos en el inciso anterior, primera operación...”
Los motivos de su observación fueron expresados en el decreto 370/00: “...en
materia penal la regla general es la punibilidad de conductas de naturaleza dolosa, a
las que por excepción se añaden formas de comisión culposas, en función de la
necesidad de proteger debidamente los bienes jurídicos...”
“...las conductas incriminadas en el art. 278 inc. a aparecen como suficientes

para proteger los intereses en juego”
“...la extrema complejidad que pueden asumir las diferentes operaciones que
constituyen la base de las conductas punibles, torna en extremo dificultosa la aplicación
de un delito culposo, ya que tratándose de un tipo de los denominados abiertos,
necesita de la determinación por parte del juez del preciso y concreto deber de cuidado
objeto de la violación, para poder afirmar la responsabilidad culposa”.
En general el lavado de dinero se concreta mediante operaciones que, debido a

su naturaleza y al medio en el que se realizan, encierran cierta complejidad. Por ello se
necesita un análisis también complejo para determinar que, con certeza, estamos ante
una operación de este tipo en el caso concreto.
Por el nivel de conocimiento necesario para determinar la existencia de este tipo
de operaciones es en extremo dificultoso establecer un nivel de diligencia que deba
ser observado por el sujeto para evitar su producción.
Por ello la ley no consideró conveniente castigar a los individuos que por
imprudencia lleguen a la comisión del delito, ya que esa imprudencia pecaría de una
gran relatividad por la “inteligencia” que en general encierra la realización de este tipo
de operaciones.
Persecución del delito de encubrimiento, cuando el delito encubierto es de
instancia privada o dependiente de instancia privada. Cuando el delito previo al
encubrimiento, es de instancia pública, es decir, la acción puede ser iniciada de oficio,
no hay ningún inconveniente para perseguir la comisión del delito previo y del delito de
encubrimiento, puesto que es el mismo Estado el que tiene la potestad de iniciar sin
mas las acciones correspondientes a los delitos.
94
El problema se presenta cuando el delito es de instancia privada o dependiente
de instancia privada, puesto que aquí quien debe instar es la víctima del delito, ello por
aplicación del principio de la “disponibilidad de la acción”, que fundamentalmente tiende
a preservar la reserva de la víctima frente al disvalor social que significa la comisión de
determinados hechos ilícitos.
Si el delito depende de instancia privada, cuando sea denunciado, quedará la vía
abierta para perseguir el delito de encubrimiento relacionado con el delito previo y el de
encubrimiento. La persecución del delito de encubrimiento depende de la persecución
del delito previo.
Cuando el delito es de instancia privada, se presenta una particularidad, puesto
que la víctima puede desistir de la acción o renunciar a ella en cualquier momento
antes de la sentencia. La doctrina se divide entre los que sostienen que la sola
denuncia abre la vía para perseguir el delito de encubrimiento y los que piensan que es
necesario que sobre el delito recaiga una sentencia, ya que solo en este momento
caería la posibilidad de que la víctima pudiese desistir de la acción.
Esta diferencia se basa en que para la primer postura es posible que recaiga una
sentencia sobre el delito de encubrimiento sin que sea penado el delito previo, mientras
que para la segunda postura sería una contradicción la punición del delito de
encubrimiento sin que haya sanción sobre el delito previo.
Uno de los delitos de instancia privada es la violación de secreto profesional.
Regulado en el art. 156, establece: “Será reprimido..., el que teniendo noticia, por razón
de su estado, oficio, empleo, profesión o arte, de un secreto cuya divulgación pueda
causar daño, lo revelare sin justa causa.”
Supongamos que un empleado bancario revela un secreto de la entidad, por la
cual esta puede verse perjudicada. Otro empleado de la entidad entra en conocimiento
del hecho con posterioridad a su comisión y decide encubrir al primero.
Si la entidad entra en conocimiento del hecho, según la postura que adoptemos,
tendremos que determinar en qué momento queda expedita la acción para perseguir el
delito de encubrimiento, si desde la denuncia del delito o desde la sentencia.
Tentativa en los delitos de encubrimiento y lavado de dinero
Nuestro art. 42 del C.P. regula la tentativa de la siguiente manera: ”El que con el
fin de cometer un delito determinado, comienza su ejecución, pero no lo consuma por
circunstancias ajenas a su voluntad...”
Según esta norma sólo puede aceptarse la existencia de tentativa en delitos
dolosos, ya que la frase “el que con el fin de” demuestra la intención ab initio del autor
de cometer el delito.
Se considera tentativa el comienzo de ejecución tanto idóneo como inidóneo, es
decir, se aplica “a los casos en que, a pesar de la falta de consumación del delito, la
acción era adecuada para alcanzarla (tentativa idónea) y a los casos en que la acción
carece de aptitud para alcanzar la consumación (tentativa inidónea)”92.
En la tentativa el delito no se consuma por causas ajenas a la voluntad del
sujeto, de manera que el tipo subjetivo está completo. Lo que impide la consumación
es un elemento objetivo, que no depende de la voluntad del autor.
92
95
Un problema que se presenta en la doctrina penal es establecer el alcance de la
frase “comienzo de ejecución”, para poder fijar la diferencia entre actos preparatorios
(no punibles) y la tentativa (punible).
Existen dos teorías principales que tratan de establecer esta distinción: la teoría
objetivo-formal y la objetivo-material.
A grandes rasgos, para la primera la tentativa está formada por los actos que
encuadran en el tipo penal, pero que no llegan a ser consumativos. Son los actos que
pertenecen al núcleo del tipo: si en el delito la acción es convertir, en la tentativa será
comenzar a convertir. Para la segunda, que pone énfasis en el peligro que corre el bien
jurídico tutelado, la tentativa está formada por todos aquellos actos que se refieren al
hecho típico y causan una puesta en peligro para el bien jurídico protegido, aunque no
consista en la realización del núcleo del tipo.
Ejemplo: El inc. a del art. 277 contiene la siguiente acción típica: “Ayudare a
alguien a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustraerse de la acción de esta”.
Ahora bien, nuestro C.P. exige para la tentativa comienzo de ejecución de la
acción típica que no se consuma por causas ajenas a la voluntad del autor.
Supongamos que el autor intenta ocultar al sujeto perseguido por la autoridad pero no
llega a concretar su actividad por ser descubierto. Esto no debe ser confundido con el
hecho de que nos encontramos ante un delito de peligro que se consuma con la mera
realización de la acción sin requerir un resultado concreto, es decir, el autor puede
ocultar al sujeto y de esta forma consumar el delito, pero la ayuda puede prestarse
infructuosamente si el sujeto ayudado es descubierto por la autoridad. En este caso el
delito está consumado.
Los casos de delito imposible (tentativa inidónea) son igualmente considerados
por nuestra legislación como tentativa. Solo hace una distinción con respecto a la
penalidad que les corresponde, disminuyendo, y aún eliminando, la pena en el caso de
una tentativa inidónea.
Los delitos consumados, en general, contienen un doble disvalor: el de la acción
y el del resultado. En la tentativa solo hay un disvalor de la acción realizada por el
sujeto ya que no se produce ningún resultado.
El grado de relación de los bienes objeto del delito de lavado de dinero con el
delito en el que tienen origen. El art. 278 enumera una serie de conductas que recaen
sobre bienes provenientes de un delito, con la consecuencia posible que los bienes
originarios o los subrogantes adquieran la apariencia de un origen lícito.
Teniendo en cuenta la finalidad propia del delito, cual es modificar el origen ilícito
de los bienes, está en su misma naturaleza realizar sucesivas transformaciones o
transferencias de los bienes para lograr la pérdida del rastro del origen de estos.
De manera tal que si solo tuviésemos en cuenta a los bienes que son
consecuencia directa del delito previo, estaríamos contemplando solo una porción del
circuito delictivo, dejando fuera muchas conductas violatorias igualmente del bien
jurídico protegido.
Por otro lado, desde el momento en que se realizan algunas de las conductas
descriptas por el tipo con respecto a los bienes provenientes directamente de un delito,
ya estamos frente a un acto de lavado de dinero, por lo que los actos posteriores
constituirían sucesivos actos de lavado de dinero, una seguidilla de conductas típicas,
por lo que desde este punto de vista la diferencia entre bienes subrogantes y
originarios es obsoleta.
96
El origen del objeto material del delito: la previa comisión de
un delito
El delito previo del que surge el objeto material del delito de lavado de dinero
puede ser de cualquier tipo. La ley no hace una distinción entre delitos graves y menos
graves, solo lo tiene en cuenta para establecer algunas circunstancias agravantes.
La diferencia para aplicar el artículo 277 o el 278 la da este último cuando dice
refiriéndose a los bienes provenientes del delito “... siempre que su valor supere la
suma de $ 50.000.”. Es decir que los bienes que se originan en el delito previo tienen
que superar esa suma para que el artículo 278 sea aplicable, sino se aplica la figura del
encubrimiento comprendida en el 277.
El acto de blanqueo no tiene, por si solo, que llegar a la suma mencionada si se
alcanza ese monto vinculando ese acto de lavado con otros hechos reiterados y
relacionados con él.
El grado de desarrollo delictivo del delito en el que tienen

origen los bienes
Aquí se trata de establecer el grado de desarrollo del delito previo al de lavado

de dinero. El art. 278 requiere determinada aplicación de bienes provenientes de un
delito. La tentativa es una de las distintas formas a través de las cuales se puede
manifestar el delito.
Nuestro Código Penal castiga, en grado de tentativa, al que con el fin de cometer
un delito determinado comienza su ejecución pero no lo consuma por circunstancias
ajenas a su voluntad.
Si se dan todos los elementos objetivos y subjetivos del tipo, de manera que si la
circunstancia ajena no hubiese interrumpido el curso de ejecución, este se hubiera
concretado, igual estamos en presencia del delito por la lesión al bien jurídico que ello
implica.
Agravantes
El art. 277 contempla el aumento de la pena al doble en su mínimo y máximo en

tres circunstancias:
− Cuando el hecho precedente fuera especialmente grave, siendo tal aquel cuya
pena mínima sea de tres años de prisión
− Cuando el autor actuare con ánimo de lucro
− Cuando el autor se dedicare con habitualidad a la comisión de hechos de
encubrimiento.
97
El art. 278 por su parte establece que el mínimo de la escala penal será de 5
años de prisión, cuando el autor realizare el hecho con habitualidad, o como miembro
de una banda formada para la comisión continuada de hechos de esta naturaleza.
Consecuencias penales
El régimen sancionatorio del Código Penal es de prisión de seis meses a tres

años para el autor que incurra en alguna de las figuras descriptas en el art. 277.
Las figuras agravadas ya fueron explicadas en el punto anterior.
Exenciones a la responsabilidad
Los sujetos exceptuados de la pena son: el que obrare a favor de un pariente

cuyo vínculo no exceda del cuarto grado de consanguinidad o el segundo de afinidad; o
de un amigo íntimo o persona a la que se le deba especial gratitud.
Esta excepción no rige en dos situaciones: cuando el autor a asegurado o
ayudado a asegurar el producto o provecho del delito y cuando el autor actuare con
ánimo de lucro.
El art. 278 castiga con prisión de dos a diez años y multa de dos a diez veces el
monto de la operación al que incurre en la figura.
El mínimo de la escala se agrava a cinco años cuando el autor realizare el hecho
con habitualidad o como miembro de una asociación ilícita.
En dos situaciones se deja de lado la sanción del art. 278 y se aplica la del 277:
cuando el valor de los bienes objeto del lavado de dinero no superen la suma de
$50.000. y en el caso del inc. 3 del art. que establece: “El que recibiere dinero u otros
bienes de origen delictivo, con el fin de hacerlos aplicar en una operación que les de la
apariencia posible de un origen lícito, será reprimido conforme a las reglas del art. 277.”
Régimen penal administrativo
La ley 25246 establece una serie de sanciones dirigidas fundamentalmente a

aquellas personas jurídicas en las que se realizaren operaciones de lavado de dinero.
Las figuras descriptas en esta normativa son las siguientes:
Art. 23
“Art. 23 inc. 1: Será sancionada con multa..., la persona jurídica cuyo órgano o
ejecutor hubiera aplicado bienes de origen delictivo con la consecuencia posible de
atribuirles la apariencia de un origen lícito... El delito se considerará configurado
cuando haya sido superado el límite del valor establecido por esa disposición, aún
cuando los diversos hechos particulares, vinculados entre sí, que en conjunto hubieran
excedido ese límite hubiesen sido cometidos por personas físicas diferentes, sin
98
acuerdo previo entre ellas, y que por tal razón no pudieran ser sometidas a
enjuiciamiento penal.”
Tipo objetivo
Acción
La acción es aplicar bienes de origen delictivo en una determinada operación.
Sujeto activo
La persona jurídica, que actúa por intermedio de su órgano o ejecutor.

Materialmente, quien realiza el acto es la persona física que actúa como órgano o
ejecutor. Estamos ante un delito propio que solo puede ser cometido por las personas
que ostenten tal característica.
La acción debe tener la consecuencia posible de producir que los bienes

aplicados en la operación adquieran la apariencia de un origen lícito.
Además, el valor de la transacción debe superar el monto establecido en el art.
278 ($50000).
Como la que recibe la sanción es la persona jurídica, la ley considera el caso de
que existieran varias operaciones realizadas por personas físicas diferentes, sin
acuerdo previo entre ellas y que por tal motivo no puedan ser enjuiciadas penalmente.
Esta última frase debe entenderse en el sentido que las personas físicas no pueden ser
enjuiciadas por el delito de lavado de dinero, pero ello no obsta a que sean enjuiciados
como encubridores ya que el art. 277 funciona como figura subsidiaria del art. 278 para
todas aquellas transacciones que no alcancen la suma requerida por el art. 278.
Por lo demás las personas físicas tienen que cumplir con el requisito de actuar
como órgano o ejecutor de la persona jurídica.
Tipo subjetivo
Estamos ante un delito doloso en el que el agente actúa con conocimiento del
tipo objetivo y la voluntad de realizarlo.
Se requiere que el sujeto conozca:
99
− que está realizando la acción típica de aplicar bienes
− que los bienes tienen un origen delictivo
− que la actividad realizada tenga la consecuencia posible de atribuirle a los bienes
un origen lícito.
y debe tener la voluntad de la producción del resultado.
“Inc.2: Cuando el mismo hecho hubiera sido cometido por temeridad o

imprudencia grave del órgano o ejecutor de una persona jurídica o por varios órganos o
ejecutores suyos...”
Estamos ante un delito culposo en el que el autor “realiza un tipo sin quererlo,
pero como consecuencia de su obrar descuidado o negligente”93
La acción en este delito consiste en aplicar bienes, al igual que en el inciso
anterior.
Lo mismo corresponde decir sobre los autores, deben ser aquellos sujetos que
actúen como órganos o ejecutores de una persona jurídica.
De la misma manera que en delito doloso, la aplicación de los bienes de origen
delictivo debe traer la consecuencia posible de que adquieran un origen lícito.
En los delitos dolosos se debe establecer un nivel de diligencia que debe ser
observado por el autor, ya que su incumplimiento es lo que genera el delito. “Los
códigos penales no definen un deber de cuidado específico referente a cada situación,
sino un deber genérico cuya infracción resulta punible, si se cumplen además los otros
elementos del tipo penal que condicionan la punibilidad.”94
Existen dos posturas opuestas para establecer que parámetros se deben tener
en cuenta para establecer el nivel de diligencia que debe observar el sujeto en el caso
concreto.
Un criterio objetivo, “estima que el cuidado exigido por el deber es el que hubiera
puesto un hombre consciente y prudente en la misma situación”95.
Hasta aquí solo se exige una medida general para el deber, la del hombre
medio. Pero “cuando el autor dispusiese de conocimientos especiales en la materia de
la situación concreta, éstos deberán observarse para la definición del deber de
cuidado”96. “Un criterio individual” establece que “la infracción del deber de cuidado
dependerá de las capacidades y de conocimientos especiales del autor concreto.”97
Teniendo en cuenta el segundo criterio, el deber de cuidado exigido por la norma para
el sujeto que actúa como órgano o ejecutor de la persona jurídica es el correspondiente
a su capacidad y conocimiento individuales. Sin embargo, no se debe dejar de tener en
cuenta la idoneidad con la que en la generalidad de los casos se debe contar para
ocupar un cargo de esa envergadura.
Por otra parte el sujeto no debe haber sido inducido por un error.
Además “debe haber tenido capacidad personal de cumplir con el deber de
diligencia”98
Frente a este obrar culposo, la doctrina distingue “dos formas de culpa: la culpa
inconsciente y la consciente. En la primera se trata de casos en que el autor no se ha
representado el peligro que es la consecuencia de la lesión del deber de cuidado que le
incumbía. En la culpa consciente, por el contrario, el autor se representa el peligro de
93
94
95
96
97
Bacigalupo, E. Ob. Cit. Pág. 365 y sigs.
98
Bacigalupo, Técnica de resolución de casos penales, Pág. 88
100
lesión del bien jurídico, pero valorando falsamente la situación, piensa que el peligro no
se concretará en el resultado”99
Con respecto a la culpa consciente, esta es punible. Ej. : un sujeto, empleado de
una entidad bancaria, se encuentra ante una operación que por sus características
presenta la posibilidad de ser una operación de lavado de dinero. El sujeto, consciente
de esa posibilidad, estima que no se trata de una operación de ese tipo y consiente su
realización.
Con respecto a la culpa inconsciente, la doctrina discute acerca de su
punibilidad, ya que “el autor que no se representa el peligro de su acción difícilmente
podrá motivarse para corrección del curso de la misma”100
“Inc. 3: Cuando el órgano o ejecutor de una persona jurídica hubiera cometido
en ese carácter el art. a que se refiere el art. 22 de esta ley...”
Tipo objetivo
Acción
Consiste en cometer el delito del art. 22 de la ley cual es revelar informaciones

secretas.
El art. 22 establece una obligación, la de “guardar secreto de las informaciones
recibidas en razón de su cargo, al igual que las tareas de inteligencia desarrolladas
como consecuencia”.
Sujeto activo
Son los obligados a guardar secreto según el art. 22 de la ley:
− Los funcionarios y empleados de la UIF

