Guía

Derechos laborales de las

trabajadoras en etapa de gestación
y lactancia en el sector privado
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I. DERECHOS
RELACIONADOS
A LA GESTACIÓN

1.1. El descanso por maternidad

¿En qué consiste?
Toda trabajadora gestante tiene derecho a gozar de 98 días
naturales de descanso, distribuidos en un período de 49 días de
descanso prenatal y 49 días de descanso postnatal, los cuales
pueden ser acumulados a decisión de la gestante.

Normativa
Ley N° 26644: arts. 1 y 2.
Decreto Supremo N° 001-2015-TR: art. 2.

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 Boletín n.° 23
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Requisitos para el goce del descanso por maternidad

La trabajadora gestante deberá presentar a su empleador alguno de los siguientes
documentos:

Certificado de
Incapacidad Temporal Certificado médico Normativa
para el Trabajo (CITT) particular en el que Decreto Supremo

por maternidad, conste la fecha probable N° 001-2015-TR: art. 4.

expedido por Essalud. del parto.

Descanso adicional por nacimiento múltiple o de

niños con discapacidad
En los casos de nacimiento múltiple o nacimiento de niños
con discapacidad, el descanso postnatal se extenderá por 30
días naturales adicionales.
Normativa
Ley N° 26644: art. 1.
Decreto Supremo N° 001-2015-TR: art. 3.

Aplazamiento del descanso prenatal

La trabajadora gestante puede optar por
postergar en todo o en parte el goce del
descanso prenatal, en cuyo caso el número
de días postergados se acumulará al período de
descanso postnatal.

Para dicho efecto, deberá comunicar por escrito su

decisión al empleador hasta 2 meses antes de la
fecha probable del parto, adjuntando el informe
médico que certifique que dicha decisión no
afectará su salud o la del concebido.

Esta decisión no requiere

aceptación ni aprobación del
empleador.
Normativa
Ley N° 26644: arts. 1 y 2. - Decreto Supremo N° 001-2015-TR: art. 5.

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Descanso vacacional inmediato

La madre trabajadora tiene derecho a Esta decisión no requiere aceptación
que el período de descanso vacacional ni aprobación del empleador.
por récord ya cumplido y aún pendiente
de goce, se inicie a partir del día siguiente
de vencido el descanso postnatal.

Tal voluntad la deberá comunicar al

empleador con una anticipación no
menor de 15 días calendario al inicio del
goce vacacional.

Normativa
Ley N° 26644: art. 4.
Decreto Supremo N° 001-2015-TR: art. 8.

1.2. El subsidio por maternidad

¿En qué consiste?
Es el importe económico que percibirá la trabajadora durante
el descanso por maternidad, teniendo derecho a esta
prestación de forma inmediata desde su afiliación a EsSalud.
Normativa
Ley N° 26790: arts. 10 y 12, inc. b.1
Ley N° 31469: art. Único.
Decreto Supremo N° 009-97-SA: art. 16.

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¿Cómo se calcula el ¿Por cuánto tiempo se paga?

subsidio por maternidad?
El subsidio por maternidad se otorga por
El monto del subsidio por maternidad 98 días, pudiendo éstos distribuirse en
equivale al promedio diario de las los períodos inmediatamente anteriores
remuneraciones de los 12 últimos meses o posteriores al parto, conforme lo
anteriores al inicio de la prestación elija la madre, con la condición de que
multiplicado por el número de días de durante esos períodos no realice trabajo
goce de la prestación. remunerado.

Si el total de los meses de afiliación es El subsidio por maternidad se extenderá

menor a 12, el promedio se determinará por 30 días adicionales en casos de
en función al tiempo de aportación. nacimiento múltiple o nacimiento de
niños con discapacidad.

Normativa Normativa
Ley N° 26790: art. 12, inc. b.1 Ley N° 26790: art. 12, inc. b.1
Decreto Supremo N° 009-97-SA: art. 16 Decreto Supremo N° 009-97-SA: art. 16

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II. DERECHOS
RELACIONADOS CON
LA LACTANCIA

2.1. El subsidio por lactancia

¿En qué consiste?
Es el importe económico otorgado con el objeto de contribuir al
cuidado del recién nacido, hijo de asegurado regular o de régimen
especial o agrario, por un monto de S/. 820.00, por cada lactante.

