UPN, PASIÓN POR

TRANSFORMAR VIDAS

UPN.EDU.PE
FUNDAMENTOS DE DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO
 1. DEFINICION DE DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO.
Conjunto de normas jurídicas nacionales y
supranacionales de derecho público que tienen por
objeto solucionar controversias de carácter interestatal
o internacional mediante la elección del juez
competente para dirimirlas, de la ley aplicable al fondo
de los asuntos o de la norma que específicamente les
dará una solución directa.
1.1. OBJETO.
Objeto puramente formal, que consistía simplemente en elegir
entre una legislación y otra mediante la utilización de la norma
de conflicto o conflictual (choise of law rule), con la cual se
escogía al juez competente y el derecho de fondo aplicable en
las controversias en que un aspecto determinado de la situación
debatida estaba vinculado con leyes de diversos
o Crear normas materiales para regular de fondo un conflicto en el
que convergen normas de varias entidades o países, y dar
soluciones directas y específicas utilizando, en ocasiones, criterios
diferentes de los adoptados en los asuntos con elementos
puramente locales (ejemplo: compraventa internacional, adopción
internacional, alimentos internacionales, franquicias internacionales,
arrendamiento financiero internacional, factoraje financiero
internacional,
etcétera).
1.2. EVOLUCIÓN HISTÓRICA.

La concepción moderna del DIPr se inicia en la Edad

Media, con la escuela italiana de los Posglosadores.
Antes de esta época hay un amplio número de
antecedentes, de los cuales nos referiremos sólo a tres.
o La pluralidad de leyes. Significa que en un momento
determinado existe la posibilidad de aplicar una ley de entre
varias que son susceptibles de ser aplicadas.
o En la Grecia clásica existieron ciudades - Estado con legislación,
instituciones y autoridades propias. Con un considerable tráfico de
personas y bienes entre esas ciudades - Estado se produjeron
múltiples problemas acerca de qué ley aplicar.
o Personalidad de las leyes. Consiste en aplicar la ley en
razón de la calidad de la persona. Esta tradición nace
en Roma donde, durante el Imperio, a los ciudadanos
romanos se les aplicaban las leyes del JUS CIVILE y a
los extranjeros (a peregrinos) el IUS GENTIUM que
preveía, entre otras cosas, la aplicación de las leyes de
su origen. Las relaciones entre ciudadanos romanos y
peregrinos o entre peregrinos originarios de ciudades
diferentes eran reguladas de acuerdo al IUS GENTIUM.
o A la caída del Imperio romano, las tribus que lo habían
conquistado (galos, francos, visigodos, hunos, etc.),
convivieron en el mismo territorio y cada tribu elaboró sus
propias leyes a partir del derecho romano. Deben de
haberse presentado problemas interesantes en la medida
que la ley se aplicaba de acuerdo con el origen tribal, o la
raza de cada individuo.
o En su Historia del derecho, Paul OURLIAC señala que el sistema
de la personalidad de las leyes surge en esta época porque los
reyes bárbaros, ocupados en la guerra, trataban de conservar
las cosas como estaban, y la forma era no mezclarse, vivir cada
grupo por su lado: bárbaros con bárbaros, romanos con
romanos.
o Territorialismo de las leyes. Consiste en aplicar la misma ley, ley
del foro, a todas las personas que se encuentren dentro de un
territorio determinado, sin tomar en cuenta su origen.
o ESCUELAS DE LA EDAD MEDIA.
ESCUELA ITALIANA. En el siglo XI el monje IRNERIO descubrió en
una biblioteca de Pisa, semiabandonado y polvoso, el Codex
Secundus, que era la codificación más acabada del derecho
romano. Lo llevo a Boloña, donde un nutrido grupo de juristas lo
estudiaron e hicieron sus comentarios (glosas) sobre diversas
partes de la obra a este movimiento se les llamo escuela de los
glosadores
o Escuela de los Glosadores.
Dentro de esta escuela, dos autores establecieron las bases de
los estatutos: en el siglo XII AZON, con su obra Summa codicis,
y Carolus De Tocco con su glosa Statum non ligat nisi subditos"'
(GUTZWILLER).
o Por su parte ACURSIO, con su glosa Ordinaria, variante de la
anterior, establece el principio lex fori conforme al cual la ley debe
tener un ámbito de aplicación en el espacio. De manera más
precisa, dicho principio indica que el juez debe aplicar
invariablemente su propia ley en cuanto al procedimiento.
o JACOBUS BALDUINI establece una distinción importante: en
materia de procedimientos, el juez debe aplicar su propia ley (ad
litem ordinanda) y en cuanto al fondo del asunto, en materia
contractual (ad litem decidendam), la ley del lugar en donde el
contrato se hubiese celebrado.
o Escuela de los Posglosadores. Floreció a finales del siglo XIII y
durante el siglo XIV. BARTOLO DE SASSOFERRATO es su autor
más destacado y se le considera el fundador del DIPr moderno,
ya que en sus glosas hace una síntesis de todos los estatutos
que hasta la fecha existían en la materia y los tradujo en los
principios que irían a regir hacia el futuro.
o En Italia el feudalismo no tuvo las raíces profundas que alcanzó en
el resto de Europa. La existencia de ciudades-Estado (principados,
ducados, etc.), con sus propias leyes dentro de un territorio
relativamente reducido, y el gran desarrollo del comercio provocaron
la necesidad de contar con un sistema de solución al tráfico jurídico
internacional que ahí se dio. De esa época provienen gran parte de
los principios que aún siguen vigentes.
oGUILLAUME DE CUN. Distinguió entre estatutos (leyes) reales,
que rigen los bienes, y estatutos personales, que rigen a las
personas. Los primeros, con efecto territorial: lex rei sitae, es decir,
la ley de su ubicación rige a los bienes. Los segundos, con efecto
extraterritorial: lex personae, rigen a las personas de acuerdo con su
origen (lo que hoy en día llamamos nacionalidad).
oBARTOLO DE SASSOFERRATO consideró que debía existir un
estatuto intermedio aplicable a los actos jurídicos y así propuso el
principio locus regit actum, que equivale a que la ley de la
celebración del acto sea lo que rija.
o De acuerdo con Carlos Arellano García, las
principales características de la escuela Italiana son:

1. Planteaba problemas conflictuales concretos en los

que se determinaba la aplicación territorial o
extraterritorial de la norma.
2 No estudiaba conflictos internacionales, sino
interprovinciales.
3 No se establecían principios generales dogmáticos.
4 El derecho romano se consideraba derecho común y
de él se extraían argumentos.
5 Eran eminentemente
prácticos
 oESCUELA FRANCESA DEL SIGLO XVI.

o CHARLES DUMOLIN (Carolus MOLINEAUX) (1500-1566), bajo la

influencia de los Posglosadores, redactó Un comentario al título de los
feudos de la costumbre de París.

o Sus glosas las realizó conforme a un método analítico y universal.

Conforme a este método, no sólo desarrolló las ideas de los
Posglosadores, sino que estableció las bases para el surgimiento
de las ideas supranacionalistas
o El otro autor, BERTRAND D'ARGENTRÉ
(1519¬1590), de origen noble y con servador, elaboró
su glosa con el título La costumbre de Bretaña, y en
ella delineó el método dogmático y la idea sistemática
del territorialismo.
o Su principio básico fue finitas potestas, finitas jurisdictio et
cognitio.« De ahí deriva otros dos principios:
- Los bienes inmuebles se rigen por la ley del lugar de su
ubicación (lex rei sitae)
- Las personas se rigen por la ley de su domicilio y los
bienes muebles por la ley del domicilio de su propietario
que, en el siglo XIX, fue traducido como mobilia sequntur
personam.
o D ARGENTRÉ justifica de manera excepcional la
aplicación de leyes extranjeras con base en los
principios de justicia y equidad.
o WERNER GOLDSCHMIDT afirma que esta doctrina
se condensa en la frase “Todos los estatutos son
reales”.
o De conformidad con lo señalado por Niboyet, sus
principales características son:

1. Dividía los estatutos en reales, personales y mixtos:

los reales tenían por objeto las cosas, los personales
a los individuos y los mixtos a los dos anteriores.

2. Establecía que en los estatutos reales y mixtos la

norma se aplicaba territorialmente en los personales,
extraterritorialmente.