− Las personas y entidades obligadas por la ley a suministrar informes a la UIF
Con respecto a los funcionarios de la UIF las informaciones deben ser recibidas
en razón de su cargo.
Con respecto a las personas y entidades obligadas a informar, debe ser materia
de la información que debe ser informada a la UIF.
Tipo subjetivo
Es un delito, se requieren los elementos característicos del dolo ya explicados.
99
Bacigalupo, E. Derecho Penal Parte General, Segunda Edición 1987 Pág. 373
100
101
El sujeto debe conocer:
− Que se trata de informaciones recibidas en razón de su cargo
− Que las informaciones recibidas entran en la órbita de la obligación de guardar

secreto.
− Que esa información es revelada, por sí o por otro, fuera del ámbito de la UIF
y debe tener la voluntad de que la información trascienda.
Art. 24
“Art. 24 inc 1: La persona que actuando como órgano o ejecutor de una persona
jurídica o la persona de existencia visible que incumpla alguna de las obligaciones de
información ante la UIF creada por esta ley será sancionada.“
Tipo objetivo
Acción: incumplir alguna de las obligaciones de información ante la UIF.

Básicamente se refiere al art. 21 inc. b cuando dice: “Informar cualquier hecho u
operación sospechosa independientemente del monto de la misma”.
Autor
− Persona física que actúa como órgano o ejecutor de la persona jurídica.

− Persona física obligada a informar.
Es decir, cualquiera de los sujetos obligados a informar según la ley 25246.
Tipo subjetivo
Es un delito doloso, necesita por lo tanto los elementos propios del dolo.
El autor debe conocer que lo que oculta es materia de la obligación de informar y
debe tener la voluntad de ese ocultamiento.
El delito de lavado de dinero y su relación con el delito de asociación ilícita
102
El delito del art. 278 contempla lo que podríamos denominar delito de lavado de
dinero propiamente dicho.
Entre sus circunstancias agravantes contiene la situación en la que el autor del
delito sea miembro de una asociación o banda para cometer hechos de esta
naturaleza, es decir forme parte de una asociación ilícita.
Este delito está contemplado en nuestro art. 210 del código penal castigando “al
que tomare parte en una asociación o banda de tres o más personas destinada a
cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociación.”
Lo que esta figura penaliza es el hecho de ser parte de la banda, miembro,
integrante. La sola demostración de esta circunstancia es suficiente para que al sujeto
lo alcance la punibilidad, independientemente de los delitos que en concreto se hallan
cometido. Se contempla un estado intencional del sujeto, su voluntad de integrar una
asociación de este tipo y su conciencia de los objetivos perseguidos por ella.
Esa convergencia subjetiva del individuo con los demás integrantes de la banda
tiene que tener ciertas características. Una fundamental es la de la permanencia, la
existencia de cierto grado de estabilidad de la banda. Podemos decir que esta es la
idea fundamental que separa al delito de asociación ilícita del delito realizado con el
concurso de otros sujetos.
La doctrina actual distingue la existencia de pluralidad de hechos delictivos de la
existencia de pluralidad de planes delictivos, siendo este último, carácter de la
asociación ilícita, ya que la existencia de varios hechos delictivos puede deberse a la
existencia de circunstancias determinadas que nada tienen que ver con la existencia de
este tipo de asociaciones. Podemos estar ante una convergencia transitoria de varios
sujetos que cometen determinada cantidad de delitos, situación a la que se le aplican
las reglas de la participación. Situación distinta es la de la existencia de varios planes
delictivos, que de por sí requiere cierto grado de indeterminación en los delitos a
cometerse.
Mientras que en el concurso de delitos los sujetos se reúnen para cometer tal o
cual delito, en la asociación ilícita los individuos se reúnen para llevan a cabo tal o cual
clase de delitos.
Por la misma existencia de varios planes delictivos esa banda tiene que contar
con determinada estructura organizativa para llevarlos a cabo. Se podrán ver así, en
una asociación ilícita, características tales como división de tares, estructura jerárquica,
etc.
La sola verificación de la existencia de la banda con los fines previstos, es
suficiente para castigar a los miembros sin que sea necesaria la existencia de delitos
concretos. Si se ha cometido algún delito como consecuencia de los planes delictivos,
este se castiga separadamente.
Es lo que ocurre con la figura del art. 278 “... el que convirtiere, transfiriere,
administrare,..., o aplicare de cualquier otro modo dinero u otra clase de bienes
provenientes de un delito... con la consecuencia posible de que los bienes... adquieran
la apariencia de un origen lícito”, tendrá la pena de este delito (agravada) y la del delito
de asociación ilícita. Para los demás miembros se aplica la pena de la asociación Ilícita
y el del delito de lavado de dinero según la participación que en él hayan tenido
103
104
Apéndices
IX. La obligación de informar prevista en la ley 25.246: ¿Vulnera la garantía

constitucional según la cual nadie está obligado a declarar contra sí mismo?
Adriana Katz
Introducción
Antes de intentar responder el interrogante planteado es necesario clarificar

algunos conceptos. Por ello es útil realizar una breve referencia al ámbito en el que se
inserta el tema en cuestión: el derecho penal administrativo. Esto, a fin de dilucidar si
se aplican en él los principios del derecho penal, uno de los cuales es la no-
obligatoriedad de declarar contra uno mismo. Asimismo debe precisarse el significado y
alcance que este principio tiene para ver como juega en el caso concreto.
El interrogante que se plantea involucra una cuestión constitucional de máxima
importancia. Una ley impone graves sanciones a quien, estando obligado a informar
sobre determinadas operaciones, no lo hiciere. La normativa no ha previsto que
muchos de esos casos implicarían que la persona obligada se esté autoincriminando
como autor o partícipe de un delito o infracción (más adelante veremos como se
produce esta situación). Esto está expresamente vedado en nuestra Constitución y en
Tratados Internacionales incorporados a ella.
Resulta entonces fundamental tener en cuenta que un Estado de Derecho
implica el respeto a la jerarquía normativa, en cuya base se encuentra la Norma
Fundamental, de la que deriva la validez de las demás normas del ordenamiento101.
Esto significa que el presente conflicto sólo puede resolverse reconociendo la
preeminencia de la garantía constitucional en cuestión.
¿Se aplican al derecho penal administrativo los principios del derecho penal?
Dado que nos encontramos en el ámbito del llamado Derecho penal

administrativo debemos determinar, en primer término, si resultan aplicables a las
infracciones administrativas los principios constitucionales que se aplican al derecho
penal y por ende la prohibición de que alguien sea obligado a de declarar contra sí
mismo (artículo 18 CN).
101
KELSEN, Hans, “Teoría Pura del Derecho”, Ed. Eudeba, Capítulo IX, Pág.111 y sigs.
105
El derecho penal administrativo
El derecho penal administrativo es definido como un derecho especial que se

nutre de principios esenciales del Derecho Penal y del Derecho Administrativo102. Su
carácter especial deriva de no hallarse regulado por el Código Penal, y por estar el
juzgamiento de sus infracciones confiado a órganos, principios y procedimientos
peculiares que no se identifican plenamente con el sistema que rige la actividad de
quienes juzgan los delitos. Se compone de infracciones que se configuran por
conductas que transgreden el orden administrativo. Una de las principales formas en
que se presenta el ilícito penal administrativo está dada por la trasgresión al deber de
colaborar con la Administración en la realización de los fines de bien común que ella
pretende alcanzar.
El Derecho Penal Administrativo y el Derecho Penal se diferencian por las
distintas finalidades que persiguen. Mientras el Derecho Penal tiene por principal fin la
prevención y represión de la delincuencia considerada como violación del orden
jurídico general, lo que caracteriza al Derecho Penal Administrativo es la esencia
administrativa del precepto que contiene la sanción, que en estos casos persigue un
doble objetivo: la reparación del perjuicio y la prevención de conductas futuras. Por ello
algunos autores consideran que la sanción tendría en estos casos carácter sólo
parcialmente penal. Aunque esto ya sería suficiente para que se observen las mismas
garantías constitucionales que para la ley penal.103 Otros autores, por su parte,
entienden que el único dato que permite distinguir una pena criminal de una sanción
administrativa es el órgano del Estado que la aplica104.
Aplicación de los principios del derecho penal
Se ha generado un debate entre quienes pretenden aplicar totalmente los

principios del derecho penal general a las infracciones, y quienes sostienen que las
particularidades que éstas presentan exigen el desplazamiento de estos principios por
principios propios.
Entre quienes entienden que existen diferencias ontológicas entre infracciones y
delitos existen varias corrientes, cada una de las cuales pone el acento en diversas
circunstancias, que servirían para distinguirlos. No es este el lugar para analizar cada
una de ellas pero cabe decir que ninguna ha encontrado elementos convincentes para
distinguirlos.
Una corriente considera que las contravenciones se caracterizan por una
inobservancia de deberes, con el fin de preservar a los bienes jurídicos protegidos por
las figuras penales mayores, del peligro que implican las conductas así determinadas.
A esto podría decirse que si bien numerosas infracciones responden a esta
característica ello no lo convierte en un elemento diferenciador ya que también existen
delitos que responden a inobservancia de deberes (por ejemplo, la posibilitación
culposa del contrabando, art. 868 y 869).
Otra corriente pone el acento en el tipo de pena. Los delitos se castigarían con
penas privativas de la libertad y las infracciones con penas pecuniarias. Ello tampoco
102
CASSAGNE, Juan Carlos, “Derecho Administrativo” Tomo I, Ed. Abeledo Perrot, Capítulo V, Pág. 138 y sigs.
103
ZAFFARONI, Eugenio Raúl, “Manual de Derecho Penal”, Parte General, Ed. Ediar, Capítulo III, Pág.97.
104
RIGHI, Esteban, “Los delitos económicos”, Ed. Ad-Hoc, pág. 128 y sigs.
106
es así ya que existen numerosos delitos reprimidos con sanciones de multa. Mientras
que otra postura coloca la distinción en la mayor o menor magnitud de la sanción
aplicable, lo que tampoco resulta útil ya que existen infracciones que prevén penas
mayores a ciertos delitos.
La realidad es que las infracciones poseen la misma estructura normativa que el
delito. Ambas parten de una conducta humana tipificada como antijurídica por el
ordenamiento a la cual este enlaza una sanción. Los bienes jurídicos tutelados por las
figuras contravencionales son satelitarios del bien jurídico principal ensanchando los
medios de lucha contra el obrar de quienes atentan contra el bien jurídico principal. Por
ello suelen consistir en figuras de peligro abstracto105.
Puede concluirse entonces en que no existe diferencia de carácter cualitativo
entre el delito y la infracción. Existe entre ellos identidad ontológica ya que se
conforman con los mismos elementos. La distinción es meramente cuantitativa y está
dada por el mayor o menor grado de afectación del bien jurídico tutelado.
Sentada esta conclusión no quedan dudas. Resultan aplicables a estas
infracciones administrativas los principios del derecho penal sustancial. Por ello,
también resulta aplicable la garantía según la cual nadie puede ser obligado a declarar
contra sí mismo.
La prohibición de declarar contra uno mismo
Su inserción en la constitución nacional y tratados

internacionales
El artículo 18 de la Constitución Nacional establece que “ningún habitante de la

Nación puede ser obligado a declarar contra sí mismo”, añadiendo que quedan
abolidos para siempre todo tipo de tormento y azotes. En el mismo sentido, la
Convención Americana sobre Derechos Humanos dispone que nadie puede ser
sometido a torturas, tratos crueles, inhumanos o degradantes (art. 5.2), que “toda
persona inculpada de un delito tiene derecho a no ser obligada a declarar contra sí
misma ni a declararse culpable” (art. 8.2.g.), y que la confesión del inculpado solamente
es válida si es hecha sin coacción de ninguna naturaleza (art. 8.3.). También ha sido
incorporada, en igual sentido, en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
de la ONU (artículo 14).
Significado y alcance
Hay quienes entienden que este derecho se deriva del principio constitucional de
inocencia106, cuyo fundamento se encuentra en el artículo 33 de la Constitución107 y
principios generales del derecho penal, mientras que otros autores sostienen que se
desprende del derecho de defensa en juicio108.
105
BARREIRA, Carlos y VIDAL ALBARRACÍN, Héctor Guillermo, “La responsabilidad en las infracciones aduaneras”, La ley, T1989,
Sección Doctrina, Págs. 938 y sigs.
106
En este sentido se pronuncia Juan. M. Álvarez Echagüe.
107
Este artículo dispone que: “Las declaraciones, derechos y garantías que enumera la Constitución, no serán entendidos como negación
de otros derechos y garantías no enumerados; pero nacen del principio de soberanía del pueblo y de la forma republicana de gobierno”.
108
Así lo entiende Osvaldo Soler.
107
La garantía implica: a) que una persona puede declarar voluntariamente
debiéndose atener a las consecuencias de sus manifestaciones; b) que ninguna
persona puede ser obligada a prestar declaración en calidad de imputada o procesada
cuando se le imputa la comisión de un hecho delictivo; c) que si una persona se allana
a prestar declaración voluntariamente, puede abstenerse de declarar respecto de
aquellos hechos, datos o circunstancias que se traduzcan en autoincriminación109. La
Corte Suprema de Justicia de la Nación ha señalado que quien se encuentra
procesado puede negarse a prestar declaración, no pudiendo tal decisión ser tomada
como presunción en contra del sujeto, siendo válida la declaración si él
específicamente la consiente.
También se sostiene que implica que el estado no puede ejercer su ius puniendi
para obtener elementos probatorios del sujeto pasivo, a quien posteriormente intentará
sancionar con fundamento en las pruebas de ese modo obtenidas, pues ese
procedimiento se asemeja a aquel por el cual se logra la declaración autoinculpante del
imputado bajo coacción. Lo que se presenta como contrario a ese derecho es utilizar
las pruebas así obtenidas en el procedimiento sancionador donde el fundamento de la
acusación sean esas pruebas110.
El Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha dicho en la causa “J.B. v. Suiza”
del 3/05/01 que el derecho a guardar silencio y a no contribuir a su propia
incriminación, son normas internacionales generalmente reconocidas que están en el
corazón mismo de la noción de proceso equitativo consagrada en artículo 6 de la
Convención para la Protección de los Derechos Humanos y de las Libertades
Fundamentales. Ha sostenido que el derecho a no autoincriminarse presupone que las
autoridades deben fundamentar sus argumentos sin recurrir a elementos de prueba
obtenidos por coacción o presiones, que irrespeten la voluntad del acusado. Ha
reafirmado el derecho a no autoinculparse aportando datos o informaciones de
cualquier índole (administrativa o jurisdiccional) determinando la nulidad absoluta de
cualquier proceso judicial sancionador en el cual se incorporen pruebas obtenidas en
forma coactiva en el procedimiento administrativo, es decir, bajo pena de aplicar
sanciones.
En cuanto a su ámbito de aplicación, hay quienes entienden que se trata de una
garantía que se aplica en materia penal111 mientras que otros autores entienden que se
aplica también a causas no penales. Así se ha dicho que las garantías del artículo 18
tienen vigencia no solamente en cuestiones de carácter penal sino en las de cualquier
naturaleza. En ninguna de ellas podría ser obligada una persona a prestar declaración
contra sí misma. Si lo hiciere voluntariamente su declaración tendría efectos jurídicos
válidos pero su negativa a declarar respecto de circunstancias relacionadas con sus
derechos controvertidos en un proceso judicial no podría acarrearle perjuicios112. Por su
parte, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha dicho en la causa “Bendenoun v.
Francia” (24/02/94), que el derecho a no declarar contra sí mismo juega no sólo en
presencia de un procedimiento penal, sino también cuando se está frente a un
procedimiento administrativo sancionador.
La vigencia de este derecho evita colocar a la persona culpable en la disyuntiva
de mentir en su declaración para eludir la sanción o acarrearse su propia condena
diciendo la verdad; impide que se obtengan confesiones obtenidas bajo tormentos o
torturas u otros procedimientos similares haciéndoselas aparecer como espontáneas; y
109
BADENI, Gregorio, “Instituciones de Derecho Constitucional”, Editorial Ad-Hoc, Pág. 667.
110
ALVAREZ ECHAGÜE, Juan M., “El derecho a no declarar contra sí mismo y su aplicación en el ámbito del derecho tributario”, JA 2002-
III, fascículo n.5, Págs. 26-36.
111
En este sentido, Segundo V. Linares Quintana.
112
BADENI, Gregorio, op. Cit.
108
significa además que la negativa a prestar declaración no podrá ser considerada como
una prueba o presunción en su contra113. Se aplica también a los testigos cuando sus
declaraciones pueden generar un caso de autoincriminación. En estos casos la carga
pública de los testigos queda subordinada a la garantía constitucional.
La ley 25.246 y la resolución 2/02 de la unidad de información financiera
El deber jurídico de informar.
La Unidad de Información Financiera (UIF) es el órgano al que se le ha