En caso de nacimientos múltiples se otorgará un subsidio S/

adicional por cada hijo.
Normativa
Ley N° 26790: arts. 10 y 12, inc. b.1 y b.3.
Decreto Supremo N° 009-97-SA: art. 17
Decreto Supremo N° 013-2019-TR: art. 3. Inc. 19 y Cuarta Disposición Complementaria Final

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¿Quién es el responsable de tramitar y cobrar

el subsidio por lactancia?
La madre (incluso si no fuera asegurada titular) y, en
caso de fallecimiento de esta, el padre o tutor
(quien tuviera a su cuidado al niño).
Normativa
Ley N° 26790: arts. 10 y 12, inc. b.1 y b.3.
Decreto Supremo N° 013-2019-TR: art. 5.

¿Cuáles son las condiciones para recibir el subsidio por lactancia?

Contar con tener 3 meses de aportación El asegurado agrario debe contar con 3
consecutivos o 4 no consecutivos dentro meses consecutivos de aportaciones o 4
de los 6 meses calendario anteriores al no consecutivos en los últimos 12 meses,
parto y tener vínculo laboral al momento anteriores al mes en que se produjo el
del nacimiento. parto.

El lactante debe Si la madre del lactante Si el lactante ha fallecido,

estar inscrito como no es asegurada titular, corresponde efectuar la
derechohabiente del deberá estar inscrita en inscripción póstuma.
asegurado. EsSalud.

Normativa
Decreto Supremo N° 013-2019-TR: art. 6.

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¿Hasta cuándo puedo solicitar este subsidio?

Tiene como plazo máximo 6 meses contados a partir de la fecha

del período máximo de postparto (este último, para el subsidio
de Lactancia, corresponde a noventa y 98 días posteriores al
parto único y 128 días para partos múltiples).

Normativa
Decreto Supremo N° 013-2019-TR: art. 3, inc. 21 y art. 19, inc.1.

2.2. El permiso por lactancia materna

¿En qué consiste?

Toda madre trabajadora, al término del período postnatal, tiene derecho a 1 hora diaria de
permiso por lactancia materna, hasta que su hijo tenga 1 año de edad. En caso sea parto
múltiple, el permiso se incrementa en una hora adicional.

La hora diaria de permiso por lactancia se considera laborada e incluye el

goce de la remuneración que corresponda. En ningún caso, será materia de
descuento.

Normativa
Ley N° 27240: art. 1.

¿En qué horario debe otorgarse?

La madre trabajadora y su empleador podrán
convenir el horario en que se ejercerá el permiso
por lactancia materna, dentro de la jornada
laboral.

Esta hora puede ser fraccionada en

dos tiempos iguales.

Normativa
Ley N° 27240: art. 1.

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¿Es posible sustituir el permiso por lactancia

materna por una compensación económica?
No. El permiso por lactancia materna no podrá ser
compensado ni sustituido por ningún otro beneficio.

Normativa
Ley N° 27240: Art. 1.

2.3. Implementación del lactario institucional

¿En qué consiste?

Los centros de trabajo donde laboren 20

o más mujeres en edad fértil (entre los 15
y 49 años de edad) deben contar con un
ambiente especialmente acondicionado
y digno para que las madres trabajadoras
extraigan su leche materna durante el
horario de trabajo, asegurando, además, su
adecuada conservación.

Este espacio se denomina “Lactario” y su

tiempo de uso no podrá ser inferior a 1 hora
por día. Normativa
Ley N° 29896: arts. 1 y 2.
Decreto Supremo N° 023-2021-MIMP: arts. 6

¿Quiénes pueden hacer uso del

lactario institucional?

Podrán hacer uso del lactario las

trabajadoras con hijas e hijos hasta por lo
menos los 24 meses de edad, en periodo
de lactancia, sea cual fuere su régimen
laboral, incluyendo aquellas mujeres en
periodo de lactancia sin vínculo laboral que
prestan servicios en el centro de trabajo.
Normativa
Decreto Supremo N° 023-2021-MIMP: art. 4.1.

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Frecuencia y tiempo de uso del servicio de lactario

El tiempo de uso del lactario durante el En el caso que la usuaria del servicio
horario de trabajo no puede ser inferior necesite un tiempo mayor a 1 hora, este
a 1 hora diaria, tiempo que puede ser puede ser ampliado previo acuerdo
distribuido o fraccionado por la usuaria con el empleador, considerando para
en dos periodos de 30 minutos o en tres ello el interés superior del niño/a y las
periodos de 20 minutos, cada uno, en circunstancias especiales de cada una de
función a su necesidad de extraerse la las madres.
leche materna, previa comunicación y
coordinación con el/la empleador/a, el cual
es tomado como tiempo efectivamente Normativa
Decreto Supremo N° 023-2021-MIMP: art. 21
laborado para todos sus efectos.

