Tomás Hernández Metz

Socio de Headrick Rizik Álvarez y

Fernández

DERECHO LABORAL

La transmisión del contrato

de trabajo en las fusiones y
adquisiciones de empresas
RESUMEN: La cesión o fusión de una empresa transmite al adquiriente todas las prerrogativas y obligaciones resultantes de
los contratos de trabajo.

PALABRAS CLAVES: Fusión, adquisición, empresa, empleador, trabajador, continuidad, responsabilidad y solidaridad.

E
l entorno dinámico en el que se desarrollan los nego- absorbente, la cual puede tener interés en asumir el patrimonio
cios hoy en día exige una adaptación y cambio constan- que le es cedido libre de las cargas que suponen la antigüedad de
te que se pone de manifiesto en los procesos de reor- los trabajadores, y en la entidad absorbida, la cual perseguiría libe-
ganización y reestructuración que sufren las sociedades rarse de todo tipo de responsabilidad desde el momento mismo de
comerciales. Dentro de esos procesos encontramos las fusiones de la transmisión de su patrimonio.
empresas como una herramienta útil para mantener o aumentar Dado el carácter tuitivo del derecho laboral, esas expectativas
la competitividad, entre otras razones, en un mundo de una eco- encuentran limitantes destinadas a salvaguardar los derechos esen-
nomía cada vez más globalizada y abierta. ciales de los trabajadores, por lo que la fusión de empresas como
Conforme nuestra legislación comercial, la fusión de una socie- operación comercial, desde el punto de vista de la legislación labo-
dad comercial consiste en la transmisión del patrimonio de una o ral, debe ser abordada en consideración al principio de continui-
varias empresas a otra sociedad existente o a una nueva sociedad.1 dad y permanencia del contrato de trabajo y en la determinación
La doctrina define la fusión entre empresas como “la operación de la persona en la cual recae la responsabilidad del pasivo labo-
por la cual dos o más sociedades se reúnen para formar una sola. ral que resulta de dichos contratos, aspectos estos que abordare-
Ello puede resultar de la creación de una nueva sociedad por la mos a continuación.
reunión de ambas sociedades fusionadas, bien por la absorción de
una de las sociedades por la otra”.2 LA FUSIÓN DE EMPRESAS Y EL PRINCIPIO DE CONTINUIDAD
La fusión de una empresa con otra, o en otra nueva, tiene un DEL CONTRATO DE TRABAJO
impacto importante en el marco de las relaciones laborales que se Nuestra legislación laboral se inclina por el mantenimiento y
suscitan en ellas y genera expectativas en diversos órdenes: en los continuidad de los contratos de trabajo, lo cual se pone de mani-
trabajadores, quienes ante la incertidumbre de los acontecimien- fiesto al establecer que cuando los trabajos son de naturaleza per-
tos que seguirían a la fusión aspiran a una liquidación de sus años manentes el contrato de trabajo que se forma es por tiempo inde-
de labores y a continuar prestando sus servicios; en la entidad finido3 y que se consideran trabajos permanentes aquellos que tie-

1 Artículo 382 de la Ley núm. 479-08 sobre Sociedades Comerciales y Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, modificada por la Ley núm. 31-11.
2 BIAGGI LAMA, Juan A. Manual de Derecho Societario Dominicano, 2.a ed.: Santo Domingo, Ediciones Jurídicas Trajano Potentini, 2013, p. 636.
3 Artículo 26 de la Ley núm. 16-92 del 29 de mayo de 1992 (Código de Trabajo de la República Dominicana).
4 Artículo 27 del Código de Trabajo de la República Dominicana.

