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Señor
JUZGADO CONSTITUCIONAL DEL CIRCUITO DE PAMPLONA (REPARTO)
DISTRITO JUDICIAL DE PAMPLONA
E. S. D.
2) LOS ACCIONADOS:
Este formato de Acción de Tutela lo deben diligenciar los docentes provisionales cuya plaza fue ofertada y cumplen con el requisito de
ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA – ENFERMEDAD CATASTRÓFICA, RUINOSA O DE ALTO COSTO, para radicarlo ante
los Juzgados de cada localidad.
Llene el formato con todos los datos, conviértalo en PDF y fírmelo. Adjunte los anexos necesarios (formato PDF) y radique en el enlace:
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Con el proceder que más adelante se detallará, considero que se han vulnerado los derechos
fundamentales consagrados en la Constitución Nacional, consistentes en el DERECHO A
LA VIDA (ART. 11, C.N.), DERECHO DE IGUALDAD (Art. 13, C.N.) Y A LA PROTECCIÓN
AL TRABAJO (Art. 25, C.N.); POR CONEXIDAD A LA PRIMACÍA DE LOS DERECHOS
INALIENABLES (Art. 5º, C.N.), DEBIDO PROCESO (Art. 29 C.N.), LA DIGNIDAD HUMANA
(Art. 1º, C.N.), AL TRABAJO Y LA DIGNIDAD DEL TRABAJADOR (Art. 53, C.N.),
DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL (Art. 48, C.N.) y DERECHO A LA SALUD (Art. 49,
C.N.), ENTRE OTROS, así como los principios de LA CONFIANZA LEGÍTIMA, LA
EQUIDAD, EDUCACIÓN DE CALIDAD, DEBIDO PROCESO ADMINISTRATIVO, MÉRITO Y
LA BUENA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA.
III. EL HECHO
2. En total tengo como experiencia trece (13) años y siete (07) meses de experiencia como
docente.
Este formato de Acción de Tutela lo deben diligenciar los docentes provisionales cuya plaza fue ofertada y cumplen con el requisito de
ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA – ENFERMEDAD CATASTRÓFICA, RUINOSA O DE ALTO COSTO, para radicarlo ante
los Juzgados de cada localidad.
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laborales de dichos empleos, así como los requisitos mínimo de formación académica,
experiencia y demás competencias exigidas para la provisión de dichos cargos y su
desempeño.
6. Mediante Procesos de Selección No. 2150 a 2237 de 2021, 2316 y 2406 de 20221 (Directivos Docentes
y Docentes), la COMISIÓN NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL – CNSC, realiza la convocatoria
para el Concurso de Méritos de Directivos Docentes y Docentes a nivel Nacional (población mayoritaria
y zonas rurales afectadas por el conflicto).
8. Mediante Acuerdo No. 335 de 2022, expedido por la COMISIÓN NACIONAL DEL
SERVICIO CIVIL – CNSC, se convocó y estableció el reglamento del Concurso Docente
en la Entidad Territorial a la que pertenezco.
11. Mi condición de salud exige de asistir de manera periódica a controles médicos, todos
estas patologías requieren de la adquisición permanente de medicamentos y exámenes
de alto costo, lo que se conoce como por la Legislación o la Jurisprudencia como
ENFERMEDAD CATASTRÓFICA, RUINOSA O DE ALTO COSTO, que requiere un
tratamiento continuo y de alto costo, el cual a la fecha ha sido tratado con el prestador
de servicios médico-asistenciales contratado para la zona donde laboro por el Fondo
Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio – FOMAG, lo que me ubica en calidad
de PROTECCIÓN LABORAL REFORZADA – ENFERMEDAD CATASTRÓFICA,
RUINOSA O DE ALTO COSTO, cobijado por la estabilidad laboral reforzada establecida
en la Ley 790 del 2002, el Decreto 1083 de 2015, la Ley 1955 de 2019 y el Decreto
1415 de 2021.
12. De conformidad con el artículo 12 de la Ley 790 del 27 de diciembre de 2002 “por la
cual se expiden disposiciones para adelantar el programa de renovación de la
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a=True&isModal=False
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El artículo 2.2.12.1.2.1 del Decreto 1083 del 26 de mayo de 2015 “por medio del cual
se expide el Decreto Único Reglamentario del Sector de Función Pública”, determinó:
“Artículo 2.2.12.1.2.1 Destinatarios. No podrán ser retirados del servicio las madres
o padres cabezas de familia sin alternativa económica, las personas con limitación
física, mental, visual o auditiva, y los servidores que cumplan la totalidad de los
requisitos de edad y tiempo de servicio para disfrutar de su pensión de jubilación o de
vejez, en el término de tres (3) años, según las definiciones establecidas en el
artículo 2.2.11.3.1.1. (sic)” (Debe entenderse que la referencia correcta es el artículo
2.2.12.1.1.1 del presente decreto) (Negrillas y subrayas son nuestras).
Por su parte, el parágrafo 2º del artículo 263 de la Ley 1955 del 25 de mayo de 2019
“por el cual se expide el Plan Nacional de Desarrollo 2018-2022. ‘Pacto por Colombia,
Pacto por la Equidad’”, estableció:
(…)
Parágrafo 2°. Los empleos vacantes en forma definitiva del sistema general de
carrera, que estén siendo desempeñados con personal vinculado mediante
nombramiento provisional antes de diciembre de 2018 y cuyos titulares a la fecha
de entrada en vigencia de la presente ley le falten tres (3) años o menos para
causar el derecho a la pensión de jubilación, serán ofertados por la CNSC una vez
el servidor cause su respectivo derecho pensional.
El jefe del organismo deberá reportar a la CNSC, dentro de los dos (2) meses
siguientes a la fecha de publicación de la presente ley, los empleos que se
encuentren en la situación antes señalada.
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Finalmente, el artículo 1º del Decreto 1415 del 4 de noviembre de 2021 “Por medio del
cual se modifica y adiciona el Decreto 1083 de 2015 en lo relacionado a la Protección en
caso de reestructuración administrativa o provisión definitiva de cargos para el personal
que ostenten la condición de prepensionados”, reglamentaron de manera exegética:
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Con base en las certificaciones expedidas por los jefes de talento humano o
quienes hagan sus veces y en las valoraciones del tipo de limitación previstas en
el numeral anterior, el secretario general de la respectiva entidad analizará,
dentro del estudio técnico correspondiente a la modificación de la planta de
personal permanente o temporal y teniendo en cuenta la misión y los objetivos
del organismo o entidad, el cargo del cual es titular el servidor público que se
encuentra en alguno de los grupos de la protección especial y comunicará a los
jefes de la entidad respectiva los cargos que de manera definitiva no podrán
ser suprimidos o las personas a quienes se les deberá respetar la
estabilidad laboral.
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14. Así, con los Procesos de Selección No. 2150 a 2237 de 2021, 2316 y 2406 de 2022
(Directivos Docentes y Docentes), el MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL, la
COMISIÓN NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL – CNSC, la UNIVERSIDAD LIBRE y/o
la SECRETARÍA DE EDUCACIÓN desconocen que en la actualidad de mi trabajo
deviene el único sustento de mi núcleo familiar, por lo que al tener una ENFERMEDAD
CATASTRÓFICA, RUINOSA O DE ALTO COSTO, me encuentro cobijado por la
estabilidad laboral reforzada establecida en la Ley 790 del 2002, el Decreto 1083 de
2015, la Ley 1955 de 2019 y el Decreto 1415 de 2021.
16. Desconocen igualmente los Procesos de Selección No. 2150 a 2237 de 2021, 2316 y
2406 de 2022 (Directivos Docentes y Docentes), tanto el MINISTERIO DE
EDUCACIÓN NACIONAL, la COMISIÓN NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL – CNSC,
la UNIVERSIDAD LIBRE y/o la SECRETARÍA DE EDUCACIÓN, que el actual
Concurso de Méritos para Directivos Docentes y Docentes, sin respetar mi estatus de
ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA – ENFERMEDAD CATASTRÓFICA,
RUINOSA O DE ALTO COSTO que propugno, afecta de manera grave mi DERECHO
FUNDAMENTAL A LA VIDA (Art. 11, C.N.) y a mi forma de subsistencia, así como la
DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL (Art. 48, C.N.), PROTECCIÓN A LA SALUD
(Art. 49, C.N.), como quiera que la futura e inminente terminación de mi vinculación en
provisionalidad definitiva, me deja de un momento a otro sin trabajo y sin forma de
responder por los requerimientos y necesidades económicas y alimenticias propias y de
mi familia, situaciones estas que generan una mayor afectación en el núcleo esencial
de mis derechos y el de mi familia.