Condiciones mínimas para la implementación del servicio de lactario

Los lactarios institucionales deben cumplir con las siguientes condiciones mínimas:

Área
Debe tener un área mínima de 7,50 m2.

Privacidad
Uso exclusivo para la extracción y conservación de la leche materna durante el
horario de trabajo, además debe contar en su interior con elementos que permitan
brindar la privacidad necesaria entre las usuarias del servicio, tales como cortinas
o persianas, biombos, separadores de ambientes, entre otros.

Comodidad
Adecuada ventilación e iluminación, y elementos mínimos tales como: 2 sillas y/o
sillones unipersonales estables y con brazos, 2 mesas o repisas para los utensilios
de las usuarias del servicio de lactario durante la extracción, dispensadores de
papel toalla y de jabón líquido, depósitos con tapa para los desechos, entre otros
elementos, que brinden bienestar y comodidad a las usuarias para la extracción y
conservación de la leche materna.

Refrigeradora o frigobar
Debe contar con una refrigeradora o un frigobar en óptimo estado de conservación
y funcionamiento de uso exclusivo para conservar la leche materna; no debe
utilizarse para almacenar alimentos u otros elementos ajenos a la finalidad del
lactario institucional.

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Accesibilidad
El servicio de lactario debe implementarse teniendo en cuenta las condiciones
mínimas de accesibilidad en edificaciones conforme a la normativa vigente, en
un lugar de fácil y rápido acceso para las usuarias, de preferencia en el primer o
segundo piso de la institución; en caso se disponga de ascensor, podrá ubicarse
en pisos superiores.
Lavabo
Debe contar con un lavabo dentro del ambiente, para facilitar a las usuarias el
lavado de manos e higiene durante el proceso de extracción y conservación de la
leche materna, además contar con otros elementos necesarios para tal fin.

Normativa
Decreto Supremo N° 023-2021-MIMP: art. 14

Diferencia entre permiso por durante el horario de trabajo; ambos

lactancia materna y tiempo derechos son irrenunciables e
mínimo para el uso del lactario indisponibles.

El derecho a 1 hora diaria de permiso por

lactancia materna es independiente del Normativa
Decreto Supremo N° 023-2021-MIMP: art. 22.
tiempo del uso del lactario institucional

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III. DERECHOS
RELACIONADOS CON
LA PROTECCIÓN
CONTRA EL
DESPIDO

3.1. Presunción de despido nulo

¿En qué consiste?
Si el despido de la trabajadora se produce en cualquier momento ¡Despedida!
del periodo de gestación o dentro de los 90 días posteriores
al nacimiento, se presumirá que el despido tiene por causa el
embarazo, el nacimiento y sus consecuencias o la lactancia.

Esta presunción quedará sin efecto sólo si el empleador acredita

la existencia de causa justa para despedir a la trabajadora.

Normativa
Ley N° 31152: art. Único
Decreto Supremo N° 003-97-TR: art. 29, inc. e.

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¿Esta presunción protege a todas ¿Qué debemos tomar en cuenta

las trabajadoras? para aplicar esta presunción?
Sí. Esta presunción protege a todas las La presunción de despido nulo por
trabajadoras del régimen laboral de la motivo del embarazo, el nacimiento y sus
actividad privada, incluso durante su consecuencias o la lactancia es aplicable
período de prueba, así como también a las siempre que el empleador hubiere
que prestan servicios bajo el régimen de sido notificado documentalmente del
tiempo parcial. embarazo en forma previa al despido y
no enerva la facultad del empleador de
despedir por causa justa.
Normativa
Ley N° 31152: art. Único
Normativa
Decreto Supremo N° 003-97-TR: art. 29, inc. e.
Ley N° 31152: art. Único
Decreto Supremo N° 003-97-TR: art. 29, inc. e.

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IV. DERECHOS
RELACIONADOS
CON LA SEGURIDAD
Y SALUD EN EL
TRABAJO

4.1. Cambio de labores

¿En qué consiste?
Las trabajadoras gestantes que realicen labores que puedan
poner en riesgo su salud y/o la del desarrollo normal del embrión
y el feto durante el período de gestación tienen derecho a
solicitar a su empleador que les asigne labores distintas a las
habituales, incluso las que conllevan un cambio de puesto de
trabajo, sin que ello afecte sus derechos laborales.

