Derecho Romano, profesor Rodrigo Jofré, UNAB 2023

¿Qué es el derecho romano?

El Derecho romano es el conjunto de normas jurídicas que tuvieron vigencia en la

sociedad romana desde la fundación de Roma, siglo VIII AC, hasta la muerte del emperador
Justiniano- Siglo VI DC. Allí está la evolución propiamente romana.

BREVE REFERENCIA A LA ORGANIZACIÓN POLÍTICA ROMANA Y AL SISTEMA DE FUENTES DEL

DERECHO

Tradicionalmente se distinguen tres periodos en el devenir político de Roma, que se

extienden desde su fundación hasta la muerte del emperador Justiniano. Esto es, entre los
años 753 A.C y 565 D.C. Son: Monarquía, República y el Imperio.

1.- La Monarquía

Este periodo se extendió desde la fundación de Roma 753 AC hasta el 509 AC, con la
muerte del último rey etrusco Tarquino el Soberbio.

Características de este periodo

a.- En este primer periodo, Roma era una comunidad eminentemente rural, fundada sobre
un grupo de familias llamados patricios (patricii) y quienes eran los dueños de gran parte
del suelo romano y formaban el ejecito (equites). Era una sociedad latifundista. El resto de
la población romana eran los plebeyos, quienes también eran romanos, pero no estaban
vinculados a las familias originarias y fundadoras de Roma.

b.- La fundación de Roma habría ocurrido promediando el siglo VII A.C, mediante una
reunión de los clanes y tribus de la zona frente a la amenaza de la invasión etrusca.

c.- Los órganos políticos de esta época o etapa eran tres:

-El Rey (Rex)

-El Senado:

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-Comicios o Asamblea Popular:

d.- En esta época, referido al derecho propiamente tal:

I.- El derecho en esta época existía, pero tenía un carácter de no escrito o consuetudinario,
es decir la fuente más importante era la costumbre.

-La norma se expresa en esos primeros tiempos solo por la vía de las Antiguas Costumbres
de los antepasados, denominada Mores Maiorum, que constituye derecho no escrito. El
orden jurídico de la civitas romana estaba en manos de los pontífices.

-Con la actividad de los pontífices surge el concepto de IUS, cuyas fuentes son los Mores
(costumbres) interpretados por los pontífices. IUS un término con el que los romanos
designaron al Derecho.

IUS Civile. En la época arcaica se le llama Ius Quiritium o Derecho Quiritario al Ius
Civile.

II.- Una característica importante de este periodo, es que en realidad no se distinguen

nítidamente las normas religiosas de las normas jurídicas.

III.- Pero gradualmente los romanos fueron separando el derecho de la religión en esta
época: IUS y FAS.

IV.- Un hito muy importante, que tuvo lugar al término de la época monárquica y a
comienzos de la República fue Ley de las XII Tablas o Lex XII Tabularum dictada entre el
año 451 a 450 AC.

2.- La República Romana

a.- La república romana tiene su origen en el derrocamiento del rey Tarquino el Soberbio
en 509 AC y la razón de su advenimiento, dice relación con que lo patricios quieren retomar
el poder, pero dejarlo en manos de magistraturas rotativas y de corto periodo. Este periodo
se extendió hasta el año 29 AC.

b.- Comenzó a tener protagonismo otro grupo de personas, los plebeyos, quienes, después
de muchas luchas y conflictos, lograron ingresar a las magistraturas y ejercer el poder.
“constitución patricio-plebeya”.

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Las Magistraturas

Para acceder a las magistraturas, se estableció una verdadera carrera política o

carrera funcionaria “cursus honorum”, siendo el siguiente camino: Edil, Cuestor, Censor,
Pretor y Cónsul. A todos estos cargos se les denominaba magistraturas.

Características de las Magistraturas

-Periodicidad: Las magistraturas no son vitalicias.

-Breve duración: Las magistraturas duraban un año en el cargo. El censor duraba 18 meses.

-Colegialidad: Significa que la autoridad de una magistratura es ejercida por dos o más
personas.

-Electividad: Quienes ejercían los cargos eran elegidos por los comicios.

-Gratuidad: Los magistrados romanos ejercieron sus cargos de forma gratuita, “honorum”.

¿Cuáles eran las magistraturas? ¿Qué cargos la componían?

1.- El Cónsul

2.- Pretor: El pretor es una magistratura que ejerce funciones de orden jurisdiccional o
judicial. Se encargaba de la administración de justicia en Roma. Nace en el año 367 A.C en
virtud de una necesidad práctica.

Funciones e importancia del Pretor

a.- Ejercía funciones de carácter jurisdiccional. El pretor fue creador de nuevas formas y
criterios de solución de conflictos y fue una fuente del Derecho a través del denominado
proceso civil. preexistentes, sino que creaba nuevas normas y criterios de solución, creaba
derecho.

b.- Existieron dos tipos de pretor: Urbano y peregrino.