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17. Por las Entidades accionadas, toda vez que el MINISTERIO DE EDUCACIÓN
NACIONAL, la COMISIÓN NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL – CNSC, la
UNIVERSIDAD LIBRE y en especial, la SECRETARÍA DE EDUCACIÓN, de manera
abierta y flagrantemente, al reportar las plazas docentes vacantes, desconoció e
inaplicó de manera irregular lo contemplado en el artículo 12 de la Ley 790 del 27 de
diciembre de 2002, el artículo 2.2.12.1.2.1 del Decreto 1083 del 26 de mayo de 2015,
el parágrafo 2º del artículo 263 de la Ley 1955 del 25 de mayo de 2019 y el artículo
1º del Decreto 1415 del 4 de noviembre de 2021, y a su vez desconoció que la
actividad laboral docente está supeditada a las normas contenidas no solamente en el
Decreto – Ley 2277 de 1979 y el Decreto 1278 del 2002, sino que se enmarcan dentro
del BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD (Arts. 93 y 94, C. N.) y goza de la especial
protección del Estado en todas sus formas – DERECHO A LA PROTECCIÓN AL
TRABAJO (Art. 25, C. N.) – y en este caso en cuanto a la profesionalización que está
siendo truncada por la Entidad accionada.
18. El trabajo y su protección estatal, la dignidad humana y del trabajador, los principios
mínimos de las relaciones laborales crean entre sí un bloque de derechos inalienables
del trabajador, los cuales deben ser garantizados por la acción del Estado en todas sus
instancias. Así pues, el MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL, la COMISIÓN
NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL – CNSC, la UNIVERSIDAD LIBRE y/o la
SECRETARÍA DE EDUCACIÓN, controvierte de manera abierta los postulados de la
IRRENUNCIABILIDAD DE LOS DERECHOS INALIENABLES (Art. 5º, C. N.), al
forzarme a aceptar una terminación unilateral de un nombramiento provisional definitivo,
sin el mínimo respeto a la ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA – ENFERMEDAD
CATASTRÓFICA, RUINOSA O DE ALTO COSTO, lo que afecta de manera flagrante
mi situación personal, laboral, patrimonial y pensional.
19. El derecho a la DIGNIDAD HUMANA (Art. 1º, C. N.) fue abiertamente conculcado por
el MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL, la COMISIÓN NACIONAL DEL
SERVICIO CIVIL – CNSC, la UNIVERSIDAD LIBRE y/o la SECRETARÍA DE
EDUCACIÓN, ya que dicha esfera contiene los principales postulados individuales que
debe proteger el Estado Social y Democrático de Derecho; y la(s) Entidad(es) al realizar
los Procesos de Selección No. 2150 a 2237 de 2021, 2316 y 2406 de 2022
(Directivos Docentes y Docentes), inaplicando el artículo 12 de la Ley 790 del 27 de
diciembre de 2002, el artículo 2.2.12.1.2.1 del Decreto 1083 del 26 de mayo de 2015,
el parágrafo 2º del artículo 263 de la Ley 1955 del 25 de mayo de 2019 y el artículo
1º del Decreto 1415 del 4 de noviembre de 2021, sin autorización ni participación del
interesado(a) (o por lo menos, con orden judicial), oculta y mediante una figura (Proceso
de Selección), por lo que la presente Acción Constitucional emerge como protección
exclusiva e inmediata del orden constitucional, legal o del interés público, al haberme
de mi papel activo como ciudadano plenamente capaz y reconocido(a) por el Estado
de intervenir en la solución de los conflictos en los cuales estén inmersos mis intereses,
reduciendo su personalidad jurídica a un mero sofisma de identificación.
20. El DERECHO AL TRABAJO, A SUS BENEFICIOS MÍNIMOS Y A LA DIGNIDAD DEL
TRABAJADOR (Art. 53, C. N.) está siendo desconocido con la actuación irregular del
MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL, la COMISIÓN NACIONAL DEL SERVICIO
CIVIL – CNSC, la UNIVERSIDAD LIBRE y la SECRETARÍA DE EDUCACIÓN, toda
vez que el trabajo (en todas sus formas) contiene para este caso, por lo menos, los
siguientes derroteros: a) irrenunciabilidad a los beneficios mínimos establecidos en
normas laborales; b) situación más favorable al trabajador en caso de duda en la
aplicación e interpretación de las fuentes formales de derecho; c) primacía de la realidad
sobre formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales; y, d) la ley,
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21. Con los Procesos de Selección No. 2150 a 2237 de 2021, 2316 y 2406 de 2022
(Directivos Docentes y Docentes), inaplicando el artículo 12 de la Ley 790 del 27 de
diciembre de 2002, el artículo 2.2.12.1.2.1 del Decreto 1083 del 26 de mayo de 2015,
el parágrafo 2º del artículo 263 de la Ley 1955 del 25 de mayo de 2019 y el artículo
1º del Decreto 1415 del 4 de noviembre de 2021, se contravienen los postulados
establecidos en el párrafo precedente, ya que las garantías impuestas por el
Constituyente de 1991 son tergiversadas y olvidadas por las Entidades accionadas al
establecer – de Perogrullo, que la plaza docente que ocupo mediante nombramiento
provisional de carácter definitivo, no contiene elementos nocivos para el ordenamiento
jurídico ni mucho menos para mi situación personal.
22. Los Procesos de Selección No. 2150 a 2237 de 2021, 2316 y 2406 de 2022 (Directivos
Docentes y Docentes), del MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL, la COMISIÓN
NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL – CNSC, la UNIVERSIDAD LIBRE y/o la
SECRETARÍA DE EDUCACIÓN, desconocería situaciones de carácter subjetivo y que
afectan de manera directa los derechos fundamentales a la VIDA, pues desconoce mi
calidad de VÍCTIMA DEL CONFLICTO ARMADO (DESPLAZADO POR LA
VIOLENCIA) o de DOCENTE AMENAZADO CON TRASLADO POR SITUACIÓN DE
SEGURIDAD, situación debidamente certificada por la Unidad para la Atención y
Reparación Integral a las Víctimas – UARIV, la Fiscalía General de la Nación – FGN, la
Unidad Nacional de Protección – UNP o la SECRETARÍA DE EDUCACIÓN, tal y como
lo establece el Decreto 1782 del 20 de agosto de 2013.
23. Con la actuación propuesta en los Procesos de Selección No. 2150 a 2237 de 2021,
2316 y 2406 de 2022 (Directivos Docentes y Docentes), el MINISTERIO DE
EDUCACIÓN NACIONAL, la COMISIÓN NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL – CNSC,
la UNIVERSIDAD LIBRE y/o la SECRETARÍA DE EDUCACIÓN, se está quebrantando
el ordenamiento constitucional y se está afectando de manera directa mi situación
personal, familiar, laboral y pensional, razón por la cual se asiste a este estrado con
miras a obtener un pronunciamiento judicial.
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El debido proceso administrativo establece límites a las autoridades mediante las leyes y
garantiza derechos a los administrados. De conformidad con la jurisprudencia del Consejo de
Estado, Sección Segunda, Subsección B3:
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Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección B, Sentencia del 11 de abril de 2019, Radicado: 05001-23-33-000-2014-
02189-01(1171-18), C.P. dra. Sandra Lisset Ibarra Vélez.
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“…(i) las reglas señaladas para las convocatorias son las leyes del concurso y son
inmodificables, salvo que ellas sean contrarias a la Constitución, la ley o resulten
violatorias de derechos fundamentales; (ii) a través de las reglas obligatorias del
concurso, la administración se auto vincula y auto controla, en el sentido de que debe
respetarlas y que su actividad en cada etapa se encuentra previamente regulada; (iii) se
quebranta el derecho al debido proceso y se infiere un perjuicio cuando la entidad
organizadora del concurso cambia las reglas de juego aplicables y sorprende al
concursante que se sujetó a ellas de buena fe. En este punto, esta Sala de Revisión
estima que si por factores exógenos las reglas del concurso varían levemente en alguna
de sus etapas, las modificaciones que hacen parte integral de la convocatoria inicial,
deben ser plenamente conocidas por los partícipes para que de esta forma se satisfagan
los principios de transparencia y publicidad que deben regir las actuaciones de la
administración y no se menoscabe la confianza legítima que los participantes han
depositado en los parámetros fijados para acceder a un cargo de carrera administrativa;
y, (iv) cuando existe una lista de elegibles que surge como resultado del agotamiento
de las etapas propias del concurso de méritos, la personas que ocupa en ella el primer
lugar detenta un derecho adquirido en los términos del artículo 58 Superior, que no
puede ser desconocido…” (Negrillas y subrayas son mías).