3. La aplicación extraterritorial de la norma en el

estatuto personal era una obligación fundada en la idea
dejusticia.
o Carlos Arellano García comenta:
La doctrina francesa antigua tiene el mérito de tratar de
establecer principios más generales que los
establecidos por la escuela italiana antigua, no obstante
el saldo es negativo porque trata a toda costa, con
verdadero perjuicio, sin razonarlo suficientemente, de
limitar al máximo la aplicación de
la norma jurídica foránea.
o ESCUELA HOLANDESA Y FLAMENCA.
Esta escuela también se llamaba de la cortesía. Surgió
en el siglo XVII y sus representantes destacados fueron
PAUL VOET (1610-1677), ULRICH HUBER (1636-
1694), BURGUNDUS, RODENBURG, JUAN VOET y
otros.
o Básicamente establecía la territorialidad de las leyes
al señalar que, en principio, éstas se habían creado
para regir en un territorio determinado y sólo en casos
excepcionales, cuando la controversia contuviera
elementos no contemplados por la ley holandesa o se
rigiera por ordenamientos de diversas ciudades, se
podía aplicar la norma jurídica extraña, pero no en
virtud de una obligación jurídica, sino por una cortesía
internacional (comitas gentum ), basada en una mera
necessitas facti, lo cual se criticaba debido a que se
creaba inseguridad jurídica y dejaba al juez la libertad
de aplicar o no la norma extraforo
o De acuerdo con Goldschmidt, Ulrich Huber redujo sus
principios a tres axiomas:
1. Las leyes de cada Estado reinan dentro de sus
límites y rigen sobre todos sus súbditos; pero más allá
no tienen fuerza alguna.
2. Deben considerarse súbditos del Estado cuantos se
encuentren dentro de los límites del territorio y
permanezcan en él transitoria o definitivamente.

3. Los jefes de Estado permiten, por cortesía, que una ley

de otra nación se aplique en los demás Estados luego de
haber producido su efecto en el territorio de su pueblo, si
ellos o sus súbditos no son lesionados en su poder o en
sus derechos
o ESCUELA ANGLOSAJONA. Fue una continuación de la doctrina
holandesa y flamenca, por lo que era predominantemente
territorialista. Sufrió la influencia del feudalismo inglés y sobre todo
la invasión de los normandos a Inglaterra, al mando de Guillermo el
Conquistador, en 1066, así como el ascenso al trono inglés de
1688. de Holanda en
Guillermo
o SISTEMA LATINOAMERICANO.
El sistema latinoamericano es, en principio,
territorialista, y para ubicar sus orígenes debe
analizarse el antiguo derecho español.
o En la península ibérica, en el siglo VII, con la creación de un
Estado unitario recopilado en el fuero juzgo, se fijó el sistema
territorialista por exigencias de orden político, a fin de evitar la
aplicación de las leyes romanas.
o En 1250 el rey Alfonso X, el Sabio, promulgó el fuero real para
reconstruir la unidad jurídica desmembrada por los numerosos
fueros locales; en él retomó el principio de la territorialidad, con
lo cual los extranjeros quedaron sometidos a las leyes del reino.
o Sin embargo, en la obra magna de Alfonso X, Las
Siete Partidas, se permitía que se aplicara el derecho
extranjero de manera excepcional, siempre que no
afectara al territorio.
o Posteriormente, en 1505, con la Nueva y Novísima
Recopilación se siguió el mismo criterio, con lo que se
superó así la fase de territorialidad absoluta de la Edad
Media
o El fundamento del derecho internacional privado latinoamericano
está, por consiguiente, en las leyes españolas, las cuales se
aplicaron en la época colonial y en los inicios de su vida
independiente.
o Cuando los países de América Latina se
independizaron de la metrópoli, tras largos años de
lucha, veían constantemente amenazada su
soberanía nacional.
o La amenaza a su soberanía nacional explica la
decidida oposición de gran parte de los nuevos
Estados a cualquier género de injerencia extraña,
aunado a la tradición heredada, que dio como
resultado la marcada tendencia territorialista en la
primera etapa de muchas de las nuevas
codificaciones nacionales.
América Latina fue pionera de trascendentes esfuerzos
iusprivatistas Parten de las teorías surgidas en los siglos XIX y XX
y su principal finalidad es establecer bases científicas a la solución
de los conflictos internacionales de leyes.
o Teorías surgidas en los siglos XIX y XX.