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¿Cuáles fueron las fuentes del Derecho durante este periodo?

1.- La Jurisprudencia

I.- Los nuevos exponentes del IUS son los representantes de la nueva jurisprudencia, ya no
religiosa, sino que laica y más madura. Estas personas, exponentes del ius civile, se trata de
ciudadanos versados en la ciencia del Derecho. Se les llamó Jurisprudentes, y el fruto de los
jurisprudentes es la jurisprudencia.

Sus conocimientos eran tenidos por derecho no porque detentaran la potestas, sino
que ellos poseían autoritas, es decir, un saber socialmente reconocido.

2.- El edicto del pretor

¿Qué es el edicto? El edicto era un bando que publica el magistrado, donde se

contiene un programa total o parcial de lo que se propone realizar durante su magistratura.
A la facultad que tienen los magistrados para dictar edictos se le denomina ius edicendi.
(potestas)

¿Cómo intervenía en la administración de justicia el pretor mediante el edicto?

El pretor concedía una acción o recurso procesal a los particulares cuando éstos
tenían un problema jurídico en contra de otra persona.

Entonces si un particular que tenía un problema jurídico recurría al pretor, y el

pretor analizaba el caso y decidía sí ese particular tenía o no una acción. Si el particular tenía
acción, el pretor se la concedía y podía continuar con la segunda etapa, es decir, la fase in
iudicio.

Pero si de acuerdo con los hechos del caso, la acción no se encontraba en el ius civile
o se encontraba, pero parcialmente, el pretor debía denegarla. Sin embargo, podía ocurrir
que el pretor considerara que el caso, pese a que no tiene acción, es digno de tutela jurídica.

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Crisis de la constitución patricio- plebeya. Fin de la República

1.- Surgimiento de nuevas castas sociales que rompieron el binomio patricio/plebeyo

2.- Luchas de carácter democrático y social.

3.- La razón más decisiva y fundamental del decaimiento de la República fue el

surgimiento del caudillismo.

3.- El Imperio

Este periodo va del 29 AC (Octavio, emperador, el prínceps) al año 1453 DC y se

divide en dos periodos:

1.- El principado

Se dice que el periodo imperial tiene su inicio en el año 29 AC, cuando Octavio recibe
del senado el título “imperator” “augustus” (de sagrado). Luego, en el 27 AC se le designa
“prínceps senatus” (primero entre los senadores)

Situación de las antiguas magistraturas Republicanas

La magistratura que mejor conservó sus facultades fue la del pretor. Esta situación
de la magistratura se mantuvo hasta la época del príncipe Adriano. “Edicto Perpetuo”

Situación de las fuentes del derecho en este periodo

-Jurisprudencia clásica

-Rescriptos Imperiales

-La costumbre

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-El edicto del pretor

1.- Jurisprudencia clásica

La jurisprudencia en esta época operó en dos masas de instituciones: El ius Quiritium

o derecho quiritario y el nuevo derecho de gentes o ius gentium.

En esta época puede hablarse de un derecho de juristas, en donde la jurisprudencia

en la época clásica se convirtió en la base del sistema jurídico.

Jurisprudencia clásica y el Príncipe

El príncipe, al igual que los pretores, se rodearon de un consilium formado por

jurisprudentes, pero en principio de carácter privado y no oficial, al igual como sucedió en
la época republicana. Con Augusto y con la autoridad del príncipe y su respaldo oficial
emitían dictámenes y esa facultad se llamó ius publice respondendi.

2.- Rescriptos imperiales

La facultad de dar respuestas con la autoridad del príncipe, esto es, el ius prublice
respondendi evoluciona y es el mismo príncipe que emite y asume formalmente la autoridad
para dar la respuesta ante una consulta o responsa.

3.- La costumbre

Surge una institución muy cercana a la costumbre, denominada “consuetudo”.

Aunque la costumbre, frente a la ley, tiene poder derogatorio si la ley no tiene

aplicación práctica, según Salvio Juliano. Y a esta situación se le llamó desuetudo.

4.- En cuanto al edicto del pretor

El emperador Adriano ordenó al jurista Salvio Juliano la codificación de los edictos,

en una obra llamada el Edicto Perpetuo, obra que vio la luz en el año 130 D.C.

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2.- El Dominado

-Se inicia con la muerte del emperador Alejandro Severo en el año 235 D.C. En el año
285 termina la anarquía cuando asume el emperador Diocleciano. Con la asunción al poder
de este emperador, comienza otra fase muy distinta al principado. Se trata ahora de una
verdadera autocracia, una monarquía. Se llamó dominado pues el emperador tiene la
condición de “dominus”, esto es, señor y amo.