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nen por objeto satisfacer necesidades normales, constantes y uni- a otra empresa cualquiera transmite al adquiriente todas las pre-
formes de una empresa.4 Como corolario de esta situación, el artí- rrogativas y obligaciones resultantes de los contratos de trabajo
culo 34 del Código de Trabajo establece que todo contrato de tra- que correspondan al establecimiento cedido relativas al trabaja-
bajo se presume celebrado por tiempo indefinido. dor transferido, incluso las que hayan sido objeto de demanda y
Julio Armando Grisolía, en su obra Derecho del Trabajo y la Segu- estén pendiente de fallo o de ejecución, y no extinguirá en nin-
ridad Social, al abordar el tema del principio de continuidad de los gún caso los derechos adquiridos por el trabajador…
contratos de trabajo nos dice:
Al referirse al artículo 63 del Código de Trabajo, el profesor
Esto otorga seguridad y tranquilidad al trabajador desde el pun- Rafael Alburquerque sostiene que:
to de vista económico y psicológico, ya que la ocupación fija le
asegura ingresos para su subsistencia y lo aleja de la frustración La verdadera utilidad del dispositivo legal es asegurar que los tra-
que provoca el desempleo, y se vincula con el concepto de esta- bajadores que laboran en la empresa cedida no pierdan por cau-
bilidad, es decir la expectativa de conservar su empleo mien- sa del cambio los derechos que van adquiriendo y acumulando
tras cumpla adecuadamente con las obligaciones contractuales.5 en su beneficio a medida que se va haciendo de mayor duración
el tiempo de trabajo realizado.6
Una consecuencia del principio de continuidad de la relación
laboral es precisamente el mantenimiento del contrato de traba- De esa forma, los contratos de trabajo de los trabajadores que
jo en los casos de cambios en la relación laboral producidos por la laboran para la empresa que se ha fusionado con otra o que ha sido
cesión de la empresa o su fusión con otra, lo cual es regulado por absorbida por otra no quedan extinguidos con la cesión o absor-
el artículo 63 del Código de Trabajo al disponer que: ción de la empresa, sino que permanecen vigentes con todos sus
efectos, lo que implica una protección directa a los derechos adqui-
La cesión de una empresa, de una sucursal o de una dependen- ridos de los trabajadores de la empresa cedida y el respeto a su anti-
cia de la misma, o el traspaso o transferimiento de un trabajador güedad, entre otros aspectos.

5 GRISOLIA, Julio Armando. Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, 14.ª ed.: Buenos Aires, Editora Abeledo Perrot, 2011, Tomo I, p. 131.
6 ALBURQUERQUE, Rafael F. Derecho del Trabajo, 2.ª ed.: Santo Domingo, Ediciones Jurídicas Trajano Potentini, 2003, p. 361.