encomendado el análisis, tratamiento y transmisión de información a los efectos de
prevenir e impedir el lavado de dinero. Es de su competencia solicitar y recibir
informaciones; analizar los actos, actividades y operaciones que puedan configurar
legitimación de activos provenientes de ilícitos y en su caso, poner los elementos de
convicción obtenidos a disposición del Ministerio Público para el ejercicio de las
acciones pertinentes; colaborar con los órganos judiciales y el Ministerio Público en la
persecución penal de los delitos reprimidos por esta ley y dictar su reglamento interno.
El artículo 20 de la ley 25.246 enumera los sujetos obligados a informar a la UIF.
Según lo dispuesto en el artículo 21, dichos obligados tienen, entre otras, la obligación
de informar cualquier hecho u operación sospechosa independientemente del monto de
la misma114. La ley delega en la UIF la facultad de establecer, a través de pautas
objetivas, las modalidades, oportunidades y límites del cumplimiento de esta obligación
para cada categoría de obligado y para cada tipo de actividad.
Este artículo ha sido reglamentado por la resolución 2/02 del 25 de octubre de
2002 que establece la oportunidad y modalidades del deber de informar que pesa
sobre los sujetos mencionados en el artículo 20 de la ley 25.246. También les impone
un término no mayor de 48 horas desde que fueran detectados los hechos señalados,
así como también un límite mínimo de cincuenta mil pesos para reportar una operación
inusual o sospechosa.
El artículo 10 del decreto 169/01 establece que “El deber de informar es la
obligación legal que tienen los sujetos enumerados en el artículo 20 de la Ley, en su
ámbito de actuación, de llevar a conocimiento de la UIF, las conductas o actividades de
las personas físicas o jurídicas a través de las cuales pudiere inferirse la existencia de
una situación atípica que fuera susceptible de configurar un hecho u operación
sospechosa. El conocimiento de cualquier hecho u operación sospechosa, impondrá a
tales sujetos la obligatoriedad del ejercicio de la actividad descripta precedentemente.
El cumplimiento de este deber de informar no estará limitado por las disposiciones
referentes al secreto bancario, fiscal o profesional, ni por los compromisos de
confidencialidad establecidos por ley o por contrato”.
113
Según la ley, son operaciones sospechosas aquellas transacciones que de acuerdo a los usos y costumbres de la actividad de que se
trate, así como de la experiencia e idoneidad de las personas obligadas a informar, resulten inusuales, sin justificación económica o jurídica o de
complejidad inusitada, sean realizadas en forma aislada o reiterada
109
Régimen penal administrativo de la ley 24246.
El Capítulo IV de la ley 25.246 trata lo referente al “Régimen Penal

Administrativo”. En el mismo se tipifican conductas, todas las cuales prevén sanciones
de multa tanto a personas físicas como jurídicas.
El artículo 23 sanciona con multa de 2 a 10 veces el valor de los bienes objeto
del delito, a la persona jurídica cuyo órgano o ejecutor hubiera aplicado bienes de
origen delictivo con la consecuencia posible de atribuirles la apariencia de un origen
lícito, en el sentido del artículo 278 inciso 1 del Código Penal115. El delito se considera
configurado cuando haya sido superado el límite de valor establecido por esa
disposición ($50.000), aún cuando los diversos hechos particulares, vinculados entre sí,
que en conjunto hubieran excedido ese límite hubiesen sido cometidos por personas
físicas diferentes, sin acuerdo previo entre ellas, y que por tal razón no pudieran ser
sometidas a enjuiciamiento penal. En el apartado 2 establece que “cuando el mismo
hecho hubiera sido cometido por temeridad o imprudencia grave del órgano o ejecutor
de una persona jurídica o por varios órganos o ejecutores suyos, la multa a la persona
jurídica será del veinte por ciento (20%) al sesenta por ciento (60%) del valor de los
bienes objeto del delito”. Por su parte, el apartado 3 sanciona a la persona jurídica con
multa de diez mil ($10.000) a cien mil pesos ($100.000) cuando el órgano o ejecutor
hubiere, en ese carácter, revelado información secreta.
Incumplimiento del deber de informar
Dentro del Capítulo IV referido al régimen penal administrativo, el artículo 24 de

la ley dispone que: 1.“La persona que actuando como órgano o ejecutor de una
persona jurídica o la persona de existencia visible que incumpla alguna de las
obligaciones de información ante la UIF creada por esta ley será sancionada con pena
de multa de una a diez veces el valor total de los bienes u operación a los que se
refiera la infracción, siempre y cuando el hecho no constituya un delito más grave. 2. La
misma sanción sufrirá la persona jurídica en cuyo organismo se desempeñare el sujeto
infractor. 3. Cuando no pueda establecerse el valor real de los bienes la multa será de
diez mil pesos ($10.000) a cien mil pesos ($100.000).”
El problema que ocasiona la ley antilavado
Lo expuesto anteriormente es suficiente para que entendamos el conflicto

constitucional que podría presentarse.
115
Art. 278 CP: 1. a) “Será reprimido con prisión de dos a diez años y multa de dos a diez veces del monto de la operación al que
convirtiere, transfiriere, administrare, vendiere, gravare o aplicare de cualquier otro modo dinero u otra clase de bienes provenientes de un delito en el
que no hubiera participado, con la consecuencia posible de que los bienes originarios o los subrogantes adquieran la apariencia de un origen lícito y
siempre que su valor supere la suma de cincuenta mil pesos, sea en un solo acto o por la reiteración de hechos diversos vinculados entre sí; b) el
mínimo de la escala penal será de cinco años de prisión, cuando el autor realizare el hecho con habitualidad o como miembro de una asociación o
banda formada para la comisión continuada de hechos de esta naturaleza; c) Si el valor de los bienes no superan la suma indicada en este inciso,
letra a, el autor será reprimido, en su caso, conforme a las reglas del artículo 277.“
110
Por un lado, el artículo 24 de la ley 25.246 sanciona con pena de multa (de una a
diez veces del valor de los bienes u operación a los que se refiera la infracción), a la
persona jurídica o de existencia visible que incumpla con la obligación de informar a la
Unidad de Información Financiera. Recordemos que la misma norma determina en el
artículo 20 quienes son los sujetos obligados a informar, mientras que la resolución
reglamentaria de esta norma determina la oportunidad y modalidades en que debe
cumplimentarse este deber.
Por otro lado, el artículo 23 sanciona con multa (de dos a diez veces el valor de
los bienes objeto del delito) a la persona jurídica cuyo órgano o ejecutor hubiere
aplicado bienes de origen delictivo con la consecuencia posible de atribuirles la
apariencia de un origen lícito. El inciso segundo de este artículo, a su vez, sanciona
con multa (del 20% al 60% del valor de los bienes objeto del delito) cuando el mismo
hecho hubiere sido cometido por temeridad o imprudencia grave del órgano o ejecutor
de la persona jurídica.
Hasta aquí no parece existir incompatibilidad alguna entre el deber de informar y
la garantía constitucional de no-autoinculpación. Sin embargo, existe una hipótesis en
que ésta podría producirse. Supongamos que la entidad obligada, por ejemplo un
banco, por negligencia de alguno de sus órganos hubiere aplicado, mediante la
realización de una transacción, bienes de origen delictivo dándoles la apariencia de
tener un origen lícito, superando el límite de cincuenta mil pesos. Es decir que se han
reunido todos los elementos para que se haya consumado la infracción del artículo 23.
Con posterioridad, por las características de la operación u operaciones realizadas, la
entidad requiere información adicional a su cliente. Si éste se negare a
proporcionársela se configuraría automáticamente para la entidad la obligación de
informarlo a la Unidad de Información Financiera para que ésta tome las medidas
pertinentes116.
La entidad se encuentra entonces ante la siguiente disyuntiva. ¿Cumple con el
deber de informar, para evitar la sanción de multa prevista en el artículo 24 de la ley,
aún cuando por este medio se autoincrimine como autor de la infracción del artículo
23? O por el contrario, ¿no cumple con el deber de información, evitando incriminarse
en un tipo infraccional, pero incurriendo al mismo tiempo en otro (incumplimiento del
deber de informar, art. 24)?
Situaciones como éstas podrían presentarse con frecuencia. No resultaría
extraño que la entidad obligada haya realizado operaciones inusuales o sospechosas,
- que no advirtió por su actuar negligente o doloso - generándole la obligación de
informarlas a la UIF. Es en este supuesto donde el deber de informar implicará
autoincriminación.
Es en este supuesto donde aparece en toda su plenitud la garantía
constitucional aplicable en derecho penal de que nadie puede ser obligado a declarar
en su contra. Y es aquí donde debemos preguntarnos qué incidencia tendrá la garantía
en estos casos: ¿Podrá la entidad negarse a informar a la UIF invocando la misma? O
¿deberá cumplir con el deber de información, pero quedando a salvo de la sanción
prevista para la infracción descubierta mediante su declaración?.
En primer lugar, podría decirse que la garantía constitucional en estudio ha sido
establecida con el fin de evitar que las personas inculpadas de un delito fueran
116
La Resolución 2/02 de la UIF determina en el apartado V, punto 2. la oportunidad de reportar operaciones inusuales o sospechosas que
“ello deberá llevarse a cabo: 2.1. Al iniciar la relación comercial o contractual: cuando como consecuencia de la evaluación de los recaudos
establecidos en los apartados a, b, c, d, y e, del punto 1.1 del presente capítulo, resulta que la operación no es viable, el cliente se niega a suministrar
la información que solicita la entidad, intenta reducir el nivel de la información ofrecida al mínimo, u ofrece información engañosa o que es difícil de
verificar, así como también frente a todo otro hecho que resulte sin justificación económica o jurídica. 2.2. Durante el curso de la relación contractual o
comercial: Cuando como consecuencia de la evaluación de los recaudos establecidos en el punto 1.2, apartado 1.2.1, resulten desvíos,
incongruencias, incoherencias o inconsistencias, entre la transacción realizada y el perfil del cliente.”
111
víctimas de actos de coacción que los llevasen a declararse culpables de algún hecho
ilícito. En este sentido podría pensarse que siendo el sujeto activo de la infracción una
persona jurídica, el fundamento de la garantía ya no estaría presente. Sin embargo,
creo que ello no es así ya que podría ejercerse coacción en las personas de quienes
representan a la persona jurídica y además porque la norma constitucional dice
expresamente que “Nadie está obligado a declarar contra sí mismo” de manera que no
cabe realizar distinción alguna entre personas físicas o jurídicas siempre que éstas
sean susceptibles de ser responsables penal o infraccionalmente. No procede realizar
una interpretación restrictiva de los derechos constitucionales.
Habiendo determinado que la garantía tiene plena aplicación a estos casos
veamos que posibilidades le caben a la entidad que se encuentra en las condiciones
expuestas. Una primera opción sería que la entidad obligada se negara a informar a la
UIF aduciendo que de ello podría resultar su inculpación en la comisión de un delito o
infracción. Entiendo que la negativa no es atendible ya que no es viable que la entidad
– instituida como colaboradora de la Administración – quede liberada de la obligación
de informar con la mera invocación del artículo 18 de la Constitución. Siendo ello así, la
persona obligada debe cumplir con el deber de información y aportar la documentación
que sea necesaria al efecto. La garantía en estudio no puede tener un alcance tal de
impedir que un organismo del Estado – instituido con el fin de prevenir el lavado de
dinero – quede inerme a tal punto de no poder recabar la información necesaria para
poder desarrollar su cometido. No es este, por otro lado, el alcance que se le ha
reconocido en materia tributaria, materia que presenta características comunes con el
caso que estudiamos y que puede resultar de utilidad conocer. Se ha dicho que el
principio de inmunidad de declaración no puede ser opuesto al deber de colaboración
de los contribuyentes y terceros en la tarea de fiscalización a cargo de los organismos
recaudadores, ya que ello produciría efectos paralizadores de la actividad
administrativa de comprobación del cumplimiento de las obligaciones fiscales por parte
de los contribuyentes, privando a la Administración de una pieza esencial sin la cual se
frustrarían en gran medida la consecución de los objetivos a su cargo117. La Corte
Suprema de Justicia de la Nación, por su parte, ha sostenido que el interés público
comprometido en el cumplimiento de las obligaciones tributarias justifica el
establecimiento de los deberes de colaboración con la Administración fiscal y el
establecimiento de sanciones ante su incumplimiento.
De la misma manera que ocurre en materia tributaria, en el caso que nos ocupa,
la Administración requiere la colaboración de ciertos sujetos para poder alcanzar
objetivos de bien común: la prevención del lavado de dinero. Si estos se negaran
sistemáticamente a suministrar información alegando el artículo 18 de la Constitución
Nacional los medios arbitrados por la ley para prevenir el lavado de dinero se verían
totalmente frustrados. Por ello creo que este no es el alcance que debe darse a la
garantía y por ello una entidad instituida como colaboradora de la Administración y
obligada en este carácter a informar, no puede negarse a aportar la información que le
requiere la UIF ejerciendo las funciones que le asigna la ley 25.246. Comparto lo que
sostiene Spisso en cuanto a que mientras no se trate de utilizar las pruebas aportadas
por el administrado en el procedimiento administrativo a efectos de fundar una
acusación penal, las medidas coercitivas decretadas no transgreden el principio de
inmunidad de declaración. La posibilidad de exigir coercitivamente la colaboración del
administrado no permite admitir que en sede penal se puedan utilizar los datos y
117
SPISSO, Rodolfo. “La imposibilidad de utilizar en el proceso penal pruebas aportadas por el contribuyente durante la fiscalización
tributaria. Doctrina del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.” El Derecho, T.182, Pág. 1245-1253.
112
elementos aportados por el contribuyente en la etapa de verificación.118 Los datos y
pruebas obtenidos coactivamente del administrado bajo amenaza de sanciones no
pueden ser utilizados posteriormente en materia penal, tanto en sede judicial como
administrativa, en los casos en que se admita el ejercicio de la jurisdicción penal por la
Administración.
La segunda opción, que es la que considero procedente, es que la entidad debe
cumplir con el deber de información que le impone la ley. Pero debe hacerlo dejando a
salvo que cualquier tipo de información aportada por ella en cumplimiento de este
deber, no podrá ser utilizada en su contra en un proceso penal o infraccional. Ello
porque la jurisprudencia ha entendido que cuando la confesión o la aportación de datos
es “voluntaria” no implica vulneración de la garantía en estudio119, aunque en rigor de
verdad, la aportación de datos en este caso no sería voluntaria ya que su omisión
configura una infracción severamente sancionada con pena de multa.
Jurisprudencia
El Tribunal Europeo de Derechos Humanos (17/12/96), en el caso “Saunders c.