- INTERNISTAS O TERRITORILISTAS. En las cuales se ubica,

de acuerdo con Carlos Arellano García. La doctrina
angloamericana, que parte de la base de aplicación
excepcional de la norma jurídica extraña.
- INTERNACIONALISTAS. EXTRATERRITORIALISTAS O DE LA
PERSONALIDAD DEL DERECHO. Con gran facilidad autorizan
la aplicación del derecho extraforo, salvo circunstancias
justificables.
 NACIONALISTAS, INTERNISTAS O
TERRITORIALISTAS.
o JOSEPH STORY (1779 - 1845). Representante de la escuela
angloamericana de derecho internacional privado. Los puntos
principales de su teoría son:
1. En principio, las normas jurídicas carecen de vigencia en el
exterior, ya que sólo la poseen en el Estado de donde
2. Sólo cabe la aplicación extraterritorial de la ley de manera
excepcional en razón de la Comity.

3.La Comity está fundada en la reciprocidad, necesidad moral de

hacer justicia para que en otros países también se lleve a cabo
o JEAN - PAUL NIBOYET (1886 - 1952)
En la materia de solución de los conflictos de leyes,
Jean-Paul Niboyet estableció:
1. En principio, la ley que se aplica es la del foro, ya que
se creó para regir en su territorio.
2 Sólo en situaciones excepcionales procede la
aplicación obligatoria de las leyes extranjeras
competentes, debido al principio del respeto de los
derechos de cada Estado y su soberanía.
 INTERNACIONALISTAS,
EXTRATERRITOLISTAS O DELA
PERSONALIDAD DEL DERECHO
o PASCUALE STANISLAO MANCINI (1817 - 1889)

La teoría de Pascuale Stanislao Mancini se conoce como

doctrina italiana o de la personalidad del derecho. Los
puntos más importantes son:
1. Considera que el derecho está integrado por diferentes
clases de normas.
2. Las normas derivadas del "Principio de soberanía"
del Estado y las que protegen los intereses sociales son
de aplicación territorial (lexfori).
3. Las normas relativas a los intereses privados son de dos
tipos:
a) De derecho privado necesario. Rigen a los individuos
considerando su raza, religión, lengua, tradiciones
históricas, clima, etc.; son de aplicación extraterritorial y
ante un problema de colisión de leyes los sujetos deben
regirse por su ley nacional. Se incluyen en estas normas las
referentes a los derechos personales, de familia y
sucesorios que constituyen el "espejo de la nacionalidad".
Sólo cuando los individuos no tengan nacionalidad o posean
dos o más, se aplicarán subsidiariamente las leyes de su
actual domicilio.
b) De derecho privado voluntario. Abarcan las normas
de derecho nacional que son derogables por los
individuos en uso de su autonomía de la voluntad.
Comprenden, principalmente, las referentes a la materia
contractual.
4. Establece el principio
de igualdad entre lex fori
y el derecho extranjero.
o FRIEDRICH KARL VON SAVIGNY (1779 - 1861). Fundó
la escuela alemana del siglo XIX. Fue profesor de la
Universidad de Berlín. Los principales puntos de su teoría
son:
1. Declara la existencia de una comunidad de derecho entre
los pueblos que están en evolución y permite que en caso
de colisión de leyes la decisión sea siempre la misma, sin
importar en qué Estado se pronuncie la sentencia.
2. Ante un problema de colisión de leyes es preciso
determinar para cada relación jurídica el derecho
más acorde con la naturaleza propia y esencial de la
relación.
3. Los Estados deben aplicar, en su caso, leyes
extrañas; no por un acto benevolente, sino como
resultado del progreso del derecho en la comunidad.

4. La evolución del derecho en la comunidad se logra

por medio de la celebración de tratados que
resuelvan los casos de colisión.
o KARL GEORG VON WAECHTER (1797 - 1880)
Según Adolfo Miaja de la Muela, los puntos más
sobresalientes de las ideas de Karl Georg von Waechter
son:
1. Un conflicto de leyes debe resolverse de acuerdo con las
normas conflictuales vigentes en el lugar donde se
encuentra el juez que conoce de la controversia.
2 Si no hay norma conflictual, el juez debe buscar la
solución de acuerdo con el sentido y espíritu de las
leyes vigentes en su Estado.
3. Si el espíritu y sentido de las leyes no resuelven el problema,
debe aplicarse el derecho de su Estado.