“…Respecto del derecho al trabajo en relación con el acceso a los cargos públicos, ha
indicado la jurisprudencia de esta Corporación (…) que dicha garantía se materializa en
cabeza del ganador del concurso, a quien le asiste el derecho de ser nombrado; en este
sentido, a la posibilidad de acceder a un empleo se suma la garantía del deber
estatal de impedir que terceros restrinjan dicha opción (…). Al tratar esta materia
en sentencia T-625 de 2000, el Tribunal Constitucional indicó:
Adicionalmente, la Corte Constitucional ha señalado que el sistema del mérito tiene como
propósito específico procurar la igualdad de trato y oportunidades, de manera que los mejores
calificados sean quienes ocupen los cargos públicos. En efecto, esta forma permite la
4
Corte Constitucional, Sentencia SU-913 del 11 de diciembre del 2009, M.P. dr. Juan Carlos Henao Pérez.
5
Corte Constitucional, Sentencia T-257 del 29 de marzo del 2012, M.P. dr. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
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participación de cualquier persona que cumpla con los requisitos del empleo, en un esquema
en el que no se permiten tratos diferenciados injustificados, y cuyos resultados se obtienen a
partir de procedimientos previamente parametrizados. Incluso, la aplicación de este método
permite eliminar la discrecionalidad del nominador y evitar que imperen criterios arbitrarios y
subjetivos en la selección de los aspirantes.
Es claro que los concursos de méritos, como mecanismo de selección objetivo e imparcial,
están sujetos a los PRINCIPIOS DE LEGALIDAD, AL PRINCIPIO DE BUENA FE Y AL
DEBIDO PROCESO, que orientan la actuación de la administración.
(…)
Las reglas del concurso son invariables tal como lo reiteró esta Corporación en la
sentencia SU-913 de 2009 al señalar ‘…resulta imperativo recordar la intangibilidad de
las reglas que rigen las convocatorias de los concursos públicos para acceder a cargos
de carrera en tanto no vulneren la ley, la Constitución y los derechos
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Corte Constitucional, Sentencia SU-411 del 26 de mayo de 2011, M.P. dr. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
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Otra característica relevante de este derecho es que la vida constituye la base para el ejercicio
del resto de los derechos consagrados tanto en la Constitución como en la ley; ósea, la vida
misma es el presupuesto indispensable para que cualquier sujeto se constituya en titular de
derechos u obligaciones.
Entendido así, el alcance del derecho a la vida y a la correlativa obligación absoluta del Estado
para protegerla y garantizarla, es evidente que en aquellos casos como el presente, en el que
el vínculo laboral deviene en INDISPENSABLE para garantizar tanto el sustento económico
como el servicio de salud para salvaguardar el derecho a la vida (propio), a través – inclusive
-, de la atención en salud, éste último como imperativo ate la falta de alternativas económicas
que me permitan solventar los requerimientos económicos del sostenimiento personal y
familiar y que, ante la prontitud en el concurso de méritos en curso, hace imposible procurarme
con la urgencia requerida, un trabajo que me proporcione a mí y a mi familia los medios
económicos de subsistencia adecuados.
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“…Se trata de tres dimensiones diferentes del principio de igualdad. La primera de ellas
es la igualdad ante la ley, en virtud la cual la ley debe ser aplicada de la misma forma a
todas las personas. Este derecho se desconoce cuándo una ley se aplica de forma
diferente a una o a varias personas con relación al resto de ellas. Esta dimensión del
principio de igualdad garantiza que la ley se aplique por igual, pero no que la ley en sí
misma trate igual a todas las personas. Para ello se requiere la segunda dimensión, la
igualdad de trato. En este caso se garantiza a todas las personas que la ley que se va
a aplicar no regule de forma diferente la situación de personas que deberían ser tratadas
igual, o lo contrario, que regule de forma igual la situación de personas que deben ser
tratadas diferente. La ley desconoce esta dimensión cuando las diferencias de trato que
establece no son razonables. Ahora bien, ni la igualdad ante la ley ni la igualdad de trato
garantizan que ésta proteja por igual a todas las personas. Una ley, que no imponga
diferencias en el trato y se aplique por igual a todos, puede sin embargo proteger de
forma diferente a las personas. La igualdad de protección consagrada en la Constitución
de 1991 asegura, efectivamente, “gozar de los mismos derechos, libertades y
oportunidades” (art. 13). Esta dimensión del principio de igualdad, por tanto, es
sustantiva y positiva. Es sustantiva porque parte de la situación en que se encuentran
los grupos a comparar para determinar si el tipo de protección que reciben y el grado en
que se les otorga es desigual, cuando debería ser igual. Es positiva porque en caso de
presentarse una desigualdad injustificada en razones objetivas relativas al goce efectivo
de derechos, lo que procede es asegurar que el Estado adopte acciones para garantizar
la igual protección. Para saber si esta dimensión del derecho a la igualdad ha sido
violada es preciso constatar el grado efectivo de protección recibida a los derechos,
libertades y oportunidades, y en caso de existir desigualdades, establecer si se han
adoptado medidas para superar ese estado de cosas y cumplir así el mandato de la
Carta Política. No basta con saber si el derecho se aplicó de forma diferente en dos
casos en los que se ha debido aplicar igual o si el derecho en sí mismo establece
diferencias no razonables, se requiere determinar si la protección brindada por las leyes
es igual para quienes necesitan la misma protección.”7
Mediante Convenio 122 del 9 de julio de 1964, los países integrantes de la Organización
Internacional del Trabajo – OIT se comprometieron a adoptar las medidas necesarias a
generar una política de pleno empleo productivo y libremente elegido, garantizando entre otras
“…c) que habrá libertad para escoger empleo y que cada trabajador tendrá todas las
posibilidades de adquirir la formación necesaria para ocupar el empleo que le convenga y de
utilizar en este empleo esta formación y las facultades que posea, sin que se tengan en cuenta
su raza, color, sexo, religión, opinión política, procedencia nacional u origen social…” 8
(Subrayo). El Gobierno colombiano, que se encuentra en mora de ratificar dicho convenio para
que haga parte del bloque de constitucionalidad (Art. 93, C. N.) vulnera a través de la(s)
determinación(es) adoptada(s) por las Entidades accionadas el artículo 13 de la Carta,
trasgrediendo el derecho de igualdad para los docentes que, con los mismos requisitos
acreditados, mantienen su cargo en provisionalidad, de conformidad a la normatividad vigente.
4.1. Un principio general: todas las personas nacen libres e iguales ante la ley y recibirán la
misma protección y trato de las autoridades;
7
Corte Constitucional, Sentencia C-507 del 25 de mayo del 2004, M.P. dr. Manuel José Cepeda Espinosa.
8
Tomado de: http://www.ilo.org/ilolex/cgi-lex/convds.pl?C122
Este formato de Acción de Tutela lo deben diligenciar los docentes provisionales cuya plaza fue ofertada y cumplen con el requisito de
ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA – ENFERMEDAD CATASTRÓFICA, RUINOSA O DE ALTO COSTO, para radicarlo ante
los Juzgados de cada localidad.
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La circunstancia de cumplir con los requisitos exigidos para el desempeño del cargo, y sin
embargo, las Entidades Accionadas no haber separado la plaza docente que ocupo para
brindar la protección Constitucional alegada, es factor suficiente para presumir en principio un
trato diferente y discriminatorio que no está razonablemente justificado y que se configura o
confirma totalmente, si se tiene en cuenta que, por el estado de indefensión y amparo
constitucional de que goza la familia, por encontrarme físicamente en condiciones de debilidad
manifiesta, es objeto de una ESPECIAL PROTECCIÓN.