Reino Unido”, examinó si el hecho de haberse utilizado en un proceso penal las
declaraciones exigidas coercitivamente en un procedimiento administrativo de
inspección – en una investigación llevada a cabo por el Departamento Británico de
Comercio e Industria – era compatible con el derecho a un juicio justo consagrado en
el artículo 6.1 del Convenio para la Protección de los Derechos Humanos y las
Libertades Fundamentales del 4 de noviembre de 1950. La Corte reconoció que aun
cuando dicho artículo no lo menciona expresamente el derecho a permanecer callado y
de no contribuir a su propia incriminación se encuentran en la noción del debido
proceso consagrado por el mismo.
El tribunal de Estrasburgo dijo que: “las exigencias generales de equidad
consagradas en el artículo 6 – incluido el derecho de no incriminarse – se aplican a los
procesos penales que conciernen a todos los tipos de infracciones criminales, desde
las más simples a las más complejas. No cabe invocar el interés público para justificar
el uso de declaraciones obtenidas coactivamente en una investigación no judicial para
incriminar al acusado en el curso de la instancia penal… las declaraciones obtenidas
por el departamento de represión de fraudes en el ejercicio de sus poderes coercitivos
no pueden, en principio, ser llevadas como prueba en el proceso ulterior contra el
interesado...” y en “Funke c. Francia” dijo que en el caso se había intentado obligar al
requirente a que él mismo proporcionara la prueba de las infracciones que habría
cometido y que las particularidades del derecho aduanero no pueden justificar tal
atentado al derecho de todo “acusado” a guardar silencio y no contribuir a su propia
incriminación.
Por su parte, La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha sentado la regla
según la cual una prueba obtenida en violación de garantías constitucionales no debe
ser usada en contra del titular de esa garantía (“Montenegro”120, “Fiorentino”121, Rayford
118
Agrega que en la esfera penal, ya sea en sede judicial o administrativa, queda excluida la posibilidad de utilizar tales aportes, salvo que
se hubiera relevado al contribuyente del deber de colaboración y éste los hubiera efectuado voluntariamente pese a la advertencia que se le hubiera
hecho de que podían ser utilizados en su contra en un eventual proceso sancionador.
119
La Cámara Nacional en lo Penal Económico, sala A, en sentencia del 5/12/96, en “Cooperativa de Trabajo Inducoop, Ltda.”, sostuvo
que la entrega de documentación requerida por la Administración fiscal no impide su utilización en el proceso penal en la medida en que dicha entrega
fuere voluntaria.
120
En este caso la Corte analizó si la utilidad que los apremios sobre el imputado tuvieron para la investigación otorgaban validez a las
manifestaciones que fueron fruto de ese medio ilegal. El tribunal se pronunció por la invalidez de dichas declaraciones pues lo contrario implicaba una
113
y Ruiz122, entre otros). El Tribunal ha dicho que cuando la incautación del cuerpo del
delito es el fruto de un procedimiento ilegítimo reconocer su idoneidad para sustentar
una condena equivaldría a admitir la utilidad de medios ilícitos en la persecución penal,
haciendo valer contra el procesado la evidencia obtenida con desconocimiento de
garantías constitucionales. Como consecuencia, considera que la utilización en sede
penal de las pruebas obtenidas en el proceso administrativo (en el caso se trataba de
una verificación fiscal) en función del deber de colaboración, no se pueden utilizar para
fundar una condena penal, en trasgresión a la inmunidad de declaración, que se alza
como un valladar inexpugnable en defensa de la dignidad de las personas. Por otra
parte, en sede penal no procede en modo alguno exigir el aporte de documentación
que pueda incriminar a la persona a quien se le requiere123.
Antonio López Díaz, considera que el principio de no autoinculpación no debe
limitarse a impedir la prestación de declaraciones de autoinculpación sino que también
debe conllevar la inconstitucionalidad de cualquier obligación de aportar pruebas que,
cualquiera sea su naturaleza, declaraciones, documentos, testimonios, pericias, etc.,
puedan resultar inculpatorias de quien las presta. Ello no significa que los datos puedan
ser obtenidos por otros medios sino simplemente que no se puede forzar su aportación
por el sujeto mediante amenaza de una sanción. Dicho de otra manera, la no
autoinculpación rige cuando el inculpado es sujeto de las pruebas, pero no cuando se
trate de pruebas que puedan tenerle a él como objeto124.
Por su parte, la Corte Suprema estadounidense ha dicho en “United States v.
DOE” de 1984 que el contenido de los documentos requeridos no se encuentra a
resguardo de la Quinta Enmienda, pero sí su utilización contra el imputado, pues este
ha sido coaccionado para que aportara documentación a través de requerimientos.
Tomando en cuenta lo anteriormente expuesto, cuando una persona se ha
incriminado como autor de una infracción o delito bajo algún tipo de coacción (física,
bajo juramento, bajo amenaza de sanción) no puede condenarse o sancionárselo por
ese sólo hecho o con ese único elemento. Esta declaración no puede fundar la sanción,
pero si existen otros elementos de prueba suficientes para considerarlo autor del delito
o la infracción, podría condenárselo prescindiendo de la prueba que surja de la
información otorgada por el banco. Es decir, que el haber declarado contra uno mismo
bajo algún modo de coacción no garantiza impunidad, imposibilidad de que se inicien
las acciones sancionatorias que pudieran corresponder o que se condene al imputado,
siempre que existieren medios de prueba suficientes para sustentarlo. Lo que impide es
que la prueba obtenida de manera ilegal sea utilizada en contra de quien fuera
“obligado” a autoincriminarse.
violación de la garantía del artículo 18 de la Constitución Nacional que prohíbe obligar a una persona a declarar contra sí misma. Agregó que “el
acatamiento por parte de los jueces de ese mandato constitucional no puede reducirse a disponer el procesamiento y castigo de los eventuales
responsables de los apremios, porque otorgar valor al resultado de un delito y apoyar sobre él una sentencia judicial, no sólo es contradictorio con el
reproche formulado, sino que compromete la buena administración de justicia al pretender constituirla en beneficiaria del hecho ilícito.”
121
En este caso se invalidó prueba obtenida como consecuencia de un allanamiento ilegal repitiendo el principio de que no corresponde
convertir a la administración de justicia en beneficiaria de un hecho ilícito.
122
La Corte reiteró que debía declararse la invalidez de las manifestaciones que fueren fruto de apremios ilegales, aún cuando hubieren
prestado utilidad para la investigación. En cuanto al valor de las pruebas de cargo, la Corte con remisión a los principios sentados en “Rayford”
distinguió las pruebas que podrían haber sido incorporadas por una fuente autónoma e invalidó (excluyendo la prueba obtenida ilegalmente) los
testimonios a los que la policía llegó exclusivamente como consecuencia de la confesión inválida del imputado.
123
SPISSO, Rodolfo R., “La imposibilidad de utilizar en el proceso penal pruebas aportadas por el contribuyente durante la fiscalización
tributaria. Doctrina del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.” El Derecho, T.182, Pág. 1245-1253.
124
El Tribunal Constitucional Español no ha receptado esta postura y ha convalidado la posibilidad de obtener en sede administrativa
pruebas, bajo amenaza de aplicar sanciones en caso de no proporcionarlas y luego utilizar las mismas en un proceso sancionador. Para este tribunal
el aportar datos o acompañar documentos no constituye una declaración contra si mismo sino que ello se configura cuando existe una declaración del
contribuyente donde admite su culpabilidad. En cambio si la ha receptado el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en el caso Funke.
114
Conclusión
Cabe concluir que la entidad que por ley ha sido instituida como colaboradora de
la Administración por medio de la obligación de informar no puede válidamente negarse
a suministrarla – a quien ha sido facultado por ley para solicitarla – invocando la
garantía constitucional en cuestión. Ello no significa que los datos suministrados en
cumplimiento de este deber puedan habilitar a que se inicien procesos sancionatorios
en su contra basados exclusivamente en esa información. Podría iniciarse un proceso
que eventualmente concluya con la imposición de una sanción siempre que se
hubieren reunido elementos probatorios suficientes, pero no podrá fundarse en las
pruebas que surjan de la declaración de la persona inculpada.
Si bien se sostiene que puede utilizarse la información aportada cuando esta fue
suministrada voluntariamente, entiendo que en el caso que tratamos ello no ocurre, ya
que la omisión en el deber de informar configura una infracción severamente
sancionada y ello excluye la voluntariedad.
Por ello, la entidad obligada debe informar cuando la ley se lo exija, pero la
garantía constitucional de artículo 18 de la Constitución le garantiza que si de ello
deriva autoinculpación en la comisión de un delito o infracción ello no podrá ser
utilizado en su contra en el proceso sancionador.
115
116
X. Nuevas obligaciones internacionales en el marco de la lucha contra la
financiación del terrorismo
Cecilia Hancevic
Introducción
Pareciera que el terrorismo comenzó con el atentado del 11 de septiembre de

2001 al World Trade Center y al Pentágono. Fue recién en ese momento que el mundo
abrió sus ojos a la realidad de que existen grupos, organizaciones terroristas que
atentan contra los ideales occidentales, como los de modernidad, globalización y
democracia.
El Islam, un mundo hasta hace no mucho desconocido y poco significativo para
Occidente pasó a ser, desde el 11 de septiembre, el gran tema de la prensa y la
opinión pública.
Sin embargo, el término “terrorismo” ni es de hoy ni se aplica exclusivamente a
quienes han sido declarados partícipes del “eje del mal”. Ni nace ni tiene su máxima
expresión en el 11 de septiembre.
Las causas profundas que sustentan estos actos terroristas no pueden
desligarse de la desesperación originada en amplios sectores de la humanidad por la
miseria, la enfermedad y las crecientes desigualdades generadas por la globalización
neoliberal. Paradójicamente, la solución al terrorismo no está en la desaparición de la
pobreza y de las desigualdades.
Con este abrir de ojos debemos hacernos cargo de que existen grupos
terroristas, que estamos en peligro y que es necesario una actuación conjunta para que
estos desaparezcan.
Es en este sentido, que el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas ha

planteado que la respuesta que debemos buscar contra el terrorismo es aquella que
parte necesariamente del Derecho mediante la elaboración y la aprobación de una
Convención Internacional sobre el Terrorismo que unifique los conceptos e incluya las
normas que regulen los tipos de investigación y cooperación policial y judicial; que
elimine cualquier traba para la investigación en países con opacidad fiscal; o la
obligación de descubrir las cuentas, bienes y denunciar a sus titulares; la desaparición
del principio de doble incriminación; la creación de un espacio único universal, y la
conceptualización del terrorismo como un crimen contra la humanidad perseguible bajo
el principio de justicia penal universal; la desaparición de la extradición y su sustitución
por la simple entrega de responsables; la creación de una auténtica Comunidad de
Inteligencia; la creación de un Observatorio Internacional sobre terrorismo, y la ayuda a
países afectados para que amplíen sus recursos humanitarios, culturales, económicos,
etc.
Sin embargo, para alinearnos con la respuesta al terrorismo planteada por el
Consejo de Seguridad de la Naciones Unidas, es necesario, como primer medida,
tomar contacto y profundizar acerca de las Nuevas Obligaciones Internacionales que se
focalizan en la prevención y Represión de la Financiación del Terrorismo.
117
Breves conceptualizaciones
a) El financiamiento del terrorismo puede definirse como todo traspaso de una

propiedad, independientemente de su origen, que puede ser legítimo, para
financiar actos terroristas en el futuro o que ya hayan sido perpetrados. Se
sospecha que muchas de las técnicas empleadas en estas operaciones son
idénticas a las que se utilizan para el lavado de dinero y, por lo tanto, también son
similares muchas de las medidas adoptadas para combatirlas.
b) El lavado de dinero es un fenómeno intrínsecamente mundial que conlleva la

transformación de los ingresos obtenidos mediante actividades delictivas en
recursos utilizables y la ocultación de su origen ilícito. Una vez introducidos en el
sistema financiero, esos fondos se encubren -“se lavan”- mediante transacciones e
instrumentos financieros y se invierten en activos financieros y valores conexos.
Con frecuencia, estas operaciones se realizan a través de transacciones
internacionales diseñadas para ocultar el origen de los fondos.
Sin embargo, el financiamiento del terrorismo difiere del lavado de dinero en

varios aspectos que afectan a las políticas públicas. Puede resultar mucho más difícil
de detectar porque la conducta típica está orientada, principalmente, a una actividad
futura. Es posible que en el momento de conseguirse el financiamiento el único delito
que se haya cometido sea el de conspirar para cometer un acto terrorista o, en una
figura más cercana al derecho penal argentino, formar parte de una asociación ilícita.
Así también, resulta necesario preguntarnos qué se entiende por “terrorismo”:
Si bien no existe una definición única y de consenso en lo que significa
terrorismo, podemos decir que se trata de una actividad que busca generar terror en la
sociedad para obtener fines políticos. También podríamos decir que se trata de la
matanza o la destrucción de algo de valor por fines políticos por parte de alguien que
no pertenece al gobierno. Entonces, lo definiríamos como: “Medio de lucha violenta
practicada por una organización para la consecución de sus fines”.
En este sentido, el terrorismo no es una ideología ni tampoco es una doctrina,
sino más bien es un método, la aplicación de la violencia o amenazas de violencia a
nivel subestatal para sembrar el pánico y provocar un cambio político.
Entonces, cuando hablamos de “terrorismo”, hablamos de “violencia”, pero no de
cualquier violencia.
Ante todo, podemos considerar terrorista un acto de violencia cuando el impacto
psíquico que provoca en una determinada sociedad o en algún sector de la misma
sobrepasa con creces sus consecuencias puramente materiales. Es decir, cuando las
reacciones emocionales de ansiedad o miedo que el acto violento suscita en el seno de
una población dada resultan desproporcionadas respecto al daño físico ocasionado de
manera intencionada a personas o a cosas. Y para que la violencia terrorista consiga
tales efectos suele perpetrarse de manera sistemática y a la vez imprevisible.125
En este orden de ideas, lo que caracteriza al terrorismo es ser un fenómeno
intrínsecamente indiscriminado. 126 Los actos de violencia se dirigen principalmente
contra blancos de alguna manera seleccionados en atención a su relevancia simbólica
en el seno de una sociedad dada. Blancos cuya integridad física menoscabada los
convierta, de acuerdo con el significado que les confiere un marco cultural e
institucional vigente, en medio para que la violencia terrorista desempeñe funciones de
125
Fernando Reinares – Terrorismo Global – Editorial Taurus - 2003
126
Idem
118
comunicación y control social. Es decir, en medio a través del cual canalizar algún tipo
de mensaje destinado a la sociedad en su conjunto, o a parte de ella.
Estos blancos son denominados de oportunidad, objetivos vulnerables y en
estado de indefensión que en el común de los casos, no coinciden con los destinatarios
últimos de la violencia.
Es decir, genéricamente, las víctimas del terrorismo suelen ser escogidas de
entre grupos o segmentos sociales cuyas predisposiciones y comportamientos se
perciben como importantes para condicionar las actitudes gubernamentales y de la
opinión pública en su conjunto hacia un conflicto en cuestión. Pero no debe dejarse de
lado el hecho de que son meros “blancos de oportunidad”127.
En resumen, la relativa eficacia del terrorismo en las sociedades complejas de
nuestros días deriva, en buena medida, de la publicidad que genera, el mensaje que
con ella logra transmitir y los estados mentales que provoca tanto entre las elites como
en el resto de la población.
Entonces, siendo que la eficacia de los actos terroristas depende de la amplitud
y penetración de los medios de comunicación, la práctica del terrorismo ha sido
favorecida en nuestro tiempo, por cuantos avances tecnológicos han sofisticado y dado
mayor alcance a los medios de comunicación masiva, en contraste con períodos
históricos precedentes en los que las consecuencias inmediatas de su ejecución se
circunscribían a zonas geográficas mucho más reducidas.
Estas organizaciones terroristas se hallan comprometidas con una forma
singular de violencia como forma de acción política. Dado el carácter ilegal de dicha
actividad y el alto riesgo que comporta, se trata de organizaciones que adoptan una
naturaleza conspiratorial o clandestina. Son estas dos características, ilegalidad y
clandestinidad, circunstancias que tienden a determinar el reducido tamaño que ha
caracterizado, en general, a las organizaciones terroristas contemporáneas. 128
Hoy en día, la palabra terrorista adquirió tal estigma universal que nadie admite
ser un terrorista. Los terroristas son siempre los otros, los de nuestro lado son
“combatientes por la libertad” o algún otro término más amable.129
Si en muchas áreas marginales de nuestro continente basta clasificar a alguien
como “criminal” o “bandido” para que pierda cualquier derecho y pasen a ser válidas
todas las agresiones contra él, en el plano internacional bastaría con que un país sea
considerado “terrorista” o simplemente “refugio de terroristas” para que las potencias
dominantes puedan tomar cualquier medida en su contra. Así, la memoria de las
víctimas del 11 de septiembre puede ayudar a eliminar los escrúpulos en la mente de
mucha gente sobre el tipo de acciones que son justificables. El derribo de las torres
podría ayudar a establecer un nuevo patrón de “justificabilidad” en las relaciones
internacionales.
Fuentes para la financiación terrorista
1. La primera fuente es la ayuda financiera proporcionada por estados u