4. Por tanto, la aplicación del derecho extranjero se reduce al

supuesto de que la ley del juez prescriba su aplicación expresa o
tácitamente.

5. Da a los jueces una fórmula sencilla para la solución de los

conflictos de leyes.
O ANTOINE PILLET (1857 - 1926). Fue un doctrinario
francés, profesor de derecho internacional privado en la
Universidad de París. Los puntos principales de su
doctrina, según Carlos Arellano García, son:
i. Destaca el carácter internacional de la materia.
2. Dice que, en principio, la ley es permanente y general:
permanente porque se aplica de manera constante, y general
debido a que rige a todos los sujetos y todas las relaciones
jurídicas dentro de su territorio.
3. Sostiene que en la materia no es posible que la ley conserve
su generalidad y permanencia, pues sería completamente
territorial.
4. Por tanto, en la materia debe optarse o no por la generalidad y
permanencia de la ley, para seguir el sistema territorialista o
extraterritorialista, de acuerdo con los intereses sociales.
o Teorías supranacionalistas. Consideran que el DIPr debe
tener un contenido normativo de naturaleza supranacional.
Su origen está en DUMOLIN y pasa a través de juristas de
principios del presente siglo, quienes en esa época de
manera ideal creían que debía existir una comunidad de
estados vinculados por una normatividad internacional
(intemacionalistas), y otros que propusieron una comunidad
jurídica universal de personas (universalistas).
o La tendencia actual ha recibido una influencia muy amplia
de estos pensadores en la medida que un número cada
día mayor de normas de DIPr provienen de tratados y
convenciones internacionales.
o Teorías territorialistas o internas. Postulan que las
normas de DIPr deben tener un carácter nacional pues
el derecho nace y se agota en el ámbito interno. Su
origen está en las ideas de DARGENTRÉ, ideas que
han florecido en épocas de sentimientos nacionalistas o
independentistas. Actualmente se observa una clara
tendencia a su
desaparición.
o Teorías Autónomas. Afirman que el DIPr debe
elaborarse con un contenido normativo interno como
internacional sobre la base del derecho comparado.
Los autores que se adhirieron a estas teorías
expusieron sus ideas entre los años 1930 -1960, y se
considera que son quienes sentaron las bases del
DIPr contemporáneo.
 1.3. TEMAS TRADICIONALES DE
DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO.
o NATURALEZA DE SUS NORMAS.

Son de Derecho Público, ya que su aplicación es

obligatoria e irrenunciable para los particulares,
estableciendo relaciones de supraordenación con el
Estado y protegiendo los intereses sociales
contenidos en ellas.

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Son nacionales e internacionales, ya que pueden
encontrarse en ordenamientos internos o tratados.
 Unas son facultativas y otras obligatorias para el
Estado:

o Facultativas para el Estado. Es el caso de las

normas legislativas, cuya vigencia en el territorio
depende de la voluntad del poder público, puesto
que, en el momento en que el Poder Legislativo así
lo decida conforme a sus intereses, puede
derogarlas unilateralmente.

o Obligatorias para el Estado. Son de carácter

supranacional y están contenidas en los tratados
internacionales. Se imponen jurídicamente a la
voluntad de la nación, la cual está obligada a
respetarlas, aun en contra de sus deseos. a menos
que se extingan, invaliden, rescindan o disuelvan.
- Son formales (normas de conflicto o conflictuales) y
sustantivas de carácter específico (normas
materiales):
o Normas de conflicto o conflictuales, que rigen, a su
vez, la vigencia de otras normas jurídicas
sustantivas. Su única finalidad es elegir aquella que
va a aplicarse para resolver la controversia cuando,
en un aspecto determinado de la situación jurídica
concreta, coexistan normas de diversos Estados.
o Normas materiales, que regulan de manera directa
una controversia que tiene puntos de contacto con
diversas legislaciones, dando una solución específica
a la problemática, la cual puede diferir de la utilizada
para las situaciones con elementos sólo locales; por
ejemplo, la adopción internacional de menores
o BIBLIOGRAFÍA.
Contreras Vaca, F.J. (2006). Derecho Internacional Privado: Parte
especial.

Pereznieto Castro, L. (2004). Derecho Internacional Privado: Parte

general.

Cuevas Cansino, F. (2007). Manual de Derecho Internacional

Privado Mexicano.
GRACIAS