El docente provisional con una enfermedad catastrófica, ruinosa o de alto costo que, por causa
directa del concurso de méritos, pierde su empleo como docente, sufre un perjuicio material y
psicológico que tiene una entidad particular y que no está presente en los demás empleados
o funcionarios. La no reparación de este daño, por lo expuesto, tiene el significado de expulsar
a la familia a una zona de penumbra social, lo que entraña la utilización de un criterio de
discriminación prohibido por el elemento 2° del derecho a la igualdad y una clara afrenta a la
dignidad de la mujer, todo esto, a pesar de que el artículo 42 de la Constitución Nacional
claramente consagra:
Por otra parte se rompe el principio de la igualdad ante las cargas públicas, si se pretende que
un(a) docente deba renunciar a la única estabilidad económica y a la seguridad social de su
familia, por una decisión de la administración, que si bien redunda en favor del interés del
Gobierno, afecta, en forma grave al(la) docente provisional y a su familia, pues el elemento 3°
del principio de la igualdad, es el deber del Estado de promover condiciones para lograr la
igualdad real y efectiva.
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En este sentido, se trata de una garantía en favor de las personas, que restringe la posibilidad
de que se emitan decisiones abruptas y sorpresivas, sin adoptar medidas de transición o que
minimicen los efectos negativos que el cambio de regulación les implica. Es decir, que su
alcance no es el de hacer intangibles o inmodificables las disposiciones jurídicas, sino el de
reducir el impacto negativo que el cambio en ellas pueda producir.
Es importante resaltar la íntima relación que tiene este principio con los de buena fe, seguridad
jurídica y respeto por el acto propio. Este último, conocido también por la locución latina “Venire
contra factum proprium non valet”9, señala que un sujeto que ha emitido un acto, que ha
definido una situación jurídica particular y concreta, en favor de otro, está impedido para
modificar unilateralmente su decisión, porque de hacerlo, estaría violando la confianza que se
generó con la primera conducta desplegada.
De acuerdo con lo anterior, para la configuración del principio de confianza legítima, la Corte
Constitucional fijó en la Sentencia T-311 de 201610, los siguientes presupuestos:
“… (i) La necesidad de preservar de manera concreta un interés público, esto es, resulta
indispensable para la administración generar un cambio en sus actuaciones en aras de
proteger el interés general; (ii) la demostración de que el particular ha desplegado su
conducta acorde con el principio de la buena fe; (iii) la desestabilización cierta, razonable
y evidente en la relación entre la administración y los administrados; y (iv) la obligación
de adoptar medidas por un periodo transitorio que adecúen la actual situación a la nueva
realidad. En esa medida, las actuaciones de la Administración que generen un cambio
súbito en las condiciones que regulan las relaciones con los administrados, en donde
exista una expectativa justificada, deben estar precedidas de un periodo de transición
donde se brinde a los particulares el tiempo y los medios necesarios para que se ajusten
a la nueva situación jurídica. Esa confianza, producto de la buena fe, da lugar a la
aplicación de soluciones por parte del Estado, sin que esto signifique una donación,
reparación, resarcimiento o indemnización a favor del particular, ni el desconocimiento
del principio del interés general…”
9
No se permite ir contra el propio acto.
10
Corte Constitucional, Sentencia T-311 del 16 de junio del 2016, M.P. dr. Jorge Iván Palacio Palacio.
11
Corte Constitucional, Sentencia T-321 del 3 de mayo del 2007, M.P. dr. Rodrigo Escobar Gil.
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Así las cosas se convierte en regla sinne quanum para las actuaciones de la Administración:
“…Cuando la confianza legítima en que un procedimiento administrativo será adelantado y
culminado de conformidad con las reglas que lo rigen es vulnerada, se presenta una violación
del debido proceso en la medida en que este derecho comprende la garantía de que las
decisiones adoptadas por la administración lo serán de tal manera que se respeten las reglas
de juego establecidas en el marco legal así como las expectativas que la propia administración
en virtud de sus actos generó en un particular que obra de buena fe. En efecto, la Constitución
misma dispuso que una de las reglas principales que rigen las relaciones entre los particulares
y las autoridades es la de que ambos, en sus actuaciones, “deberán ceñirse a los postulados
de la buena fe.” 12
Y por los errores en los Actos Administrativos, la posición que ha asumido la Corte
Constitucional es la siguiente:
(…)
12
Corte Constitucional, Sentencia T-730 del 5 de septiembre del 2002, M.P. dr. Manuel José Cepeda Espinosa.
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18
En relación con los actos administrativos que hayan creado o modificado una
situación jurídica de carácter particular y concreto o reconocido un derecho de
igual categoría, es necesario obtener el consentimiento expreso y escrito del
respectivo titular para poder proceder a su revocatoria directa. La anterior regla
general conoce dos excepciones a las que se refiere el inciso 2° del artículo 73 del
C.C.A: una, la del acto que resulta de la aplicación del silencio administrativo positivo,
y otra que se configura cuando es manifiesto que el acto administrativo fue obtenido
ilícitamente. En los dos supuestos anteriores, la Administración tiene la facultad de
revocar su propio acto aún sin consentimiento del beneficiario, siempre que se
agote como mínimo el procedimiento previsto en los artículos 14, 28, 34, 35 y 74
del Código Contencioso Administrativo y que la manifiesta ilegalidad, tanto de las
conductas reprochadas, como de los medios utilizados para lograr la expedición del acto
administrativo, esté plenamente probada en el procedimiento administrativo que
contemplan las referidas disposiciones.
(…)
13
Corte Constitucional, Sentencia T-215 del 23 de marzo del 2006, M.P. dr. Marco Gerardo Monroy Cabra
14
Ministerio de Salud, Resolución 5261 del 5 de agosto de 1994 “Por la cual se establece el Manual de Actividades,
Intervenciones y Procedimientos del Plan Obligatorio de Salud en el Sistema General de Seguridad Social en Salud”.
Recuperado de: https://www.minsalud.gov.co/Normatividad_Nuevo/RESOLUCI%C3%93N%205261%20DE%201994.pdf
15
Ministerio de Salud, Ob. Cit.
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19
“ARTÍCULO 114. ALTO COSTO. Sin implicar modificaciones en los servicios y tecnologías
de salud financiados con recursos de la UPC, entiéndase como de alto costo para efectos
del no cobro de copago, los siguientes eventos y servicios:
16
Ministerio de Salud, Resolución 5521 del 27 de diciembre de 2013 “Por la cual se define, aclara y actualiza integralmente
el Plan Obligatorio de Salud (POS)”. Recuperado de:
https://www.minsalud.gov.co/sites/rid/Lists/BibliotecaDigital/RIDE/DE/DIJ/resolucion-5521-de-2013.pdf
17
Puede verse en: https://cuentadealtocosto.org/site/
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20
PARÁGRAFO 1o. Se entiende como gran quemado al paciente con alguno de los
siguientes tipos de lesiones:
1. Quemaduras de 2o y 3o grado, en más del 20% de la superficie corporal
2. Quemaduras del grosor total o profundo, en cualquier extensión, que afectan a manos,
cara, ojos, oídos, pies y perineo o zona ano genital
3. Quemaduras complicadas por lesión por aspiración
4. Quemaduras profundas y de mucosas, eléctricas o químicas
5. Quemaduras complicadas con fracturas y otros traumatismos importantes
6. Quemaduras en pacientes de alto riesgo por ser menores de 5 años y mayores de 60
años, o complicadas por enfermedades intercurrentes moderadas, severas o estado crítico
previo.
PARÁGRAFO 2o. Se entiende por trauma mayor el paciente que presenta lesión o lesiones
graves provocadas por violencia exterior, que para su manejo médico-quirúrgico requiere la
realización de procedimientos o intervenciones terapéuticas múltiples y que cualquiera de
ellos se efectúe en un servicio de alta complejidad.”