organizaciones con grandes infraestructuras suficientes para cobrar y luego poner
fondos a disposición de la organización terrorista (terrorismo patrocinado por el Estado).
127
Fernando Reinares – Terrorismo y Antiterrorismo – Editorial Piados, 1ª edición, 1998.
128
Idem. Fernando Reinares – Terrorismo Global – Editorial Taurus, 2003.
129
Ignacio Cano – Las políticas de seguridad y los derechos humanos después del 11 de septiembre – CELS (Centro de Estudios Legales
y Sociales) – www.cels.org.ar
119
Sin embargo, este medio ha declinado en los últimos años siendo reemplazado por
otros tipos de apoyo. Una persona con suficientes medios financieros puede también
proporcionar financiación sustancial a los grupos terroristas (Ej. Osama Bin Laden)
2. La segunda fuente más importante de fondos para organizaciones terroristas es la

ganancia obtenida directamente de varias actividades “generadoras de ingresos”. Como
con las organizaciones delictivas, los ingresos de grupos terroristas pueden provenir de
delitos u otras actividades ilícitas.
3. La financiación para grupos terroristas, a diferencia de las organizaciones

delictivas, sin embargo, puede también incluir ingresos derivados de fuentes legítimas o
de una combinación de fuentes legales e ilegales. En realidad, esta financiación de
fuentes legales es una diferencia clave entre grupos terroristas y organizaciones
criminales con una finalidad esencialmente de tipo económica. Aunque parecería lógico
que los fondos provenientes de fuentes legítimas no necesitarían ser lavados, sin
embargo, a menudo el grupo terrorista tiene la necesidad de oscurecer o disimular los
vínculos entre él y sus fuentes de financiación legítimas. Por lo tanto, se desprende que
los grupos terroristas deben encontrar maneras de lavar estos fondos para poder
usarlos sin llamar la atención de las autoridades.
4. Los pedidos a la comunidad y las recaudaciones de fondos constituyen una forma

muy efectiva de reunir fondos para financiar el terrorismo. Con frecuencia dicha
recolección de fondos se efectúa en nombre de organizaciones que tienen el carácter de
organizaciones de caridad o beneficencia - Organizaciones No Gubernamentales -, o
puede estar dirigida a una comunidad en particular. A algunos miembros de la
comunidad se les hace creer que están dando su dinero para una buena causa.130
Cuando los terroristas u organizaciones terroristas obtienen apoyo financiero de
fuentes legales, como son las donaciones, ventas de publicaciones, etc. existen ciertos
factores que hacen la detección y seguimiento de estos fondos más difícil (Ej. Las
organizaciones de caridad o sin fines de lucro).
No debemos dejar de lado, tampoco, el hecho de que en el mundo actúan
organizaciones criminales de diversa índole y magnitud, que movilizan ingentes
recursos económicos y financieros y, por su misma índole ilícita, resultan casi
imposibles de controlar.
Es un hecho que cuando organizaciones delictivas o terroristas utilizan una

institución financiera para sus fines sin conocimiento de ésta, la reputación de la
institución se pone en peligro, y si los empleados prestan su connivencia para
blanquear fondos o proporcionar financiamiento a terroristas, el daño puede ser aún
mayor. Sin embargo, el daño más grave se produce cuando elementos criminales
logran controlar importantes instituciones financieras, porque con ello se puede llegar a
comprometer la integridad y las operaciones del sistema financiero en su conjunto.
Por otra parte, también se sospecha que, para financiar actividades terroristas,
basta con una cantidad de dinero relativamente pequeña en relación con los montos a
que habitualmente ascienden las transacciones comerciales o los que suelen
blanquear, por ejemplo, las grandes redes de tráfico de drogas.131
130
Ej. Los seguidores de un movimiento terrorista de un país pueden efectuar actividades aparentemente legales en otro país para obtener
recursos financieros. Los partidarios del movimiento recogerán estos fondos infiltrándose y tomando control de instituciones dentro de la comunidad
de inmigrantes del segundo país.
131
Eduardo Aninat, Daniel Ardí y R. Barry Johnston – Contra el Lavado de Dinero y el Financiamiento del Terrorismo – Finanzas &
Desarrollo / septiembre de 2002.
120
Lavado de dinero y financiación del terrorismo
Como ya se dijo, el lavado de dinero es un proceso en virtud del cual los activos
obtenidos o generados a través de actividades delictivas se transfieren o encubren, a
fin de disimular los vínculos existentes entre esos activos y el delito.
En ciertos casos, las actividades terroristas se financian con ingresos generados
mediante actividades ilegales, y los perpetradores deben encontrar la forma de
blanquear los fondos para poder usarlos sin atraer la atención de las autoridades.
Puede ser sumamente difícil detectar e identificar estos fondos, y ni siquiera las
mejores medidas de prevención son efectivas en todos los casos.
El lavado de activos y la pérdida de transparencia en que se asienta, son
factores críticos de la financiación internacional del terrorismo y la provisión de fondos
para los ataques terroristas.
El propósito de los lavadores de activos es subvertir los mecanismos financieros

legítimos y las relaciones bancarias al utilizarlos como cubierta protectora para el
movimiento de sus ganancias ilícitas y la financiación de diversos delitos y el
terrorismo, lo cual atenta contra la seguridad de los ciudadanos de los Estados y
socava la integridad de sus instituciones financieras y los sistemas globales del
comercio, de lo cual dependen la prosperidad y el crecimiento económico.
Como ya se ha visto, desde una perspectiva técnica, los métodos utilizados por
los terroristas y sus asociados para generar fondos de fuentes ilegales poco difieren de
los utilizados por las organizaciones criminales tradicionales.
Al examinar la actividad financiera relacionada con el terrorismo, los expertos del
Grupo de Acción Financiera sobre Lavado de Dinero (F.A.T.F. – G.A.F.I.) han concluido
que los terroristas y sus organizaciones de apoyo generalmente utilizan los mismos
métodos que los grupos criminales para lavar fondos.
Algunos de los métodos particulares detectados son: contrabando de fondos,
tanto por envíos por correo privado o embarques de efectivo en gran cantidad,
depósitos estructurados en cuentas bancarias o retiros de ellas, compras de varios
tipos de instrumentos monetarios (cheques del viajero, cheques bancarios, giros, etc.)
uso de tarjetas de crédito o débito, y transferencias electrónicas. También ha habido
indicios de que algunas formas de actividad subterránea –HAWALA132- han cumplido
alguna función en el movimiento de fondos relacionados con el terrorismo.
El objetivo fundamental del terrorista no es generar ganancias de sus

mecanismos para recaudar fondos, sino obtener recursos para apoyar sus
operaciones. Por lo tanto, en muchos países, la financiación del terrorismo puede no
considerarse una ofensa expresa de lavado de dinero, y por lo tanto podría ser
132
Viejo sistema bancario clandestino, prevaleciente en muchos países del Medio Oriente y asiáticos. El Hawala es una palabra árabe
que significa “traslado de dinero”. Era el mecanismo de traslado de dinero primario acostumbrado en el Sur de Asia antes de la introducción de la
banca occidental. Los comerciantes y obreros en los Estados del Golfo lo han utilizado durante siglos para evitar la burocracia, restricciones en el
intercambio de dinero o impuestos. Los delincuentes lo utilizan para trasladar sus fondos ilegales. También se cree que es un mecanismo primario
en el movimiento de fondos para enmascarar el financiamiento del terrorismo.
Todo lo que el hawala requiere es “confianza” ilimitada. Basado en el sistema del honor, el dinero en efectivo se intercambia a través de un
sistema que se basa en una red de lazos religiosos, étnicos y familiares. Un ingrediente fundamental en su ágil funcionamiento es la inmensa red de
contactos confiables extendida a través de las naciones y regiones. No hay contratos, extractos de cuentas o expedientes de transacción, pero los
que utilizan las redes del hawala pueden mover millares de dólares alrededor del mundo en una cuestión de horas.
121
imposible aplicar medidas preventivas y represivas específicamente dirigidas a esta
actividad terrorista.
Otro aspecto importante de la financiación de actividades terroristas que hacen
su detección más difícil es el tamaño y naturaleza de las operaciones involucradas.
Varios expertos del F.A.T.F. han mencionado que la provisión de fondos necesaria para
montar un ataque terrorista no siempre requiere grandes sumas de dinero, y las
operaciones relacionadas con esta actividad no son generalmente complejas.
Lucha internacional contra la financiación del terrorismo
A nivel internacional, la lucha expresa contra la Financiación del Terrorismo se

deja ver de la siguiente forma:
a) Las Naciones Unidas han desarrollado una activa y prolongada labor desde
1963 en la lucha contra el terrorismo internacional. Reflejando la
determinación de la comunidad internacional de eliminar esta amenaza, la
Organización y sus agencias han desarrollado una amplia gama de
acuerdos jurídicos para reprimir el terrorismo y llevar a los responsables de
acciones terroristas ante la justicia.
Estos acuerdos proveen las herramientas legales básicas para combatir el

terrorismo internacional en sus variadas formas, desde el secuestro de aeronaves
pasando por la toma de rehenes hasta el financiamiento del terrorismo. Tales acuerdos
han sido desarrollados por la Asamblea General, la Organización de Aviación Civil
Internacional (OACI), la Organización Marítima Internacional (OMI) y el Organismo
Internacional de Energía Atómica (OIEA).
Los instrumentos jurídicos son 12 y se detallan a continuación:
1. Convenio sobre las infracciones y ciertos otros actos cometidos a bordo de

las aeronaves, firmado en Tokio en 1963. Autoriza al comandante del avión e imponer
medidas razonables de seguridad a cualquier persona que haya cometido o esté por
cometer tales actos, y requiere a los Estados Partes tomar en custodia a los
delincuentes. Fue desarrollada por la OACI.
2. Convenio para la represión del apoderamiento ilícito de aeronaves, La Haya,

1970. Requiere a los Estados Partes castigar a los secuestradores con “severas
penas”, y extraditar o enjuiciar a los delincuentes. Fue desarrollado por la OACI.
3. Convenio para la represión de actos ilícitos contra la seguridad de la aviación

civil. Montreal, 1971. Requiere castigar los delitos con “severas penas”, y extraditar o
enjuiciar a los delincuentes. Fue desarrollada por la OACI y complementado por
4. Protocolo para la represión de actos ilícitos de violencia en los aeropuertos

que presten servicio a la aviación civil internacional. Montreal, 1988. extiende las
disposiciones del Convenio a los aeropuertos.
5. Convención sobre la prevención y el castigo de los delitos contra personas

internacionalmente protegidas, inclusive los agentes diplomáticos. Nueva York,
122
1973. Aprobada por la Asamblea General. Requiere a los Estados Partes tipificar
como delito y castigar ataques contra funcionarios y representantes del Estado.
6. Convención contra la toma de rehenes. Nueva York, 1979. Aprobada por la

Asamblea General. Los Estados Partes acuerdan que la toma de rehenes es
reprimible por penas adecuadas. Prohíbe ciertas actividades dentro de sus territorios,
intercambiar información; y llevar a cabo procedimientos criminales y de extradición.
7. Convención sobre la Protección Física de los Materiales Nucleares. Viena,

1980. Obliga a los Estados Partes a asegurar la protección de material nuclear durante
el transporte dentro de sus territorios o a bordo de buques y aeronaves. Fue
desarrollada por la OIEA.
8. Convenio para la represión de actos ilícitos contra la seguridad de la

navegación marítima. Roma, 1988. Obliga a los Estados Partes a extraditar o
enjuiciar a los presuntos delincuentes que han cometido actos ilegales contra buques,
tales como el secuestro de buques por la fuerza o la colocación de bombas a bordo.
Fue desarrollado por la OMI y suplementado por el
9. Protocolo para la represión de actos ilícitos contra la seguridad de las

plataformas fijas emplazadas en la plataforma continental. Roma, 1988. Extiende
los requerimientos de la Convención para fijar plataformas tales como aquellas
utilizadas en la explotación de petróleo y de gas offshore.
10. Convenio sobre la marcación de explosivos plásticos para los fines de

detección. Montreal, 1991. Procura limitar el uso de explosivos plásticos sin marcar o
no detectables. Fue desarrollado por la OACI.
11. Convenio internacional para la represión de los atentados terroristas

cometidos con bombas. Nueva York, 1997. Aprobado por la Asamblea General.
Procura denegar “refugios seguros” a personas requeridas por atentados terroristas
con bombas obligando a cada Estado Parte a enjuiciar tales personas si no los
extradita a otro Estado que ha emitido una petición de extradición.
12. Convenio Internacional para la Represión de la Financiación del Terrorismo.

Nueva York, 1999. Aprobado por la Asamblea General por medio de la Resolución
A/RES/54/109 del 25 de febrero de 2000. Obliga a los Estados Partes a enjuiciar o
extraditar a las personas acusadas de financiar actividades terroristas, y requiere a los
bancos promulgar medidas para identificar transacciones sospechosas. Este Convenio
entrará en vigor cuando sea ratificada por 22 Estados.
Previo a la Resolución A/RES/54/109 que aprueba el Convenio Internacional

para la Represión de la Financiación del Terrorismo, el 17 de diciembre de 1996, la
Asamblea General de las Naciones Unidas, por medio de la Resolución 51/210, exhorta
a todos los Estados a que adopten medidas apropiadas para prevenir y contrarrestar la
financiación de terroristas y de organizaciones terroristas, ya sea que se hiciera en
forma directa o indirecta, por conducto de organizaciones que tuvieran además o que
proclamaran tener objetivos caritativos, sociales o culturales, o que realizaran también
actividades ilícitas, como el tráfico ilegal de armas, la venta de estupefacientes y las
asociaciones ilícitas, incluida la explotación de personas a fin de financiar actividades
123
terroristas, y en particular a que consideraran, en su caso, la adopción de medidas
reguladoras para prevenir y contrarrestar los movimientos de fondos que se
sospechara se hicieran con fines terroristas, sin impedir de modo alguno la libertad de
los movimientos legítimos de capitales, y que intensificaran el intercambio de
información acerca de los movimientos internacionales de ese tipo de fondos.
Respecto del Convenio Internacional para la Represión de la Financiación

del Terrorismo, en primer término, el Artículo 2 nos introduce a quienes cometen
delito: “quien por el medio que fuere, directa o indirectamente, ilícita y deliberadamente,
provea o recolecte fondos con la intención de que se utilicen, o a sabiendas de que
serán utilizados, en todo o en parte, para cometer...”133
En lo que respecta a las obligaciones de los Estados Partes, además de
adoptar las medidas que sean necesarias para tipificar como infracción penal los delitos
enunciados en el Artículo 2 y sancionar esos delitos con penas adecuadas en las que
se tenga en cuenta su carácter grave, el Artículo 18 dispone la cooperación en la
prevención de los delitos enunciados en el artículo 2, tomando todas las medidas
practicables. Incluso, adaptando, de ser necesario, su legislación nacional para impedir
que se prepare en sus respectivos territorios la comisión de esos delitos tanto dentro
como fuera de ellos.
Esta cooperación incluye también, adoptar medidas de supervisión para todas
las agencias de transferencia de dinero, que incluyan, por ejemplo, el establecimiento
de un sistema de licencias; y aplicar medidas viables a fin de descubrir o vigilar el
transporte transfronterizo físico de dinero en efectivo e instrumentos negociables al
portador.
De la misma manera, los Estados Partes deberán reforzar su cooperación en la
prevención de los delitos enunciados en el artículo 2 mediante el intercambio de
información precisa y corroborada, de conformidad con las disposiciones de su
legislación nacional, y la coordinación de medidas administrativas y de otra índole
adoptadas, según proceda, para impedir que se cometan estos delitos.
Con posterioridad, el 28 de septiembre de 2001, la Resolución 1373/2001
aprobada por el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, condena los
ataques del 11 de septiembre, induce a la Comunidad Internacional a tomar medidas
para la prevención y la represión del fenómeno terrorista y decide, entre sus
disposiciones, que los Estados “prevengan y repriman la financiación de los actos de
terrorismo”; que “denieguen refugio a quienes financian, planifican o cometen actos de
terrorismo, o prestan apoyo a esos actos, o proporcionan refugios”; que “aseguren el
enjuiciamiento de toda persona que participe en la financiación, planificación,
preparación o comisión de actos de terrorismo o preste apoyo a esos actos”.
Al mismo tiempo exhorta a los Estados a una eficaz cooperación en el ámbito
judicial y a nivel investigativo, instándolos a trabajar para prevenir y reprimir los actos
de terrorismo, en particular acrecentando su cooperación y cumpliendo plenamente los
convenios internacionales contra el terrorismo que sean pertinentes.
b) Asimismo, como consecuencia de los sucesos del 11 de septiembre de 2001

y con el objetivo de que las entidades financieras no oculten ni muevan
inconscientemente fondos provenientes del terrorismo, el Grupo de Acción
133
a) Un acto que constituya un delito comprendido en el ámbito de uno de los tratados enumerados en el anexo y tal como esté definido
en ese tratado; o b) Cualquier otro acto destinado a causar la muerte o lesiones corporales graves a un civil o a cualquier otra persona que no
participe directamente en las hostilidades en una situación de conflicto armado, cuando, el propósito de dicho acto, por su naturaleza ó contexto, sea
intimidar a una población u obligar a un gobierno o a una organización internacional a realizar un acto o a abstenerse de hacerlo... (Convenio
Internacional para la Represión de la Financiación del Terrorismo - Artículo 2)
124
Financiera Internacional (F.A.T.F. – G.A.F.I.)134 amplió su misión para
dedicar su energía y experiencia al esfuerzo mundial para combatir la
financiación del terrorismo.
En una reunión realizada en Washington D.C. a finales de octubre de 2001, el