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RESPONSABILIDAD SOBRE EL PASIVO LABORAL EN LOS CASOS Conforme lo anterior, entendemos que la solidaridad prevista en
DE FUSIÓN DE EMPRESAS el artículo 64 del Código de Trabajo entre el empleador sustituido y
Por pasivo laboral debemos entender las cargas económicas que le el nuevo empleador, se extendería por un período máximo de un año
corresponden a la empresa generadas como consecuencia de la for- contado a partir del nacimiento de los derechos generados antes de la
mación, ejecución y terminación de los contratos de trabajo. Dentro sustitución del empleador.
del pasivo laboral podemos situar los denominados derechos adquiri- En cuanto a las prestaciones laborales la situación es diferente, ya
dos (salario, salario de Navidad, etc.), las reservas para pago de pres- que, en vista de la naturaleza indemnizatoria de estas, la obligación de
taciones laborales (auxilio de cesantía e indemnización por omisión su pago solo se genera cuando el contrato de trabajo termina de mane-
del preaviso) y cargas de la seguridad social, entre otros componentes. ra efectiva por voluntad unilateral del empleador y sin mediar una cau-
Como indicamos previamente, la cesión de una empresa transmi- sa que lo justifique, por lo que para determinar si existe responsabili-
te al adquiriente todas las prerrogativas y obligaciones de los contra- dad solidaria del empleador sustituido, habría que verificar si la termi-
tos de trabajo de dicha empresa; ahora bien, ¿cómo se manifiesta está nación del contrato de trabajo se produjo antes o después de la fusión
situación en términos de la determinación de la responsabilidad sobre o adquisición. Esto sin menosprecio de que con la fusión o adquisición
el pasivo laboral? de la empresa se produjo la transferencia del trabajador con todas sus
Para responder procedemos a citar el artículo 64 del Código de prerrogativas u obligaciones, lo que incluye el reconocimiento de su
Trabajo el cual señala que: antigüedad en la empresa.
Un aspecto práctico a tomar en consideración y que resulta acor-
El nuevo empleador es solidariamente responsable con el emplea- de con las expectativas que plantea una fusión de empresas, es que en
dor sustituido de las obligaciones derivadas de los contratos de tra- muchos casos la fusión o adquisición de una empresa se concibe como
bajo o de la ley, nacidas antes de la fecha de la sustitución, hasta la libre de personal o de cargas y pasivo laboral. En estos casos, la empre-
prescripción de la correspondiente acción. sa absorbida o el empleador sustituido procede a la terminación de
los contratos de trabajo de los empleados de la empresa y su posterior
Ese texto legal permite inferir que el empleador sustituido se man- liquidación mediante el pago de sus haberes devengados y las presta-
tiene como responsable de los derechos generados antes de la fecha ciones laborales que puedan corresponderles, quedando a opción de
de la fusión o traspaso, protegiéndose de esa forma al trabajador, al la empresa que absorbe o el nuevo empleador contratar a aquellos
incorporar como responsable solidario de esos derechos y obligacio- trabajadores que puedan interesarle, entendiéndose que esa contra-
nes al nuevo empleador. Un ejemplo claro de esta responsabilidad tación implica la formación de un nuevo contrato de trabajo en caso
solidaria lo encontramos en la obligación de pago del salario de Navi- de que ello suceda.
dad, el cual, como es consabido se corresponde con la doceava parte Conforme la regla concebida en el artículo 64, la fusión o adquisi-
del salario ordinario devengado por el trabajador y que es exigible a ción libre de personal o de cargas y pasivo laboral de una empresa pue-
más tardar el día 20 del mes de diciembre de cada año. Pues bien, el de generar responsabilidad solidaria a cargo del adquiriente o nue-
empleador sustituido será responsable solidariamente del pago de la vo empleador en razón de que las obligaciones de pago de prestacio-
proporción generada del salario de Navidad hasta la fecha en que se nes laborales y otros derechos se generaron antes de materializarse la
produjo el cambio de empleador, no teniendo responsabilidad algu- fusión. De ahí el interés que pueda tener el adquiriente de una empre-
na por la proporción de salario de Navidad que pueda generarse des- sa en verificar la correcta liquidación y pago de los derechos de los tra-
pués de la fusión. bajadores antes de materializar la fusión o adquisición.
Esa responsabilidad se extiende hasta agotado el plazo de la pres- Esto así en razón de que las disposiciones contempladas en los artí-
cripción de la acción judicial correspondiente a su reclamo. Esto pue- culos 63 y 64 del Código de Trabajo resultan ser de orden público y no
de generar confusiones en razón de que en materia laboral la pres- pueden ser derogadas por los acuerdos en los cuales puedan interve-
cripción empieza a correr un día después de terminado el contrato de nir el cedente de una empresa y su cesionario, relación esta que no se
trabajo,7 lo que pudiera permitir pensar que la responsabilidad soli- rige por las disposiciones del Código de Trabajo y no le resultan opo-
daria del cedente de una empresa fusionada se extendería indefinida- nibles a los trabajadores. De esa forma se ha pronunciado la Suprema
mente durante todo el tiempo en que la relación laboral se manten- Corte de Justicia al establecer como un precedente firme que:
ga vigente y hasta meses después de terminados los contratos de tra-
bajo. No obstante, en materia laboral impera lo que se denomina una La solidaridad que dispone el artículo 64 del Código de Trabajo
doble prescripción lo cual implica que si bien el término para inter- para los casos de cesión de empresa o transferimiento de trabajado-
poner la acción en justicia en materia laboral empieza a correr un día res es de orden público, por lo que no puede ser desconocida como
después de finalizado el contrato de trabajo, resulta que de acuerdo al consecuencia de una convención entre particulares, pues de ser así,
artículo 704 del Código de Trabajo, solo pueden ser reclamados dere- el interés del legislador de proteger a los trabajadores frente a los
chos nacidos durante el último año de ejecución de la relación laboral. cambios y variaciones que se produzcan en la persona de su emplea-