Normativa
Ley N° 28048: art. 1.
Decreto Supremo N° 009-2004-TR: arts. 1, 2, 3 y 4.

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Carácter temporal del cambio de labores

El cambio de labores o puesto de trabajo será temporal y se mantendrá mientras dure la

etapa de gestación y/o subsistan los riesgos. Sin embargo, por pacto individual o convenio
colectivo se puede extender la medida hasta que concluya el período de lactancia, en
atención a los riesgos que pueden afectar al recién nacido a través de la leche materna.
Normativa
Ley N° 28048: art. 1.
Decreto Supremo N° 009-2004-TR: art. 3.

¿Qué criterios debe tener

el empleador para asignar
temporalmente labores
distintas a las habituales?

Al momento de asignar labores que

no pongan en riesgo la salud y/o el
desarrollo normal del embrión y
del feto, el empleador deberá tener
en cuenta la siguiente prioridad, en
función de las posibilidades técnicas y
organizacionales dentro de su empresa:

Cambiar la manera de realizar las

mismas labores.

Adaptar física o técnicamente las Cambiar el puesto de trabajo a uno

condiciones de trabajo. con diferente categoría ocupacional
superior. El empleador deberá pagar una
remuneración adicional solo por ese
Controlar, limitar o eliminar los tiempo.
riesgos existentes.

Suspensión de labores, solo para casos en

Cambiar el puesto de trabajo a uno
los que no se puedan aplicar las prioridades
con similar categoría ocupacional sin
anteriores. El empleador debe continuar
menoscabo de remuneración.
pagando remuneración.

Cambiar el puesto de trabajo a uno

con diferente categoría ocupacional Normativa
Ley N° 28048: art. 1.
inferior, se mantiene remuneración Decreto Supremo N° 009-2004-TR: art. 3.
previa.

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Retorno a las labores de origen

El empleador está obligado a retornar a al cambio de labores, en un plazo que

la trabajadora a sus labores originarias no superará los 15 días naturales o, con
o a uno equivalente, con la misma posterioridad del parto, inmediatamente a
remuneración y demás derechos, una su retorno al centro de trabajo culminado
vez concluida la situación que dio origen su descanso postnatal.
Normativa
Ley N° 28048: art. 1.
Decreto Supremo N° 009-2004-TR: art. 11.

V. Marco Normativo vinculado

Ley N° 26644, Precisan el goce del derecho de descanso pre-natal y post-natal de la
trabajadora gestante

Ley N° 28791, Ley que establece modificaciones a la Ley Nº 26790, Ley de Modernización
de la Seguridad Social en Salud

Ley N° 27240, Ley que otorga permiso por lactancia materna

Ley N° 30367, Ley que protege a la madre trabajadora contra el despido arbitrario y
prolonga su periodo de descanso

Ley N° 28048, Ley de protección a favor de la mujer gestante que realiza labores que
pongan en riesgo su salud y/o el desarrollo normal del embrión y el feto

Ley N° 29896, Ley que establece la implementación de lactarios en las instituciones del
sector público y del sector privado promoviendo la lactancia materna

Ley N° 26790, Ley de Modernización de la Seguridad Social en Salud

Decreto Supremo N° 009-97-SA, Reglamento de la Ley de Modernización de la

Seguridad Social en Salud

Decreto Supremo N° 005-2011-TR, Decreto Supremo que Reglamenta la Ley Nº 26644,

Ley que precisa el goce del derecho de descanso pre natal y post natal de la trabajadora
gestante

Decreto Supremo N° 023-2021-MIMP , Decreto Supremo que aprueba el Reglamento de

la Ley Nº 29896, Ley que establece la implementación de lactarios en las instituciones
del sector público y del sector privado promoviendo la lactancia materna

Decreto Supremo N° 009-2004-TR, Dictan normas reglamentarias de la Ley Nº 28048,

Ley de Protección a favor de la Mujer Gestante que realiza labores que pongan en riesgo
su salud y/o el desarrollo normal del embrión y el feto

Decreto Supremo N° 013-2019-TR, Decreto Supremo que aprueba el Reglamento

de Reconocimiento y Pago de Prestaciones Económicas de la Ley Nº 26790, Ley de
Modernización de la Seguridad Social en Salud

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