Este tipo de enfermedades pueden ser catalogadas en dos categorías, a saber: i) agudas,
que serán aquellas patologías que requieren de terapia intensiva, como son las
quemaduras, los infartos cerebrales o cardiacos, las lesiones inmediatas producto de
accidentes graves, derrames cerebrales, cáncer, traumatismos craneoencefálicos, entre
otras; ii) crónicas, en donde los pacientes requieren de tratamiento continuo para poder
vivir, pues en caso de interrumpirlo o no recibirlo, fallecerán como consecuencia de la
enfermedad, en este grupo se encuentran diagnósticos como: la insuficiencia renal crónica
(que requiere de diálisis permanente), la diabetes mellitus, la hipertensión arterial, los
tumores cerebrales, las malformaciones congénitas, la fibrosis quística, el lupus eritematoso
18
Puede consultarse el listado de Leyes, Decretos y Resoluciones expedidas al respecto, en el Concepto del 18 de marzo de
2022, Radicado No. 202211600490951, expedido por el Ministerio de Salud. Recuperado de:
https://www.minsalud.gov.co/Normatividad_Nuevo/Concepto%20Jur%C3%ADdico%20202211600490951%20de%20202
2.pdf
19
Corte Constitucional, Sentencia T-447 del 14 de julio de 2017. M.P. dr. Alejandro Linares Cantillo.
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21
“…De manera excepcional, la ley permite que los empleos de carrera puedan ser ocupados
por servidores nombrados en provisionalidad cuando se presenten vacancias definitivas o
temporales y, por razones del servicio, se requiera de personal suficiente para atender las
necesidades de la administración, mientras estos se proveen en propiedad conforme a las
formalidades legales o cesa la situación que originó la vacancia. En ese contexto, ha dicho
la Corte, si bien es cierto el servidor no podrá permanecer indefinidamente en el
cargo, tampoco se crea una equivalencia a un empleo de libre nombramiento y
remoción, de ahí que no proceda su desvinculación por la simple voluntad
discrecional del nominador. […] Ahora bien, a pesar del carácter eminentemente
transitorio de los nombramientos en provisionalidad en cargos de carrera, la Corte ha sido
enfática en señalar que el servidor que se encuentra en dicha situación administrativa
y, además, es sujeto de especial protección constitucional, como es el caso, entre otros,
de las personas en condición de discapacidad o que padecen grave enfermedad, ‘concurre
una relación de dependencia intrínseca entre la permanencia en el empleo público y la
garantía de sus derechos fundamentales, particularmente el mínimo vital y la igualdad de
oportunidades. De allí que se sostenga por la jurisprudencia que la eficacia de esos
derechos depende del reconocimiento de estabilidad laboral en aquellos casos, a través de
un ejercicio de ponderación entre tales derechos y los principios que informan la carrera
administrativa’ En ese sentido, el ente nominador está en la obligación de brindarle a
los servidores en las condiciones especiales anotadas, un trato preferencial, como
acción afirmativa, antes de proceder a nombrar en sus cargos a quienes integraron la
lista de elegibles una vez superadas todas las etapas del respectivo concurso de
méritos. Ello, con el fin de garantizar el goce real de sus derechos fundamentales (art.
2º Const.) y de llevar a efecto la cláusula constitucional que exige a las autoridades
en un Estado Social de Derecho, prodigar una protección especial a las personas que,
por su condición económica, física o mental, se encuentran en circunstancias de
debilidad manifiesta (art. 13, inciso 3º Const.) (…).
(…)
20
Corte Constitucional, Sentencia T-096 del 20 de marzo de 2018. M.P. dr. Luis Guillermo Guerrero Pérez.
21
Corte Constitucional, Ob. Cit.
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22
Esa protección denominada coloquialmente “reten social”, que podría definirse como una
acción afirmativa que materializa el deber constitucional que tiene el Estado de conceder un
trato diferenciado a los trabajadores que se encuentran en estado de debilidad manifiesta.
Además, es uno de los mecanismos previstos por el Legislador para garantizar la estabilidad
22
Corte Constitucional, Sentencia T-373 del 8 de junio de 2017. M.P. dra. Cristina Pardo Schlesinger.
23
Corte Constitucional, Sentencia T-345 del 5 de junio de 2015. M.P. dr. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
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23
En ese sentido la Corte Constitucional, mediante Sentencia T-638 de 201625, señalo que la
protección denominada reten social desarrolla el artículo 13 de la Constitución,
específicamente en sus incisos 3º y 4º, los cuales se refieren a la obligación de adoptar
medidas de protección en favor de personas en debilidad manifiesta, que relaciona en su
literalidad de la siguiente forma: “(…) grupos vulnerables y personas en condición de debilidad
manifiesta, y en las cláusulas constitucionales que consagran una protección reforzada para
ciertos grupos sociales, tales como las mujeres (art.43C.P), los niños (art. 44 C.P), las
personas de tercera edad (art 46 C.P) y las personas con discapacidad (art.47 C.P)”
Y es por ello que, en la citada Sentencia T-373 de 201726, la Corte Constitucional recuerda:
“(…)
‘una garantía que tiene todo trabajador a permanecer en el empleo y a obtener los
correspondientes beneficios salariales y prestacionales, incluso contra la voluntad del
patrono, si no existe una causa relevante que justifique el despido. La doctrina ha
entendido entonces que el principio de estabilidad laboral configura, en cabeza de los
trabajadores, un verdadero derecho jurídico de resistencia al despido, el cual es
expresión del hecho de que los fenómenos laborales no se rigen exclusivamente por el
principio de la autonomía de la voluntad, ya que están en juego otros valores
constitucionales, en especial la propia dignidad del trabajador y la búsqueda de una
mayor igualdad entre patrono y empleado. Por ello, en función del principio de la
estabilidad laboral, y de la especial protección al trabajo (CP arts 25 y 53), no basta el
deseo empresarial para que pueda cesar una relación de trabajo, sino que es necesario
que se configure una justa causa, en los términos señalados por la ley, y en armonía
con los valores constitucionales’. (…)
Los titulares de la estabilidad laboral reforzada, tal como lo ha sostenido la Corte, son
aquellas personas que se encuentran amparadas por el fuero sindical, en condición de
invalidez o discapacidad y las mujeres en estado de embarazo, así como aquellos
trabajadores con limitaciones físicas, sensoriales o psicológicas que se encuentran en
situación de debilidad manifiesta. Al respecto, este Tribunal ha sostenido que dicha
limitación hace referencia a una aplicación extensiva de la Ley 361 de 1997, (…) a aquellas
24
Corte Constitucional, Ob. Cit.
25
Corte Constitucional, Sentencia T-638 del 16 de noviembre de 2016. M.P. dr. Jorge Iván Palacio Palacio.
26
Corte Constitucional, Ob. Cit.
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24
Sin embargo, teniendo en cuenta que dentro de las personas que ocupan un cargo de
carrera en provisionalidad, pueden haber sujetos de especial protección
constitucional, como las madres y padres cabeza de familia, quienes estén próximos
a pensionarse, o personas que se encuentran en situación de discapacidad o en
debilidad manifiesta por causa de una enfermedad, la Corte ha reconocido que ‘antes
de proceder al nombramiento de quienes superaron el concurso de méritos, los
funcionarios que se encuentren en provisionalidad deberán ser los últimos en
removerse y en todo caso, en la medida de las posibilidades, deben vincularse
nuevamente de manera provisional en cargos vacantes de la misma jerarquía o
equivalencia de los que se venían ocupando, siempre y cuando demuestren una de
esas condiciones especiales al momento de su desvinculación y al momento del
posible nombramiento.’ (…) En esta dirección, en sentencia SU-917 de 2010, esta
Corporación precisó que ‘la vinculación de estos servidores se prolongará hasta
tanto los cargos que lleguen a ocupar sean provistos en propiedad mediante el sistema de
carrera o su desvinculación cumpla los requisitos exigidos en la jurisprudencia
constitucional.’
A modo de conclusión, tal como se reiteró en las Sentencias T-373 de 2017 y T-464 de
2019, en aquellos casos en los que surge, con fundamento en el principio del mérito, la
obligación de nombrar de la lista de elegibles a la persona que superó las etapas del
concurso, en un cargo de carrera ocupado en provisionalidad por un sujeto de especial
protección como los padres o madres cabeza de familia, limitados físicos, psíquicos
o sensoriales y pre pensionados, las entidades deben proceder con especial cuidado
antes de efectuar los respectivos nombramientos, mediante la adopción de medidas
afirmativas, (dispuestas en la constitución art. 13 numeral 3º, y en la materialización
del principio de solidaridad social -art. 95 ibídem-), (…) relativas a su reubicación, y
en caso de no adoptarse tales medidas, de ser posible, han de ser vinculados de
nuevo en provisionalidad en un cargo similar o equivalente al que venían ocupando,
de existir la vacante, siempre y cuando demuestren una de esas condiciones, tanto
para la época de su desvinculación, como en el momento del posible
nombramiento…” (Negrillas y subrayas no son del texto original).