7 Ver artículo 704 del Código de Trabajo de la República Dominicana.

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dor, y de los cuales el no participa, sería burlado por una simple esti- Ante los riesgos evidenciados, es preferible que esas situacio-
pulación entre el cedente y el cesionario.8 nes puedan ser tratadas en el acuerdo mediante el cual se produce
la fusión o adquisición de una determinada empresa, ya que si bien
Por otra parte, se ha considerado que la operación de fusión de dicho acuerdo no surte efecto en relación con los derechos de los tra-
empresas libre de personal permite a la entidad absorbente o adqui- bajadores consagrados en la ley, no menos cierto es que permitiría
riente, según sea el caso, “contratar a los viejos trabajadores, que pres- establecer las responsabilidades entre los contratantes respecto a estas
taron servicios en la empresa transferida, éstos comenzarán de cero y situaciones.
no podrán reclamarle la antigüedad en sus servicios”9.
Sin embargo, partiendo de las consideraciones que establecen el CONCLUSIONES
carácter de orden público que tienen las normas laborales, un escena- Nuestra legislación laboral pone de manifiesto su carácter protec-
rio como el anterior pudiera no liberar al nuevo empleador de la posi- tor y tuitivo al perseguir garantizar la continuidad de los contratos de
bilidad de que le sean reclamados los derechos de antigüedad del tra- trabajo en los casos de cesión de una empresa, ya sea por un proce-
bajador acumulados antes de la fusión o adquisición. so de adquisición o por un proceso de fusión con otra entidad o con
En efecto, hemos explicado que el artículo 63 del Código de Traba- una nueva.
jo establece que la cesión de la empresa transmite al adquiriente todas No obstante, la rigidez con la cual el tema es enfocado desde el
las prerrogativas y obligaciones resultantes de los contratos de trabajo, punto de vista laboral genera dificultades prácticas que han conlleva-
lo que incluye la antigüedad acumulada, por lo que si de manera pre- do a que sea usual entre las empresas que participan en un proceso de
via la empresa cedente o lo que sería el empleador posteriormente sus- fusión o adquisición la concertación de cláusulas libre de personal o
tituido, procede a terminar los contratos de trabajo de la totalidad de libre de pasivo laboral. Esas dificultades prácticas pueden reflejarse de
los empleados de la empresa y a realizar el pago total y completo de diversas formas, por ejemplo, cuando existe entre las entidades fusio-
los derechos adquiridos y las prestaciones laborales, pudiera entender- nadas beneficios diferentes o ponderaciones de escalas salariales dife-
se que la cesión o fusión operaría sin trabajadores y que esto otorgaría rentes y se requiere igualarlos, o cuando existen estructuras organiza-
la potestad el nuevo empleador de contratar, si así lo decidiere, a los tivas que no compaginan, etc.
antiguos trabajadores pero bajo condiciones diferentes y sin el cúmu- En fin, precisamente por el dinamismo que existe en la forma de
lo de la antigüedad generada en la empresa absorbida. hacer negocios hoy en día, se requiere una mayor flexibilización de
La situación que describimos es posible siempre y cuando, sumado la legislación laboral para los casos de fusiones y adquisiciones de
al pago completo de los derechos adquiridos y las prestaciones labo- empresas sin que en ningún caso se perjudique los derechos adqui-
rales, se hubiera producido una real terminación de la relación labo- ridos por los trabajadores, aspectos estos que nos han motivado a
ral, o sea, si la continuidad en la prestación de los servicios hubiere escribir el presente artículo como una forma de generar un deba-
sido interrumpida. te sobre el tema.
En el sentido anterior, resulta pertinente referirnos a un caso que
puede tener aplicación por vía de analogía para la hipótesis que plan- BIBLIOGRAFÍA
teamos y en el cual nuestra Suprema Corte de Justicia estableció cla- ALBURQUERQUE, Rafael F. Derecho del Trabajo, 2.ª ed.: Santo Domingo,
ramente que “el pago de una suma de dinero a título de auxilio de Ediciones Jurídicas Trajano Potentini, 2003.
cesantía, aun cuando estuviere precedida de un preaviso, no es una BIAGGI LAMA, Juan A. Manual de Derecho Societario Dominicano, 2.ª ed.:
demostración de que el contrato de trabajo concluyó” y que la cesa- Santo Domingo, Ediciones Jurídicas Trajano Potentini, 2013.
ción en los servicios que suministra el trabajador constituye un ele-
ETALA, Carlos Alberto. Contrato de Trabajo, 6.ª ed.: Buenos Aires, Editorial
mento indispensable para establecer si real y efectivamente el contra- Astrea, 2008.
to de trabajo terminó.10
GRISOLIA, Julio Armando. Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, 14.ª
La aplicación del precedente antes citado nos permite afirmar que,
ed.: Buenos Aires, Editora Abeledo Perrot, t. I, 2011.
si no hay una real interrupción en el suministro de los servicios, el tra-
MANCINI, Jorge Rodríguez. Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad
bajador debe mantener la antigüedad acumulada aun cuando hubie-
Social, 5.ª ed.: Editorial Astrea, 2004.
re recibido el pago de sus derechos adquiridos y prestaciones labora-
les por parte del empleador sustituido. Respecto a los pagos realizados REPÚBLICA DOMINICANA. Ley núm. 16-92 del 29 de mayo de 1992 (Código
de Trabajo de la República Dominicana).
por concepto de prestaciones laborales, el mismo precedente jurispru-
dencial al cual hemos hecho referencia le otorga la naturaleza de anti- — Ley núm. 479-08 sobre Sociedades Comerciales y Empresas Individuales
cipos a las prestaciones laborales que pudieran ser deducidos de los de Responsabilidad Limitada, modificada por la Ley núm. 31-11.
valores que correspondan por dicho concepto una vez el contrato de SUÁREZ, Julio Aníbal. Jurisprudencia Dominicana de Trabajo 2001 - 2008:
trabajo termine de manera real y cierta. Santo Domingo, Editora Corripio, 2008.

8 SCJ, 3.ª Sala, 1 de agosto de 2007, núm. 7, B. J. 1161.

9 ALBURQUERQUE, Rafael F. ob. cit., p. 362.
10 SCJ, 3.ª Sala, 26 de marzo de 2003, núm. 33, B.J. 1108.

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