-Diocleciano se dio cuenta de las dificultades que estaba causando la gran extensión
del imperio para la estabilidad interna. Por tal motivo, designó a una persona que
compartiera con él el poder, llevando ambos el título de Augusto. Y nombró a dos colegas
menores con el título de Césares que debía sucederles. Al primero que nombró fue a
Maximiliano y le adjudicó el gobierno de Occidente con Milán como capital.

-En el año 330 D.C, el emperador Constantino (306-337) inauguró oficialmente la

nueva capital del Imperio, Constantinopla. Y hacia finales del siglo IV, época en que gobierna
Teodosio I el Grande, sus herederos se dividieron el imperio en dos. Pero esa división fue
administrativa y política, con carácter de oficial y definitiva.

Imperio de Oriente: a cuyo mando quedó Arcadio, uno de los hijos de Teodosio.

Imperio de Occidente: a cuyo mando quedó otro hijo de Teodosio, de nombre Honorio.

Las invasiones germánicas: Fin del Imperio Romano de occidente

El último emperador de Occidente, llamado Rómulo Augústulo, fue depuesto en el

año 476 D.C. Y se dice que, a partir de esa fecha, el Imperio Romano de Occidente termina
y comienza la Edad Media, una nueva época de la historia universal.

El imperio Bizantino y Justiniano

Subsistió el Imperio Romano de Oriente. Lo que cabe destacar del Imperio Romano
de Oriente de modo singular es la figura de Justiniano (527-565), pues el buscó salvaguardar
la cultura romana tradicional, particularmente la clásica, lo cual logra especialmente en el
ámbito jurídico al emprender una magna recopilación de normas jurídicas romana, cuyo
nombre es el “Corpus Iuris Civilis”

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Sistema de fuentes en este periodo

¿Cuáles eran esas fuentes surgieron en la época post-clásica?

a.- Los edictos: son propiamente normas generales que acentuarán su presencia como
leges generales.

b.- Los rescriptos o rescripta: son las respuestas emitidas por el emperador sobre
cuestiones de Derecho.

c.- Los decretos o decretum: Son verdaderas sentencias o resoluciones dictadas por el
príncipe en causas o juicios conocidos en primera o en segunda instancia.

d.- Los mandatos o mandata: Son instrucciones dirigidas a funcionarios provinciales, a los
gobernadores.

¿Qué pasó con la jurisprudencia en esta época?

Nació una distinción: Por un lado, el Ius: identificado con la jurisprudencia y los
comentarios de los jurisprudentes al derecho honorario, y por otro lado, las leges:
identificadas con el derecho del emperador.

Regulación de la jurisprudencia mediante la legislación imperial. Las leyes de citas

Producto de la progresiva y confusa transcripción del ius en las obras, se produjo

una crisis de autenticidad de las fuentes.

Por ese motivo, los emperadores del siglo IV y V tomaron la decisión de dictar
normas denominadas “Leyes de Citas”, limitando la invocación de la jurisprudencia a obras
determinadas de ciertos jurisconsultos clásicos escogidos.

La costumbre en el periodo post clásico

No se admite la costumbre contra ley, solo se admite en subsidio para suplir en

silencio de la ley, es decir, la costumbre supletoria cuando no hay ley que regule un asunto.

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Distinción entre el ius y las leges de la época imperial

Durante esta época, surge el término de IURA, comprensivo del IUS dejado por los
juristas, así como los comentarios al tradicional ius civile. También era comprensivo del ius
honorarium o derecho honorario. Y también los rescriptos preconstantinos. En cambio, el
término lege se identifica con las constituciones imperiales.

Recopilación de Leges del siglo V DC, anteriores a Justiniano

1.- Código Gregoriano. Era de iniciativa privada y no se conoce directamente.

2.- Código Hermogeniano. Era también de iniciativa privada y no se conoce directamente.

3.- Año 438 D.C. Código Teodosiano.

Situación de Occidente

“Derecho Romano Vulgar”

-Breviario de Alarico. Fue publicado en el año 506 D.C.

-El Edicto Teodorico, cuya fecha de promulgación aun es incierta, probablemente en el año
460 D.C.

-El Edicto Eurico. Su data es del año 476 D.D

-Los fragmenta Gaudenziana

-La Lex Romana Burgundionum.

Situación de Oriente. La obra legislativa de Justiniano

a.- Recopilación de leges o constituciones imperiales

Código de Justiniano de 529 D.C. Aunque lo que se conoce, es su segunda edición

mejorada del año 534 D.C.

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b.- Recopilación del Ius

-Digesto o Pandectas, a cargo de Triboniano.

c.- Las Instituciones

Se trató de un texto de estudios cuya elaboración se ordenó por Justiniano utilizable

en las escuelas de derecho de la época. Está formado por 4 libros.

El Corpus Iuris Civilis

Está conformado por la Segunda edición del Código de Justiniano, el Digesto y las
Instituciones.

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