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25
“(…)
5.2. Este principio garantiza al trabajador que “el vínculo laboral contraído no se fragmentará
de forma abrupta y sorpresiva, de manera que no esté en permanente riesgo de perder su
trabajo y, con ello, el sustento propio y el de su familia, por una decisión arbitraria del
empleador”.[46]
5.3. Por otro lado, el artículo 13 de la Constitución Política estableció que el Estado debe
garantizar una protección especial a las personas que se encuentren en “circunstancia de
debilidad manifiesta”. Y en la misma dirección, el artículo 47 superior consagró el deber del
Estado de adelantar una “política de previsión, rehabilitación e integración social para los
disminuidos físicos, a quienes se prestará la atención especializada que requieran”. Estos
mandatos constitucionales, interpretados sistemáticamente con el principio constitucional
de estabilidad en el empleo, son la fuente del derecho a la estabilidad laboral reforzada, que
protege a los trabajadores que se encuentran en una situación de debilidad manifiesta, como
ocurre con las mujeres embarazadas,[47] trabajadores sindicalizados,[48] madres cabeza de
familia[49] y personas con discapacidad o en estado de debilidad manifiesta por razones de
salud.
5.5. Esta norma fue objeto de análisis por la Corte Constitucional y en la sentencia C-531
de 2000 se decidió que era exequible, pero con la condición de que se entendiera que
‘carece de todo efecto jurídico el despido o la terminación del contrato de una persona por
razón de su limitación sin que exista autorización previa de la oficina de trabajo que constate
27
Corte Constitucional, Sentencia T-342 del 11 de octubre de 2021. M.P. dra. Cristina Pardo Schlesinger.
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26
5.6. En este punto es necesario distinguir dos definiciones: por un lado, el estado de
invalidez y, por otro, el de discapacidad. Esta diferenciación es necesaria porque el derecho
a la estabilidad reforzada no solamente cobija a quienes se encuentren en estado de
invalidez o tengan algún porcentaje de pérdida de capacidad laboral dictaminado por una
autoridad competente. En estado de invalidez se encuentra una “persona que, por cualquier
causa de origen no profesional, no provocada intencionalmente, hubiere perdido el 50% o
más de su capacidad laboral”.[53] Por su parte, la discapacidad es ‘una deficiencia física,
mental o sensorial, ya sea de naturaleza permanente o temporal, que limita la capacidad de
ejercer una o más actividades esenciales de la vida diaria, que puede ser causada o
agravada por el entorno económico y social’.[54]
6. En efecto, “los seres humanos no son objetos o instrumentos, que solo sean valiosos en
la medida de su utilidad a los fines individuales o económicos de los demás. Las personas
tienen un valor en sí mismas, y al experimentar una afectación de su salud no pueden ser
tratadas como las mercancías o las cosas, que se desechan ante la presentación de un
´desperfecto´ o ´problema funcional´. Un fundamento del Estado constitucional es el
´respeto a la dignidad humana´ (CP art. 1), y la Constitución establece que el trabajo, ´en
todas sus modalidades´, debe realizarse en condiciones dignas y justas (CP art 25). Estas
previsiones impiden que en el trabajo las personas sean degradadas a la condición
exclusiva de instrumentos”.[57]
(…)
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27
(…)
10.4. Ahora bien, aunque los motivos no hayan sido discriminatorios, sino que el retiro de
la actora fue el resultado del cauce natural del concurso de méritos, que exige el
nombramiento de la persona que lo ha ganado, los funcionarios con nombramiento
provisional son titulares del derecho a la estabilidad reforzada, pues como fue
señalado en la parte motiva de esta providencia, uno de los fundamentos de esta
garantía radica en el mandato constitucional de protección especial a los ciudadanos
que se encuentran en situación de debilidad manifiesta. De manera que las personas
que se encuentren en debilidad manifiesta son, sin duda, titulares del derecho a la
estabilidad reforzada, aunque desempeñen cargos en provisionalidad. La diferencia en
este caso es el alcance de este derecho, que queda limitado por el mecanismo meritocrático
de provisión de cargos en la administración pública.
10.5. Por ello, en la parte considerativa de esta sentencia también se puntualizó que las
entidades públicas están obligadas a prever mecanismos dirigidos a proteger a las personas
que desempeñen cargos en provisionalidad, deban ser retiradas con ocasión de la lista de
elegibles y se encuentren en alguna situación de debilidad manifiesta. Es decir, las
entidades públicas no deben actuar de forma automática, sin considerar las condiciones
particulares de quienes han prestado sus servicios a la institución bajo la modalidad del
nombramiento provisional, sino que deben estar atentas a identificar a aquellas que, por
ejemplo, están en alguna situación de debilidad manifiesta por razones de salud. Una vez
identificadas, debe verificar si hay plazas disponibles en las que puedan ser reubicadas y,
al final, si no existe vacante, asegurarse que sean la últimas en ser desvinculadas. Este es
el estándar constitucional que orienta a las entidades públicas para asegurar el derecho a
la estabilidad reforzada de las personas nombradas en provisionalidad y que se encuentran
en situación de debilidad manifiesta por razones de salud…” (Negrillas y subrayas son
mías).
‘(…)
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28
(art.125 C.P.) surja en cabeza del nominador la obligación de nombrar de la lista de elegibles
a quien superó las etapas del concurso, en un cargo de carrera ocupado en
provisionalidad por un sujeto de especial protección como los padres o madres
cabeza de familia, limitados físicos, psíquicos o sensoriales y prepensionados, en
aplicación de medidas afirmativas dispuestas en la Constitución Política (art. 13
numeral 3º), y en la materialización del principio de solidaridad social (art. 95 ibídem),
se debe proceder con especial cuidado previendo dispositivos tendientes a no
lesionar sus derechos.
6. Por ejemplo, de existir cargos vacantes similares o equivalentes a los que venían
ocupando podrán ser vinculados de nuevo en provisionalidad en un cargo, siempre y
cuando demuestren una de esas condiciones, tanto para la época de su
desvinculación, como en el momento del posible nombramiento.
Acreditar la condición de padre o madre cabeza de familia en los términos señalados en las
normas vigentes y la jurisprudencia sobre la materia.
(…)
Este formato de Acción de Tutela lo deben diligenciar los docentes provisionales cuya plaza fue ofertada y cumplen con el requisito de
ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA – ENFERMEDAD CATASTRÓFICA, RUINOSA O DE ALTO COSTO, para radicarlo ante
los Juzgados de cada localidad.
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29
Al ostentar la parte accionante una calidad de especial protección, con base en la Sentencia
T-084 de 201829, que extiende la cobertura de esta protección especial, es procedente brindar
la protección a través de la Acción de Tutela, por el inminente daño que se me estaría
generando al desvincularme injustificadamente de mi empleo, ya que, además que sobre mis
hombros recaen todas las cargas económicas familiares en que se pueden incurrir para el
desarrollo completo de un ser humano, esto incluye: alimentación, vestimenta, educación,
recreación entre muchos otros, mi vida y el pleno desarrollo de mis derechos fundamentales
devienen del sostenimiento de la relación laboral que propugno, amén de la atención primaria
en salud debido al complicado estado que detento, el cual exige una continua observación,
seguimiento y tratamiento adecuado. Por esto, es de máxima importancia la conservación de
dicho cargo, puesto que ésta es la única fuente de ingresos de mi hogar y el sustento en salud
personal, que puede garantizar una calidad de vida digna. Siendo así, la honorable Corte
Constitucional en la Sentencia citada ha destacado que las políticas o medidas del Estado
encaminadas a favorecer a determinadas personas o grupos, son establecidas con el fin de
eliminar o disminuir desigualdades o discriminaciones, y éstas gozan de especial protección
constitucional.
En relación con las medidas afirmativas en favor de las personas que gozan de
ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA y el procedimiento a seguir, en los casos en que la
lista de elegibles para la provisión definitiva de empleos públicos de carrera administrativa esté
conformada por un número menor de personas que el de vacantes ofertadas, el Decreto 1083
de 2015 consagra:
Si agotadas las anteriores opciones no fuere posible la provisión del empleo deberá
realizarse proceso de selección específico para la respectiva entidad.
29
Corte Constitucional, Ob. Cit.