GAFI aprobó nuevos estándares internacionales, denominados “Recomendaciones
Especiales” para combatir la financiación del terrorismo, que complementaron sus
40 Recomendaciones para prevenir el lavado de dinero. El desarrollo de esa guía
especial de ayuda para entidades financieras, se orienta a la detección de las técnicas
y los mecanismos utilizados en la financiación del terrorismo.
En tal sentido, la consideración de los factores contenidos en esa guía tratan de
aclarar, complementar y/o reforzar los requerimientos impuestos por programas
nacionales contra el lavado de dinero, sin representar, sin embargo, una regla o
reglamentación adicional, sino el asesoramiento de especialistas operativos integrantes
del Grupo.
Sin embargo, debemos tener presente que las entidades financieras solo se
encuentran en posición de detectar operaciones sospechosas que, si se informan,
pueden más tarde resultar estar relacionadas con la financiación del terrorismo. Siendo
la única vez que las entidades financieras podrían claramente distinguir (prevenir) la
financiación del terrorismo de otra utilización errónea delictiva del sistema financiero,
cuando un terrorista conocido o una organización terrorista conocida ha abierto una
cuenta.
La implementación de estas “Recomendaciones Especiales” impedirá que los
terroristas y quienes los apoyan accedan al sistema financiero internacional,
comprometiendo a los miembros del GAFI135 a:
tomar inmediatos recaudos para ratificar e implantar los pertinentes instrumentos emitidos por la
Organización de Naciones Unidas;
sancionar penalmente la financiación del terrorismo, los actos terroristas y las organizaciones
terroristas;
congelar y confiscar los activos de los terroristas;
informar las transacciones que se sospeche estén relacionadas con el terrorismo;
proporcionar el más amplio rango posible de asistencia a las autoridades regulatorias y de

cumplimiento de la ley de otros países para investigaciones sobre financiación del terrorismo;
imponer requisitos contra el lavado de dinero sobre sistema alternativos de remesas de dinero;
134
El GAFI es un cuerpo internacional independiente creado en la Reunión Cumbre del Grupo de los Siete, celebrada en 1989 en París, a
fin de dar una respuesta internacional coordinada a la inquietud, cada vez mayor, que suscitaba el problema del lavado de dinero. Una de sus
primeras medidas consistió en formular medidas que los gobiernos nacionales deberían adoptar para aplicar programas eficaces de lucha contra el
lavado de dinero. Las cuarenta recomendaciones del GAFI, que proporcionaron un marco básico para la lucha contra el lavado de dinero, se
formularon con un enfoque orientado a su aplicación universal. Con el tiempo se han ido modificando para adecuarlas a las nuevas circunstancias y a
la experiencia adquirida.
135
Los 29 países y gobiernos miembros del GAFI son: Argentina, Australia; Austria, Bélgica, Brasil, Canadá, Dinamarca, Finlandia,
Francia, Alemania, Grecia, Hong Kong, China, Islandia, Irlanda, Italia, Japón, Luxemburgo, México, el Reino de Holanda, Nueva Zelandia, Noruega,
Portugal, Singapur, España, Suecia, Suiza, Turquía, Reino Unido y Estados Unidos. Dos organizaciones internacionales son también miembros del
GAFI: la Comisión Europea y el consejo de Cooperación del Golfo.
125
hacer más severas las normas sobre identificación del cliente en las transferencias telegráficas de
dinero internacionales y domésticas;
asegurarse que las entidades, en particular las organizaciones sin fines de lucro, no puedan ser
utilizadas indebidamente para financiar el terrorismo.
Al impulsar su Plan de Acción contra la Financiación del Terrorismo, el GAFI

intensificó su cooperación con los cuerpos regionales de naturaleza similar136 y las
organizaciones y cuerpos internacionales tales como Naciones Unidas, el Grupo
Egmont de Unidades de Inteligencia Financiera, el G-20 e instituciones financieras
internacionales que apoyan y contribuyen al esfuerzo internacional contra el lavado de
dinero y la financiación del terrorismo.
RECOMENDACIONES ESPECIALES del G.A.F.I acerca de la Financiación del

Terrorismo137:
I.- Ratificación e implantación de los instrumentos de la

Organización de Naciones Unidas (O.N.U.):
Cada país debe tomar inmediatamente los pasos necesarios para ratificar e
implementar plenamente la Convención Internacional de las Naciones Unidas para la
Supresión de la Financiación del Terrorismo de 1999.
Asimismo, los países deben implementar de inmediato las resoluciones de las
Naciones Unidas relativas a la prevención y supresión de la financiación de actos
terroristas, particularmente la Resolución 1373 del Consejo de Seguridad de Naciones
Unidas.
II.- Penalizar la financiación del terrorismo y el lavado de

dinero asociado a ello:
136
GAFISUD, GAFIC.
137 En Latinoamérica, el GAFISUD137, ha tomado el compromiso de una mejora continua de las políticas nacionales contra el lavado de
dinero, la financiación del terrorismo y la profundización en los distintos mecanismos de cooperación entre los países miembros.
Este grupo goza de personalidad jurídica y estatus diplomático en la República Argentina donde tiene la sede su Secretaría. Fue creado a
semejanza del Grupo de Acción Financiera Internacional –GAFI- adhiriéndose a las Cuarenta Recomendaciones del GAFI como estándar
internacional contra el lavado de dinero más reconocido y a las Recomendaciones Especiales contra la financiación del terrorismo, previendo el
desarrollo de Recomendaciones propias de mejora de las políticas nacionales para luchar contra estos delitos.
El Plan de Acción del GAFISUD incorpora, además de las Recomendaciones Especiales del GAFI en la materia, los compromisos
aquilatados en Naciones Unidas y una serie de líneas de actuación propias que atienden a la prevención del delito desde la perspectiva de las
peculiaridades regionales:
Reconocer y aplicar las 8 Recomendaciones Especiales del Grupo de Acción Financiera Internacional contra el Lavado de Activos sobre la
financiación del terrorismo.
Realizar un proceso de evaluación de los miembros del GAFISUD para el apoyo en la aplicación de las nuevas medidas en los sistemas
nacionales.
Elaborar Guías de ayuda al sector financiero para el reconocimiento de las técnicas y procedimientos de financiación del terrorismo.
Desarrollar intercambios de experiencias y conocimientos entre los expertos nacionales de los miembros del GAFISUD y con otras
organizaciones de lucha contra el lavado de capitales sumando esfuerzos.
Avanzar en el estudio y mejora de los estándares antilavado en las áreas de movimientos transfronterizos de efectivo, transparencia de las
personificaciones jurídicas, banca corresponsal, identificación de los beneficiarios últimos de cuentas bancarias y regulación de las instituciones
financieras y no financieras con relevancia en el diseño de una política global antilavado.
Por otro lado, el Fondo Monetario Internacional (F.M.I.), en asociación con el Banco Mundial (B.M.) ha desarrollado un marco integral
de promoción de la estabilidad del sector financiero nacional de sus miembros, como elemento esencial para cumplir con su responsabilidad de
cumplir con la estabilidad del sistema financiero internacional. En este orden de ideas, después de los acontecimientos del 11 de septiembre de 2001,
ha intensificado su aporte al esfuerzo internacional de la lucha contra el lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo.
126
Cada país debe tipificar como delito la financiación del terrorismo, de los actos
terroristas y de las organizaciones terroristas. Los países deberán asegurarse que tales
delitos se establezcan como delitos previos del de lavado de activos.
III.- Congelación y confiscación de activos terroristas:
Cada país deberá implementar medidas para congelar sin dilación los fondos u
otros activos de los terroristas, de aquellos que financien el terrorismo y de las
organizaciones terroristas, de acuerdo con las resoluciones de las Naciones Unidas
relativas a la prevención y supresión de la financiación de los actos terroristas.
Cada país también deberá adoptar e implementar las medidas, incluidas las
legislativas, que permitan a las autoridades competentes la incautación, el embargo y el
decomiso de la propiedad que procede, se utiliza o se intenta utilizar o destinar a la
financiación del terrorismo, los actos terroristas o las organizaciones terroristas.
IV.- Informe de transacciones sospechosas relacionadas con

el terrorismo:
Si las instituciones financieras u otros negocios o entidades sujetas a las

obligaciones de control del lavado de activos, sospechan o tienen indicios razonables
para sospechar que existen fondos vinculados o relacionados con o que pueden ser
utilizados para el terrorismo, los actos terroristas o por organizaciones terroristas, se les
debe obligar a que informen rápidamente de sus sospechas a las autoridades
competentes.
V.- Cooperación Internacional:
Cada país deberá proporcionar a otro país, sobre la base de un tratado, acuerdo
o mecanismo de asistencia mutua legal o intercambio de información, el máximo grado
posible de asistencia en conexión con investigaciones, informes y procedimientos
criminales, civiles y administrativos relativos a la financiación del terrorismo, de los
actos terroristas y de las organizaciones terroristas. Además, los países deberían tomar
todas las medidas posibles para asegurar que se denegará el refugio a los individuos
acusados de financiar el terrorismo, y deben contar con procedimientos vigentes para
extraditar, cuando sea posible, a tales individuos.
VI.- Remesas de dinero alternativas:
Los países deberán tomar todas las medidas posibles para asegurar que las
personas físicas y jurídicas, incluyendo los agentes, que brindan servicios de
transmisión de dinero o títulos valores, incluyendo las transferencias a través de redes
o sistemas informales, deban estar autorizadas o registradas y sujetas a todas las
Recomendaciones del GAFI aplicables a los bancos y a las instituciones financieras no
bancarias. Cada país deberá asegurar que a las personas físicas o jurídicas que
realicen este servicio ilegalmente se les impongan sanciones administrativas, civiles o
penales.
127
VII.- Transferencias telegráficas:
Los países deben tomar medidas para exigir a las instituciones financieras,
incluyendo a las que se dedican al giro de dinero o títulos valores, que incluyan
información adecuada y significativa sobre el ordenante (nombre, domicilio y numero de
cuenta) en las transferencias de fondos y mensajes relativos a las mismas; dicha
información debe permanecer con la transferencia o mensaje relativo a ella a través de
la cadena de pago.
Los países deben tomar medidas para asegurar que las instituciones financieras,
incluyendo a las que se dedican al giro de dinero o títulos valores, realicen un examen
detallado y vigilen las transferencias de fondos de actividades sospechosas que no
contengan toda la información acerca del ordenante (nombre, domicilio y número de
cuenta).138
VIII.- Organizaciones sin fines de lucro:
Los países deben revisar la adecuación de las leyes y reglamentos referidas a

entidades que pueden ser utilizadas indebidamente para la financiación del terrorismo.
Las organizaciones sin fines de lucro son particularmente vulnerables y los

países deben asegurar que las mismas no sean utilizadas ilegalmente:
(i) por organizaciones terroristas que aparezcan como entidades legales;

(ii) para explotar entidades legales como conducto para la financiación del
terrorismo, incluyendo el propósito de evitar las medidas de congelamiento de activos y
(iii) para esconder y ocultar el desvío clandestino de fondos destinados a
propósitos legales hacia organizaciones terroristas.
Entre otras, el F.M.I. y el B.M. se proponen intensificar la colaboración con el

G.A.F.I., aumentar su asistencia técnica, acelerar el programa de evaluación de los
centros financieros extraterritoriales y realizar un estudio conjunto Fondo/Banco de los
sistemas informales de transferencia de fondos.
Entre las preocupaciones identificadas figuran:
debilidad de los marcos jurídicos y reguladores con respecto a la lucha contra el

lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo;
138
Esta Recomendación se dirige a las transferencias electrónicas. En este sentido, el concepto incluye: todas las transferencias de fondos: entre
cuentas bancarias; entre cuentas de tarjetas de crédito; entre monederos electrónicos; transferencias tradicionales; las realizadas por medios
alternativos de remesas de fondos. Asimismo, las transferencias cablegráficas y transferencias de fondos son sinónimos y se refieren a todas las
transferencias electrónicas de dinero.
128
ineficacia de la implementación de los sistemas nacionales de lucha contra el
lavado de dinero y financiamiento del terrorismo, incluida la falta de conciencia
dentro del mismo sector;
escasez de la cobertura de las instituciones;
falta de definición de lo que constituye una violación de las leyes y reglamentos de

lucha contra el lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo;
insuficiencia de la denuncia y evaluación de las actividades sospechosas.
Puntualmente, el Fondo y el Banco están realizando un estudio de los sistemas

informales de transferencia de fondos en varios países desarrollados, en transición y en
desarrollo. El objetivo de la investigación, centrada inicialmente en el sistema hawala,
es estudiar los detalles técnicos y el funcionamiento de estos sistemas, sobre todo sus
implicaciones macroeconómicas, financieras y reguladoras, incluido su posible uso
para el lavado de dinero y financiamiento del terrorismo.
El HAWALA funciona normalmente así:
Una persona en Afganistán ingresa en una tienda de Hawala en Kabul, entrega un

fajo de afganis, la moneda afgana, y le dice al dueño de la tienda que envíe el
dinero a su hermano en Pakistán.
El tendero llama a su hombre de confianza en Islamabad, Pakistán, y le pide que
pague el equivalente en rupias, la moneda paquistaní – menos una comisión a la
tasa normal de hawala – al beneficiario.
El recibo que identifica la transacción es a menudo algo tan inocuo como una
baraja o una tarjeta postal rasgada por la mitad – mitad mantenida por el cliente
que se lo envía a su hermano y la otra mitad remitida al operador de Hawala en
Pakistán.
Cuando el hermano se presenta en la tienda Hawala en Pakistán, las mitades de la
baraja o tarjeta postal se unen, y el dinero se entrega en rupias paquistaníes. Los
banqueros de Hawala concilian las operaciones entre ellos posteriormente.
En lo que hace a los sistemas informales de transferencia de fondos, la

legislación antiterrorista reciente en los Estados Unidos permite que las agencias
estatales supervisen y examinen regularmente los negocios que se sospechan de ser
un frente para “el sistema de actividades bancarias de Hawala”. El Congreso de
Estados Unidos se ha asegurado que la antigua práctica de Hawala caiga bajo la
cobertura regulada del Acta de Secreto Bancario (ASB).
La nueva Ley Antilavado, dictada como consecuencia de los ataques terroristas,
agrega a la definición del ASB de “institución financiera” a un “remitente autorizado de
dinero o cualquier otra persona que realiza como negocio la transmisión de fondos,
incluso a través de un sistema bancario de traslado informal de valores o red de
personas que facilitan el traslado de valores, doméstica o internacionalmente, fuera del
129
sistema convencional de las instituciones financieras”. Aunque no se menciona al
hawala por su nombre, es obvio que está en la mira del Congreso. Por su descripción
en el ASB como institución financiera, el hawala asume ese lugar, bajo esa ley, como
un banco comercial y se convierte en sujeto a las regulaciones del Departamento del
Tesoro.
Siendo que para nadie es un secreto que las pautas dadas por los países
desarrollados son en última instancia las que siguen los grupos de trabajo internacional
al presentar sus recomendaciones o estándares internacionales (GAFI, GAFISUD,
GAFIC, reglamento modelo de la CICAC-OEA). Esto hace a la gran relevancia de la
incidencia de la actual Ley Patriótica de los EE.UU. (US Patriot Act) aprobada por el
Congreso de los Estados Unidos de América y sancionada por el Presidente George
Bush el 26 de octubre de 2001, en las instituciones financieras latinoamericanas.
Es importante señalar que dicha ley hace un llamado a las autoridades de otros
países para que colaboren con la aplicación e implantación de la misma. Debemos
recordar el mensaje del Presidente Bush, en el sentido que quien no esté
comprometido en la lucha contra el terrorismo internacional, está en contra de los
Estados Unidos. Mensaje que se refleja en algunos artículos de la citada ley.
En los términos de la referida ley aquellos países o sectores financieros que no
presten la colaboración requerida para luchar contra el terrorismo y el lavado de dinero
serán calificados como países, territorios o jurisdicciones “de especial preocupación en
razón del lavado del dinero”, con las consecuencias que dicha ley trae.
En otros términos, los países americanos y sus sectores financieros van a verse
obligados a adecuar sus normas a los requerimientos de la ley patriótica, de lo contrario
están expuestos a las consecuencias de la ley patriótica.
La mayoría de las medidas apuntan a conseguir una efectiva aplicación de los
principios y prácticas contra el lavado de dinero preconizados por los organismos
multilaterales (ONU, OEA, OECD, FMI, BID) y grupos de trabajo especializados, como
el Comité de Regulación y Sanas Prácticas Bancarias de Basilea, el GAFI, el GAFIC y
el GAFISUD.
LUCHA NACIONAL CONTRA LA FINANCIACION DEL TERRORISMO
Para describir la posición argentina dentro de este contexto, en primer lugar

resulta necesario presentar el marco jurídico que regula la problemática del lavado del
dinero.
Hasta el 11 de mayo de 2000, la legislación penal argentina no contaba con una

ley específica de lavado de dinero. La única posibilidad de encuadrar el delito de lavado
de dinero era bajo la Ley 23.737, que en su artículo 25 penaba el lavado de dinero
únicamente proveniente del narcotráfico139.
139
Será reprimido con prisión de dos a diez años y multa de dos millones doscientos cincuenta mil a ciento ochenta y siete millones
quinientos mil australes, el que sin haber tomado parte ni cooperado en la ejecución de los hechos previstos en esta ley, interviniere en la inversión ,
venta, pignoración, transferencia o cesión de las garantías, cosas o bienes provenientes de aquellos, o del beneficio económico obtenido del delito
siempre que hubiese conocido ese origen o lo hubiere sospechado. Con la misma pena será reprimido el que comprare, guardare, ocultare o
receptare dichas ganancias, cosas, bienes o beneficios conociendo su origen o habiéndolo sospechado. A los fines de la aplicación de este artículo
no importará que el hecho originante de las ganancias, cosas, bienes o beneficios se haya producido en el territorio extranjero. El tribunal dispondrá
las medidas procesales para asegurar las ganancias o bienes presumiblemente derivados de los hechos descritos en la presente ley. Durante el
proceso el interesado podrá probar su legítimo origen en cuyo caso el tribunal ordenará la devolución de los bienes en el estado en que se
encontraban al momento del aseguramiento o en su defecto ordenará su indemnización. En caso contrario el tribunal dispondrá de las ganancias o
bienes en la forma prescripta en el artículo 39.
130
a) Con la sanción de la Ley 25.246140 de “Encubrimiento y Lavado de Dinero
de Origen Delictivo”que previene y reprime el lavado de activos provenientes
de cualquier delito, se trata de llenar el vacío que existía al respecto en la
legislación nacional, a tenor de otras legislaciones y en cumplimiento de
acuerdos internacionales. Este vacío se ha llenado con una amplitud tal que, a
la luz de esta Ley, no existe delito de orden patrimonial que escape a sus
previsiones respecto de las conductas que viene a sancionar
La Ley 25.246 ha modificado el Código Penal argentino, y ha introducido una

regulación administrativa que crea una serie de organismos administrativos, como la
Unidad de Información Financiera, e impone diversas obligaciones a determinadas
personas, con el objetivo de prevenir e impedir el lavado de activos procedentes de
determinados delitos.
Los artículos 277, 278 y 279 del Código Penal argentino regulan lo que
técnicamente se denomina lavado de activos o de dinero. Estos artículos se ubican en
el Capítulo XII “Encubrimiento y Lavado de Activos de origen delictivo”, del Título XI,
“Delitos contra la Administración pública”, del Libro segundo del Código Penal. Por
tanto, se opta por considerar que el lavado de activos es una conducta que tiene
naturaleza similar al delito de encubrimiento.
En cuanto al sujeto activo del delito de lavado de dinero, el Código Penal
argentino considera que el autor del delito previo no puede ser sancionado por el
posterior delito de lavado. En efecto, no puede cometer el delito del artículo 278 aquel
que hubiera participado en el delito previo. Quedan excluidos, por tanto, no sólo los
autores, coautores y autores mediatos del delito previo, sino también los partícipes
(inductores, cooperadores necesarios y cómplices).
En cuanto al objeto material, este se encuentra integrado por los bienes
provenientes de un delito. El término “bienes” es amplio, comprende la totalidad de las
modalidades que pueden revestir los bienes de origen delictivo, y abarca los bienes
muebles e inmuebles, materiales e inmateriales, los derechos o valores así como los
créditos.141 Por otro lado, los bines que se blanquean no han de proceder
necesariamente de un solo delito, sino que también en punible el lavado de los bienes
originados simultáneamente en varios delitos.
En cuanto a la conducta típica sancionada por el inciso 1 del artículo 278:
Convertir, transferir, administrar, vender, gravar o aplicar de cualquier otro modo,
bienes de origen delictivo. Estas conductas deben dar lugar a la consecuencia posible
140
Sancionada el 13 de abril de 2000, promulgada el 5 de mayo de 2000 y publicada en el Boletín Oficial el 11 de mayo de 2000.
posteriormente se sancionaron el Decreto 169/01. Reglamentación de la Ley 25.246, Sanción: 13 de febrero de 2001, Publicación B.O.: 14 de febrero
de 2001, y el Decreto 170/01 relativo a la Unidad de Información Financiera que estableció la designación provisoria de los funcionarios en
representación del Banco Central de la República Argentina, de la Administración Federal de Ingresos Públicos y de la Comisión Nacional de Valores,
Sanción: 13 de febrero de 2001, Publicación B.O.: 14 de febrero de 2001.
141
Los bienes pueden proceder de un delito, en principio, de cualquier delito. El texto argentino plasma de forma clara la evolución que se
aprecia en la normativa internacional en la materia, que tiende a superar la limitación del lavado de activos a los delitos relativos a las drogas,
ampliando su sanción a otros delitos de cierta gravedad. El delito de lavado de activos surge inicialmente a nivel internacional en el ámbito de los
delitos relativos a las drogas, por la gran cantidad de ganancias que de ellos se obtienen. Por eso el Convenio de Viena, el primero en la materia,
restringe la sanción del lavado de dinero exclusivamente a los bienes procedentes de delitos relativos a las drogas tóxicas o estupefacientes. Con
todo, los avances más recientes en la formulación de este delito arrojan la tendencia a la inclusión como delitos previos de otras actuaciones delictivas
también generadoras de cuantiosos beneficios. Un primer ejemplo a nivel internacional es la Convención del Consejo de Europa de 1990, que no
restringe al ámbito de los bienes susceptibles de ser blanqueados sino que, por el contrario, lo amplía a todas las infracciones penales, esto es, a todo
tipo de delitos. En el mismo sentido se pronuncia la Directiva del Consejo de las Comunidades Europeas, en la medida en que el “fenómeno del
lavado de dinero no afecta únicamente al producto de delitos relacionados con el tráfico de estupefacientes, sino también al de otras actividades
delictivas (tales como la delincuencia organizada y el terrorismo). Igualmente, el Reglamento modelo sobre delitos de lavado relacionados con el
tráfico ilícito de drogas, y otros delitos conexos, de la CICAD, inicialmente limitado a los delitos relativos a las drogas, en sus últimas modificaciones
ha acogido esta tendencia dando cabida en la definición del lavado, al que recae sobre bienes producto de un delito de tráfico ilícito de drogas u otros
delitos graves.
131
de que los bienes adquieran la apariencia de un origen lícito. En concreto, se
sancionan las conductas que recaen sobre bienes previamente recibidos.
El autor debe conocer, por tanto, el origen delictivo de los bienes y saber que la
acción que realiza voluntariamente constituye lavado de activos. En este aspecto, el
lavado de activos regulado por el Código Penal argentino es un delito doloso, que
requiere que el agente conozca los elementos del tipo objetivo y además que quiera
realizarlos.
Sin embargo, el sujeto actúa con dolo eventual cuando se represente como
probable, conforme su conocimiento,142 que los bienes proceden de un delito, es decir,
cuando tiene sospecha del origen delictivo de los bienes. Con independencia de la
cuantía de la operación, se ha de comunicar a la UIF siempre aquella que sea
sospechosa.143
El problema radica en determinar los concretos puntos de apoyo que constituyen
indicios y que pueden fundamentar la sospecha. No son suficientes meras
suposiciones sin fundamento real o sin una relación concreta con la realidad.
Como puede observarse, la normativa argentina no establece cuál es el bien
jurídico protegido. Su ubicación entre los delitos contra la Administración Pública y en el
ámbito del encubrimiento, favorece la hipótesis de que se trata de un delito contra la
Administración de Justicia, en la medida en que impide el descubrimiento por las
autoridades del Estado de la comisión de un delito previo. Se sigue así la postura de
algunos países, como Suiza o en parte Alemania.
Ahora bien, en los considerandos que hace el Poder Ejecutivo Nacional respecto
a la aprobación del Proyecto de Ley Nº 25.246, dice expresamente que “las conductas
incriminadas en el inciso 1) del apartado a) del artículo 278 del Código Penal aparecen
como suficientes para tutelar los intereses en juego”. Utiliza, por tanto, el plural para
referirse a los bienes jurídicos. Esto puede fundamentar la postura de que se trata de
un delito pluriofensivo, que menoscaba una diversidad de intereses. Pero nuevamente,
el hecho de que se ubique entre los delitos contra la Administración Pública parece
sugerir que el interés preponderantemente protegido es de carácter institucional y
público, esto es, la Administración, en este caso de la Justicia.144
Por otro lado, la Ley 25.246 dispone un régimen administrativo para el lavado de
activos, creando la Unidad de Inteligencia Financiera (U.I.F.)145, organismo
administrativo encargado de una serie de funciones, entre las que se destaca la de
recibir y analizar las informaciones que le presenten los sujetos obligados sobre las
operaciones sospechosas.
142
El supuesto del empleado de una institución financiera que sospecha que una determinada operación que realiza se encuentra
vinculada al lavado de activos. La apreciación por el sujeto obligado de indicios o certeza de que una determinada operación está relacionada con el
lavado de activos, y su posterior ejecución, es una conducta que sobrepasa el límite de la imprudencia y da lugar a la entrada del dolo.
La normativa argentina define las operaciones sospechosas como “aquellas transacciones que de acuerdo con los usos y costumbres de
la actividad de que se trate, como así también de la experiencia e idoneidad de las personas obligadas a informar, resulten inusuales, sin justificación
económica o jurídica o de complejidad inusitada, sean realizadas de forma aislada o reiterada”.
143
La sospecha es la actividad individual intelectual de un sujeto, que, partiendo de indicios objetivos, le lleva a afirmar la posible
vinculación de la operación con el lavado, afirmación vinculada con el indicio causal o lógicamente.
144
Dr. Isidoro Blanco Cordero – Régimen Penal contra el Lavado de Dinero. Comentario a la nueva Ley Argentina sobre el Lavado de
Dinero.
145
Resolución 2/2002 de la Unidad de Información Financiera, aprueba la “Directiva sobre reglamentación del Artículo 21, incisos A y B de
la Ley 25.246. Operaciones sospechosas, modalidades, oportunidades y límites al cumplimiento de la obligación de reportarlas. Sistema financiero y
cambiario”; la “Guía de transacciones inusuales o sospechosas en la orbita del sistema financiero y cambiario” y el “Reporte de operación
sospechosa”.
132
Participación Internacional
A partir de junio de 2000, Argentina se convirtió en miembro pleno del G.A.F.I.,

después de haber sido miembro observador de dicho foro, y de haberse sometido a
una visita de evaluación hecha por representantes del organismo. Posteriormente, en
diciembre del mismo año, se conformó el Grupo Sudamericano de Acción Financiera
contra el Lavado de Activos (GAFISUD), un grupo creado al estilo del GAFI pero a nivel
sudamericano. La Argentina fue uno de los países que impulsó la conformación de
dicho grupo regional, expresando una clara voluntad política en materia de prevención
de lavado de dinero, teniendo en cuenta las características de este tipo de criminalidad
y la necesidad de comprometerse con la cooperación internacional para su prevención
y control.146
b) Ahora bien, al enfocarnos en el financiamiento del terrorismo, advertimos que

es recién con el Decreto 1235/2001, de fecha 5 de octubre de 2001, que se
aprueba la Resolución 1373 del 28 de septiembre de 2001, del Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas, mediante la cual se reafirma la necesidad
de luchar con todos los medios, de conformidad con la Carta de las Naciones
Unidas, contra las amenazas a la paz y la seguridad internacionales
representadas por los actos de terrorismo.
Puntualmente, la Resolución decide que todos los Estados:
prevengan y repriman la financiación de los actos de terrorismo;
tipifiquen como delito la provisión o recaudación intencionales, por

cualesquiera medios, directa o indirectamente, de fondos por sus
nacionales o en sus territorios con intención de que dichos fondos se
utilicen, o con conocimiento de que dichos fondos se utilizarán, para
perpetrar actos de terrorismo;
congelen sin dilación los fondos y demás activos financieros o recursos

económicos de las personas que cometan, o intenten cometer, actos de
terrorismo o participen en ellos o faciliten su comisión; de las entidades de
propiedad o bajo el control, directos o indirectos, de esas personas, y de
las personas y entidades que actúen en nombre de esas personas y
entidades o bajo sus órdenes, inclusive los fondos obtenidos o derivados
de los bienes de propiedad o bajo el control, directos o indirectos, de esas
personas y de las personas y entidades asociados con ellos.
Prohíban a sus nacionales o a todas las personas en sus territorios que

pongan cualesquiera fondos, recursos financieros o económicos o
servicios financieros o servicios conexos de otra índole, directa o
indirectamente, a disposición de las personas que cometan o intenten
cometer actos de terrorismo o faciliten su comisión o participen en ella, de
las entidades de propiedad o bajo el control, directos o indirectos, de esas
146
Argentina frente a la problemática internacional del lavado de dinero. Caso de estudio: Cartel de Juárez. Nicolás Rodríguez Games –
Preparado para su presentación en el Congreso 2001 de Latin American Studies Association (LASA), Washington DC, Septiembre 6-8, 2001.
133
personas y de las personas y demás entidades que actúen en nombre de
esas personas o bajo sus órdenes.
Decide también que los Estados denieguen refugio a quienes financian actos de
terrorismo, o prestan apoyo a esos actos, o proporcionan refugio; impidan que quienes
financian actos de terrorismo utilicen sus territorios respectivos para esos fines, en
contra de otros Estados o de sus ciudadanos; aseguren el enjuiciamiento de toda
persona que participe en la financiación de actos de terrorismo o preste apoyo a esos
actos.
Además de cualesquiera otras medidas de represión de esos actos que se
adopten, dichos actos de terrorismo deberán quedar tipificados como delitos graves en
las leyes y otros instrumentos legislativos internos y que el castigo que se imponga
corresponda a la gravedad de esos actos de terrorismo.
Asimismo, deberán proporcionarse recíprocamente el máximo nivel de asistencia
en lo que se refiere a las investigaciones o los procedimientos penales relacionados
con la financiación de los actos de terrorismo o el apoyo prestado a éstos.
Es de resaltar que el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas, a través de
esta Resolución, exhorta a todos los estados a adherirse tan pronto como sea posible a
los convenios y protocolos internacionales pertinentes relativos al terrorismo, inclusive
el Convenio Internacional para la represión de la financiación del terrorismo, del 9 de
diciembre de 1999.
Al respecto, debemos recordar que el artículo 75 inciso 22) de la Constitución
Nacional establece que los tratados tienen jerarquía superior a las leyes de la Nación.
Es en este sentido que por el artículo 2 del citado Decreto 1235/2001, el Poder
Ejecutivo Nacional, las reparticiones y organismos públicos del Estado Nacional, las
Provincias, las Municipalidades y la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, adoptarán, en
sus respectivas jurisdicciones, las medidas que fuere menester para dar cumplimiento
a las decisiones contenidas en la Resolución del Consejo de Seguridad 1373/2001.
c) Sin embargo, el cumplimiento de los convenios internacionales sobre