Este formato de Acción de Tutela lo deben diligenciar los docentes provisionales cuya plaza fue ofertada y cumplen con el requisito de
ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA – ENFERMEDAD CATASTRÓFICA, RUINOSA O DE ALTO COSTO, para radicarlo ante
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30
De acuerdo con el Parágrafo 2 del artículo 2.2.5.3.2 del Decreto 1083 de 2015, si en un
concurso de méritos se convocan cinco (5) cargos y en la lista de elegibles quedan tres (3)
personas, la administración, antes de efectuar los respectivos nombramientos en período de
prueba y retirar del servicio a los provisionales, deberá tener en cuenta el siguiente orden de
protección generado por enfermedad catastrófica o algún tipo de discapacidad, acreditar la
condición de padre o madre cabeza de familia en los términos señalados en las normas
vigentes y la jurisprudencia sobre la materia, ostentar la condición de prepensionados en los
términos señalados en las normas vigentes y la jurisprudencia sobre la materia y tener la
condición de empleado amparado con fuero sindical.
Así las cosas, de conformidad con las pruebas obrantes en la presente acción Constitucional,
se deduce con mediana claridad la especialísima protección que gozo en torno a mi vinculación
en provisionalidad definitiva por la ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA – ENFERMEDAD
CATASTRÓFICA, RUINOSA O DE ALTO COSTO; protección que desconocen los
Procesos de Selección No. 2150 a 2237 de 2021, 2316 y 2406 de 2022 (Directivos
Docentes y Docentes), convocados por el MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL, la
COMISIÓN NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL – CNSC, la UNIVERSIDAD LIBRE y/o la
SECRETARÍA DE EDUCACIÓN, al no haber aplicado de manera correcta las garantías
establecidas en el artículo 12 de la Ley 790 del 27 de diciembre de 2002, el artículo
2.2.12.1.2.1 del Decreto 1083 del 26 de mayo de 2015, el parágrafo 2º del artículo 263 de
la Ley 1955 del 25 de mayo de 2019 y el artículo 1º del Decreto 1415 del 4 de noviembre
de 2021, por lo que se ha contravenido tanto el ordenamiento Constitucional como legal,
haciendo indispensable un pronunciamiento judicial con carácter urgente, que garantice la
protección in mediata a mis derechos fundamentales conculcados y evite así un perjuicio
irremediable.
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31
un perjuicio grave; y (iv) solo puede ser evitado a partir de la implementación de acciones
impostergables. El perjuicio ha de ser inminente: "que amenaza o está por suceder
prontamente". Con lo anterior se diferencia de la expectativa ante un posible daño o
menoscabo, porque hay evidencias fácticas de su presencia real en un corto lapso, que
justifica las medidas prudentes y oportunas para evitar algo probable y no una mera
conjetura hipotética. (…) Hay ocasiones en que de continuar las circunstancias de hecho en
que se encuentra una persona, es inminente e inevitable la destrucción grave de un bien
jurídicamente protegido, de manera que urge la protección inmediata e impostergable por
parte del Estado ya en forma directa o como mecanismo transitorio…”30 (Negrillas y
subrayas no son del texto original).
En primer lugar, el perjuicio debe ser inminente o próximo a suceder. Este exige un
considerable grado de certeza y suficientes elementos fácticos que así lo demuestren,
tomando en cuenta, además, la causa del daño. En segundo lugar, el perjuicio ha de ser
grave, es decir, que suponga un detrimento sobre un bien altamente significativo para la
persona (moral o material), pero que sea susceptible de determinación jurídica. En tercer
lugar, deben requerirse medidas urgentes para superar el daño, entendidas éstas desde
una doble perspectiva: como una respuesta adecuada frente a la inminencia del perjuicio,
y como respuesta que armonice con las particularidades del caso. Por último, las medidas
de protección deben ser impostergables, esto es, que respondan a criterios de
oportunidad y eficiencia a fin de evitar la consumación de un daño antijurídico
irreparable…”
30
Corte Constitucional, Sentencia T-956 del 19 de diciembre de 2013. M.P. dr. Luis Ernesto Vargas Silva.
31
Corte Constitucional, Sentencia T-318 del 12 de mayo de 2017. M.P. dr. Antonio José Lizarazo Ocampo.
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32
Así mismo, este Tribunal, ha destacado que cuando se trata de esta hipótesis, el accionante
deberá acreditar: ‘(i) una afectación inminente del derecho -elemento temporal respecto al
daño-; (ii) la urgencia de las medidas para remediar o prevenir la afectación; (iii) la gravedad
del perjuicio – irremediable.
Ahora bien, en cuanto al segundo supuesto, que hace referencia a la idoneidad del
mecanismo de defensa judicial al alcance del afectado, se tiene que este “ha de tener una
efectividad igual o superior a la de la acción de tutela para lograr efectiva y concretamente
que la protección sea inmediata. La idoneidad del medio judicial puede determinarse, según
la Corte lo ha indicado, examinando el objeto de la opción judicial alternativa y el resultado
previsible de acudir a ese otro medio de defensa judicial”. Así, el juez constitucional deberá
efectuar un análisis particular del caso en concreto, pues en este podría percatarse que la
acción ordinaria no permite resolver la cuestión en una dimensión constitucional o adoptar
las medidas necesarias para la protección de los derechos fundamentales afectados.
Ahora bien, puede el Juez Constitucional considerar que existen otros mecanismos para atacar
los Actos de la Administración frente al Concurso de Méritos, al encontrar que la argumentación
de las Accionadas cuenta con fundamentación fáctica o jurídica que se aprecie inicialmente
como razonable, de poseer la apariencia de buen derecho (fumus boni iuris); a lo cual se debe
insistir en el perjuicio irremediable al que se me estaría sometiendo, pues obligaría a iniciar el
trámite a través de la Jurisdicción Contenciosa – Administrativa, solicitando a las Entidades
Accionadas la aplicación de la ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA – ENFERMEDAD
CATASTRÓFICA, RUINOSA O DE ALTO COSTO, a través del Agotamiento de la Actuación
Administrativa (Ley 1755 de 2015 y C.P.A.C.A.); dar el compás de espera para que las
Entidades respondan (15 días hábiles, como mínimo), y ante la negativa en la respuesta (sin
contar el caso del Silencio Administrativo Negativo – 3 meses), proceder a la presentación de
la Solicitud de Conciliación Prejudicial como requisito de Procedibilidad (Ley 640 de 2001 y
C.P.A.C.A.) ante los Procuradores Delegados ante los Juzgados Administrativos, que cuentan
con un término máximo de tres (3) meses para resolver la solicitud, citando a las Entidades,
las cuales en la gran mayoría de casos, no concilian32; y una vez agotado este requisito, la
presentación del Medio de Control de Acción de Nulidad y Restablecimiento del Derecho de
Carácter Laboral ante la Oficina de Apoyo Judicial para los Juzgados Administrativos del
respectivo Circuito Judicial, el cual, en el mejor de los casos, puede llegar a una media de “430
días hábiles de la Rama Judicial”33 en Primera Instancia, y una “duración nacional promedio
en esta etapa procesal de 269 días corrientes”34 en Segunda Instancia, lo que en términos de
protección constitucional a mi estatus de ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA –
ENFERMEDAD CATASTRÓFICA, RUINOSA O DE ALTO COSTO, lo haría inoperante, pues
el lapso para culminar la provisión de cargos a través del Concurso de Méritos podría darse en
los primeros meses de este semestre, inclusive, ubicando un escenario ya no de prevención
32
RUIZ TORRES, S. Vicisitudes de la Conciliación Prejudicial en los Procesos Contencioso Administrativos. Universidad
Externado de Colombia. 2018. Recuperado de: https://bdigital.uexternado.edu.co/server/api/core/bitstreams/cc443c14-a5ca-
4780-9221-6b2bac08bb90/content
33
Consejo Superior de la Judicatura, Resultados del Estudio de Tiempos Procesales. Bogotá, 2016, Abril, Pág. 205.
Recuperado de:
https://www.ramajudicial.gov.co/documents/1545778/8829673/TOMO+I+TIEMPOS+PROCESALES_18122015.pdf/2da2
94fd-3ef6-4820-b9e0-7a892b1bdbf0
34
Consejo Superior de la Judicatura, Ob. Cit, Pág. 240.