terrorismo no requiere establecer, como se hace en el proyecto de “Ley
Antiterrorista” para reformar el Código Penal en materia de terrorismo
internacional presentado por el senador justicialista Miguel Ángel Pichetto, una
situación de excepción que puede ser utilizada para avasallar derechos y
libertades fundamentales.147
En lo que respecta a la represión y prevención del financiamiento del terrorismo,

el artículo 12 del proyecto, autoriza al Poder Ejecutivo Nacional para que
preventivamente, congele los depósitos y declare indisponibles las propiedades y
activos financieros de organizaciones, naciones extranjeras, o sus nacionales,
responsables de amenazas o actos de carácter terrorista.
Allí se define “terrorismo internacional” como una actividad “dirigida por países o
grupos fuera de su territorio nacional” que “haciendo uso ilegal y premeditado de la
fuerza y/o la violencia” busca “el logro de objetivos políticos, sociales, religiosos,
económicos, culturales, financieros, o de cualquier otra índole, cuya consecución ponga
a las naciones en situación de agresión militar, coerción económica o presión política”.
Por otro lado, el artículo 30 del Proyecto dispone la pena de reclusión perpetua,
sin derecho a los beneficios de libertad condicional ni al régimen de salidas previsto en
147
La lucha contra el Terrorismo no puede afectar el Estado de Derecho – Alerta sobre el Proyecto de Ley Antiterrorista – Centro de
Estudios Legales y Sociales CELS – www.cels.org.ar/Site_cels/noticias/gacetillas/06_junio/ley_antiterrorista.html
134
las leyes de ejecución de penas, para quienes planifiquen, preparen, cometan, apoyen
o financien los actos de terrorismo descriptos en la ley, y también a quienes a
sabiendas que esos actos van a llevarse adelante o estén siendo preparados, omitan
ponerlos en conocimiento de la autoridad competente.
Entidades financieras
Características de las operaciones financieras que pueden ser la razón de un

mayor escrutinio:148
Como parte normal de su trabajo, las entidades financieras deberían conocer los
elementos de operaciones individuales que pueden indicar que los fondos están
relacionados con el financiamiento del terrorismo.
La siguiente lista de actividades potencialmente sospechosas o inusuales intenta
mostrar tipos de operaciones que podrían ser objeto de un mayor escrutinio. Esta lista
no es exhaustiva, ni reemplaza a ninguna obligación legal relacionada con la
información de operaciones sospechosas o inusuales que podrían ser impuestas por
autoridades nacionales individuales.
Asimismo, las entidades financieras deberían tener en cuenta esta lista de
características junto con otro tipo de información disponible -incluyendo cualquier lista
de terroristas sospechosos, grupos terroristas, e individuos o entidades relacionadas
con ellos, emitidas por las Naciones Unidas o las correspondientes autoridades
nacionales-, el tipo de operación en si misma, y las partes involucradas en la operación,
así como cualquier otra orientación provista por autoridades nacionales contra el lavado
de dinero.
Es así que las entidades financieras deberían prestar atención especialmente a
lo siguiente:
Cuentas
1) Cuentas que reciben depósitos pertinentes periódicos y están inactivas en otros

períodos. Estas cuentas se utilizan luego para crear un escenario financiero
aparentemente legítimo por medio del cual se pueden realizar actividades fraudulentas
adicionales.
2) Una cuenta inactiva que posee una suma mínima y de repente recibe un depósito o
una serie de depósitos seguidos por retiros de efectivo diarios que continúan hasta
retirar toda la suma transferida.
148
Grupo de Acción Financiera Internacional – Guía destinada a Entidades Financieras para la detección de Actividades de Financiación
del Terrorismo – 24 de abril de 2002.
135
3) Cuando se abre una cuenta, el cliente se niega a brindar la información requerida por
la entidad financiera, trata de reducir el nivel de información provisto al mínimo o
brinda información que es ambigua o difícil de verificar.
4) Una cuenta registrada a nombre de varias personas con firma autorizada, pero estas
personas parecen no estar relacionadas entre ellas, ya sea por lazos familiares o
relaciones de negocios.
5) Una cuenta abierta por una persona jurídica o una organización que tiene la misma
dirección que otras compañías u organizaciones, pero para la cual la misma persona o
personas tienen firma autorizada, cuando no existe aparentemente ninguna razón
económica o legal para dicho acuerdo149.
6) Una cuenta abierta a nombre de una persona jurídica recientemente constituida y en la
cual se realizan una cantidad de depósitos más alta de la esperada en comparación
con los ingresos de los fundadores de esta entidad.
7) La apertura por la misma persona de múltiples cuentas en las cuales se realizan
numerosos y pequeños depósitos que en total no son proporcionales a los ingresos
esperados del cliente.
8) Una cuenta abierta en nombre de una persona jurídica que está involucrada en las
actividades de una asociación o fundación cuyos objetivos están relacionados con los
reclamos o demandas de una organización terrorista.
9) Una cuenta abierta en nombre de una persona jurídica, una fundación o asociación,
que podría estar ligada a una organización terrorista y que refleja movimientos de
fondos superiores al nivel de ingreso esperado.
Depósitos y retiros
1) Depósitos para una entidad de negocios de una combinación de instrumentos

monetarios que son atípicos de la actividad generalmente asociada con dicho tipo de
negocio (por ejemplo, depósitos que incluyen una mezcla de negocios, cheques de
pago de sueldos y cargas sociales).
2) Grandes retiros en efectivo de una cuenta de negocios que no está normalmente
asociada con operaciones de efectivo.
3) Grandes depósitos de efectivo realizados en una cuenta de una persona física o
jurídica cuando la aparente actividad de negocios de la persona o empresa
normalmente se realizaría con cheques u otros instrumentos de pago.
4) Una mezcla de depósitos en efectivo e instrumentos monetarios en una cuenta en la
cual dichas operaciones no parecen tener ninguna relación con el uso normal de la
cuenta.
5) Múltiples operaciones realizadas el mismo día en la misma sucursal de una entidad
financiera pero con un aparente intento de utilizar diferentes cajeros.
6) La estructuración de depósitos a través de múltiples sucursales de la misma entidad
financiera o por grupos de personas que ingresan a la misma sucursal al mismo
tiempo.
7) El depósito o retiro de dinero en efectivo que se realiza repetidamente por montos que
están por debajo del límite de identificación o información.
149
por ejemplo, personas con el cargo de directores de varias compañías residentes en el mismo lugar.
136
8) La presentación de fondos no contados para una operación. Al contar, la operación se
reduce a un monto que está por debajo del que sería susceptible de ser informado o
identificado.
9) El depósito o retiro de múltiples instrumentos monetarios por montos que están
repetidamente por debajo de los límites de identificación o informe, especialmente si
los instrumentos están numerados en forma consecutiva.
Transferencias electrónicas
1) Las transferencias electrónicas realizadas en pequeños montos con la intención de

evitar ser objeto de los requisitos de identificación o informe.
2) Las transferencias electrónicas a o para una persona en las cuales la información del
originante, o la persona en cuyo nombre se realiza la operación no se provee en la
transferencia, cuando la inclusión de dicha información debería constar.
3) Uso de múltiples cuentas personales o comerciales o las cuentas de organizaciones
sin fines de lucro o de beneficencia para cobrar y luego enviar los fondos
inmediatamente o luego de un breve período a un número reducido de beneficiarios
del exterior.
4) Operaciones de cambio de divisa realizadas en nombre de un cliente por un tercero,
seguido de transferencias de los fondos a lugares que aparentemente no tienen
ninguna relación comercial con el cliente o a países específicamente preocupantes.
Características del cliente o su actividad de negocios
1) Fondos generados por un negocio propiedad de personas del mismo origen o por un
grupo de individuos del mismo origen de países específicamente preocupantes que
actúan en nombre de tipos de negocios similares.
2) La misma dirección para personas que realizan operaciones de caja, especialmente
cuando la dirección también pertenece a una zona comercial y/o no parece
corresponder a la ocupación declarada (por ejemplo: estudiante, desempleado,
independiente, etc.).
3) La ocupación declarada de la persona que realiza la operación no se corresponde con
el nivel o tipo de actividad150.
4) Con respecto a organizaciones sin fines de lucro o benéficas, las operaciones
financieras para las cuales no parece haber un objeto económico lógico o en las
cuales parece no haber un nexo entre la actividad declarada por la organización y las
otras partes de la operación.
150
Un estudiante o persona desempleada que recibe o realiza grandes cantidades de transferencias electrónicas, o que realiza retiros
diarios máximos de efectivo en múltiples lugares en un área geográfica amplia.
137
5) Una caja de seguridad abierta en nombre de una entidad comercial cuando la
actividad de negocios del cliente no se conoce o dicha actividad no parece justificar el
uso de una caja de seguridad.
6) Contradicciones sin explicación que surgen del proceso de identificación o verificación
del cliente (por ejemplo, respecto al país de residencia anterior o actual, país emisor
del pasaporte, países visitados de acuerdo con el pasaporte, y documentos
presentados para confirmar el nombre, dirección y fecha de nacimiento).
Operaciones relacionadas con lugares preocupantes
1) Operaciones que involucran cambio de moneda extranjera seguidos dentro de un corto

período de tiempo por transferencias electrónicas a lugares específicamente
preocupantes (por ejemplo, países designados por las autoridades nacionales, países
y territorios no cooperativos de FATF, etc.).
2) Depósitos seguidos dentro de un breve período por transferencias electrónicas de
fondos, especialmente a un lugar específicamente preocupante o a través de él (por
ejemplo: países designados por autoridades nacionales, países y territorios no
cooperativos de FATF, etc.).
3) Una cuenta bancaria por medio de la cual se realizan una gran cantidad de
transferencias recibidas o enviadas y para las cuales parece no haber un negocio
lógico u otro objetivo económico, especialmente cuando esta actividad se realiza hacia
lugares específicamente preocupantes, a través o desde ellos.
4) El uso de múltiples cuentas para cobrar y luego enviar fondos a unos pocos
beneficiarios del exterior, tanto personas como negocios, especialmente cuando éstos
se encuentran en lugares específicamente preocupantes.
5) Un cliente obtiene un instrumento de crédito o realiza operaciones financieras que
involucran movimientos de fondos hacia o desde lugares específicamente
preocupantes cuando parece no haber razones de negocios lógicas para tratar con
estos lugares.
6) La apertura de cuentas de entidades financieras desde lugares específicamente
preocupantes.
7) Enviar o recibir fondos por medio de transferencias internacionales desde y/o hacia
lugares específicamente preocupantes.
Conclusiones
Mientras la categorización de “terrorista” dependa en parte de la vinculación con

las potencias dominantes, quienes mayoritariamente establecen en el mundo la
definición de quien es terrorista, será difícil encontrar el consenso universal y la
plataforma de legitimidad necesarios para que el problema sea tratado de hecho como
una plaga a la que todos deben ayudar a combatir, independientemente de sus
objetivos políticos.
138
Para ello, es necesario que los organismos multilaterales y los tribunales
internacionales sean los protagonistas fundamentales de las decisiones para calificar
actos o regímenes como terroristas y establecer las sanciones correspondientes.
Así será más probable convencer a un gran número de personas y países de
que la lucha contra el terrorismo es una lucha global para proteger las poblaciones
civiles y no una herramienta política para estigmatizar y destruir a los enemigos.
En la era del post 11 de septiembre nadie puede cuestionar la naturaleza de la
amenaza terrorista, ni tampoco la necesidad de hacerle frente con una respuesta
global. Hoy, la conmoción del crimen del 11 de septiembre, deviene en la tarea de
construir sobre la reafirmación de nuestra humanidad común, sobre esa ola de
solidaridad humana para asegurar que el ímpetu no se pierda, para desarrollar una
amplia, comprensiva y, sobre todo, estrategia sostenible para combatir el terrorismo y
erradicarlo de nuestro mundo.
Para que la respuesta al terrorismo no sea sólo una buena iniciativa, debemos
tomar conciencia de la imperiosa necesidad de redefinir nuestro sistema de lucha
contra el terrorismo. En principio debemos lograr la tipificación del terrorismo como
delito integrante de nuestro derecho Penal y en segundo redefinir nuestro Sistema
Global de Prevención del Lavado de Dinero en relación con la Financiación del
Terrorismo.
El tema nuevo ahora, es la financiación del terrorismo y la necesidad de
tipificarlo como delito.
Precisa es la observación de la Asamblea General de las Naciones Unidas en la
Resolución que aprueba el Convenio Internacional para la Represión de la Financiación
del Terrorismo: “el número y la gravedad de los actos de terrorismo internacional
dependen de la financiación que pueden obtener los terroristas.”
Aunque nadie imagina que los convenios internacionales de Naciones Unidas,
aún cuando sean implementados, terminarán por sí solos con el terrorismo, son parte
del marco legal necesario para este esfuerzo. Y en ese cumplimiento debemos
concentrar todos nuestros esfuerzos.
Por esto, es sumamente necesario que las autoridades de control y el sector
financiero reconozcan la necesidad de un programa de debida diligencia con la
clientela para identificar las cuentas bancarias relacionadas con actividades terroristas.
Bibliografía
Terrorismo y Antiterrorismo – Fernando Reinares – Editorial Paidos, 1ª Edición,

1998.
Terrorismo Global – Fernando Reinares – Editorial Taurus, 2003.
Las políticas de seguridad y los derechos humanos después del 11 de septiembre
– Ignacio Cano – CELS (Centro de Estudios Legales y Sociales) – www.cels.org.ar
Contra el lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo – Eduardo Animat,
Daniel Ardí y R. Barry Johnston – Finanzas & Desarrollo, septiembre de 2002.
Intensificación de la labor de lucha contra el lavado de dinero y el financiamiento
del terrorismo – Greta Mitchell Casselle, IV Asamblea anual San Carlos de
139
Bariloche, Argentina, 23 de mayo de 2002, Fondo Monetario Internacional –
Departamento de Asuntos Monetarios y Cambiarios.
Régimen Penal contra el lavado de dinero. Comentario a la nueva Ley Argentina
sobre el Lavado de Dinero – Dr. Isidoro Blanco Cordero
Argentina frente a la problemática internacional del lavado de dinero. Caso de
estudio: Cartel de Juárez – Nicolás Rodríguez Games, preparado para su
presentación en el Congreso 2001 de Latin American Studies Association (LASA),
Washington DC, septiembre 6-8,2001.
La lucha contra el terrorismo no puede afectar el Estado de Derecho. Alerta sobre
el Proyecto de Ley Antiterrorista – Centro de Estudios Legales y Sociales CELS,
www.cels.org.ar/Site_cels/noticias/gacetillas/06_junio/ley_antiterrorista.html.
El mundo después del 11 de septiembre de 2001 – Umberto Eco, Baltasar Garzón,
Felipe González, Juan Goytisolo, Gilles Kepel, John Le Carré, Ahmed Rashid,
Salman Rushdie, Edward W. Said, José Saramago, Susan Sontag y Mario Vargas
Llosa – Editorial Península / Atalaya, Barcelona, 1ª Edición: febrero de 2002.
Terrorismo, Nacionalismo, Pacificación – Paul Gilbert. Presentación de Manuel
Garrido. Traducción de Marco Aurelio Galmarini. Título original de la obra: Terrorism,
Security & Nationality. Editorial Cátedra, S.A., Madrid, 1998.
140

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