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33
de la vulneración del derecho, sino de consumación del hecho violatorio de mis derechos
fundamentales, con ocasión de la CONFIGURACIÓN DE LA LISTA DE ELEGIBLES y
posteriormente con la AUDIENCIA DE ESCOGENCIA DE PLAZA asignando los cargos
docentes y directivos docentes.
“…Ahora bien, es importante reseñar algunas de las diferencias existentes entre la eficacia
que ofrece la acción de tutela por un lado y las medidas cautelares desarrolladas por el
CPACA, por otro lado, en relación con la protección de los derechos fundamentales de los
afectados. En Sentencia SU-691 de 2017, la Corte identificó algunas de ellas. ‘la más
relevante es que las acciones de nulidad y restablecimiento del derecho iniciadas ante la
Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo, deben presentarse por intermedio de un
abogado y el procedimiento, a pesar de los avances normativos en pro de la eficacia del
derecho de acceso a la administración de justicia, se rige por la formalidad y por la regla de
la justicia rogada. Por su parte, la acción de tutela no requiere de apoderado judicial y se
rige, en contraposición, por el principio de informalidad y permite la adopción de
fallos extra y ultra petita. Además, las medidas provisionales proferidas por el juez de tutela
no requieren de caución por parte del accionante, lo que sí ocurre ante la Jurisdicción de lo
Contencioso Administrativo, salvo en lo relativo a la suspensión provisional de actos
administrativos.’
(…)
A partir de lo expuesto, se evidencia que, pese a que los accionantes promovieron el medio
de control de nulidad y restablecimiento del derecho, en este caso resulta procedente la
intervención del juez constitucional, ante la inminente necesidad de salvaguardar el
derecho fundamental al mínimo vital de los accionantes. Pues la demora que ha
permeado los procesos que adelantaron ante la JCA, ha generado una vulneración
prolongada de tal garantía y ha creado un riesgo de perjuicio irremediable,
considerando las circunstancias de vulnerabilidad en las que se encuentra cada uno
de los accionantes, especialmente por su edad, estado de salud, condición de padres
cabeza de familia (…), desempleados y en situación de pobreza.
Conforme lo expuesto, es procedente la solicitud de analizar los argumentos del aquí tutelante,
en el marco de la protección de los derechos fundamentales conculcados, de cara a la
35
Corte Constitucional, Ob. Cit.
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34
El artículo 7º del Decreto 2591 del 19 de noviembre de 1991, “por el cual se reglamenta la
acción de tutela consagrada en el artículo 86 de la Constitución Política”, establece las
medidas provisionales que puede tomar el Juez Constitucional dentro del trámite tutelar, así:
El juez podrá, de oficio o a petición de parte, por resolución debidamente fundada, hacer
cesar en cualquier momento la autorización de ejecución o las otras medidas cautelares que
hubiere dictado.”
“…De allí la medida provisional ordenada por la Corte Constitucional mediante el Auto 244
de 2009, por la cual se decretó suspender los nombramientos de notarios y modificaciones
en las listas de elegibles hasta tanto se resolviera la presente tutela de unificación, en tanto
se analizaron dos de los más importantes principios que rigen la práctica de medidas
cautelares, para efecto de garantizar un justo término de equidad en el proceso. Estos son:
el periculum in mora y el fumus boni iuris, los cuales deben aparecer de forma
36
Corte Constitucional, Ob. Cit.
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35
“…En este orden de ideas, la Sala Plena de esta Corporación debe recordar que el Decreto
2591 de 1991 establece que el juez constitucional, cuando lo considere necesario y urgente
para proteger el derecho, ‘suspenderá la aplicación del acto concreto que lo amenace o
vulnere’ y dicha suspensión puede ser ordenada de oficio o a petición de parte. En efecto,
el artículo 7° de esta normatividad señala:
(…)
Así, las medidas provisionales buscan evitar que la amenaza contra el derecho
fundamental se convierta en violación o, habiéndose constatado la existencia de una
violación, ésta se torne más gravosa y las mismas pueden ser adoptadas durante el
trámite del proceso o en la sentencia, toda vez que ‘únicamente durante el trámite o al
momento de dictar la sentencia, se puede apreciar la urgencia y necesidad de la medida’
(…).
De igual forma, la Corte Constitucional ha sido enfática en señalar que toda medida provisional
debe cumplir con dos principios a saber; “La medida de suspensión provisional de actos
concretos debe ser razonada y no arbitraria, producto de una valoración sensata y proporcional
a la presunta violación o amenaza de los derechos fundamentales alegados.” 38
37
Corte Constitucional, Sentencia SU-695 del 12 de noviembre de 2015. M.P. dr. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
38
Corte Constitucional, Ob. Cit.
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36
parte del juez de tutela, un estudio razonado y conveniente de los hechos que lleven a la
aplicación de la medida.
De conformidad con el artículo 37 del Decreto 2591 de 1991, manifiesto bajo gravedad de
juramento que no he presentado otra Acción de Tutela respecto de los mismos Hechos y
Derechos.
1. MEDIDA PROVISIONAL:
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37
2. SENTENCIA DE TUTELA:
2.2.1. Se ordene a las Entidades Accionadas que, dentro de las 48 horas siguientes a la
notificación de la Sentencia, deben EXCLUIR del reporte de los cargos que se
encuentren en vacancia definitiva la plaza que ocupo como docente en
provisionalidad definitiva, el artículo 12 de la Ley 790 del 27 de diciembre de 2002,
el artículo 2.2.12.1.2.1 del Decreto 1083 del 26 de mayo de 2015, el parágrafo 2º
del artículo 263 de la Ley 1955 del 25 de mayo de 2019 y el artículo 1º del
Decreto 1415 del 4 de noviembre de 2021, en la Oferta Pública de Empleos de
Carrera – OPEC, a través del Sistema de Apoyo para la Igualdad, el Mérito y la
Oportunidad – SIMO, de los Procesos de Selección No. 2150 a 2237 de 2021,
2316 y 2406 de 2022 (Directivos Docentes y Docentes), convocados por el
MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL, la COMISIÓN NACIONAL DEL
SERVICIO CIVIL – CNSC, la UNIVERSIDAD LIBRE y/o la SECRETARÍA DE
EDUCACIÓN DE NORTE DE SANTANDER.
2.2.2. Se ordene a las Entidades Accionadas que, dentro de las 48 horas siguientes a la
notificación de la Sentencia, la SUSPENSIÓN de las etapas restantes en los
Procesos de Selección No. 2150 a 2237 de 2021, 2316 y 2406 de 2022
(Directivos Docentes y Docentes), convocados por el MINISTERIO DE
EDUCACIÓN NACIONAL, la COMISIÓN NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL –
CNSC, la UNIVERSIDAD LIBRE y/o la SECRETARÍA DE EDUCACIÓN DE NORTE
DE SANTANDER, al haber reportado la plaza que ocupo como docente en
provisionalidad definitiva, en la Oferta Pública de Empleos de Carrera – OPEC, a
través del Sistema de Apoyo para la Igualdad, el Mérito y la Oportunidad – SIMO.
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3. Se ordene a las Entidades Accionadas que, una vez producida la decisión definitiva en el
asunto en cuestión, remitan a su Despacho, copia del Acto Administrativo mediante al cual
acatan lo decidido, con las formalidades de Ley, so pena de las sanciones de ley por
DESACATO a lo ordenado por Sentencia de Tutela.
IX. PRUEBAS
A efectos de ser tenidas en cuenta, solicito a su Señoría, decretar y practicar las siguientes:
6. Copia del Acuerdo No. 335 de 2022, expedido por la COMISIÓN NACIONAL DEL
SERVICIO CIVIL – CNSC, se convocó y estableció el reglamento del Concurso Docente en
la Entidad Territorial a la que pertenezco.
X. COMPETENCIA
Es usted, Señor(a) Juez Constitucional, competente para conocer de esta Acción de Tutela,
de conformidad con lo dispuesto en el numeral 2 del artículo 2.2.3.1.2.1. del Decreto 1069
de 2015, modificado por el Decreto 333 de 2021, que indica que: “Las acciones de tutela que
se interpongan contra cualquier autoridad, organismo o entidad pública del orden nacional
serán repartidas, para su conocimiento en primera instancia, a los Jueces del Circuito o con
igual categoría.”
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XII. ANEXOS
XIII. NOTIFICACIONES
____________________________________________
DORIS AYDEE VALENCIA MORA
C.C Nº 27.880946 de Toledo
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