2021-I01-034221

Tribunal de Fiscalización Ambiental

Sala Especializada en Minería, Energía,
Actividades Productivas e Infraestructura y Servicios

RESOLUCIÓN N° 333-2021-OEFA/TFA-SE

EXPEDIENTE N° : 007-2021-OEFA-TFA-SE/QUEJA

QUEJOSA : COMPAÑÍA MINERA ARGENTUM S.A.

DIRECCIÓN DE FISCALIZACIÓN Y APLICACIÓN DE
QUEJADA :
INCENTIVOS
SECTOR : MINERÍA

MATERIA : QUEJA

SUMILLA: Se declara improcedente la queja formulada por Compañía Minera

Argentum S.A. contra los defectos de tramitación en la Resolución 2223-2021-
OEFA-DFAI del 20 de setiembre de 2021, recaída en el Expediente N° 1276-2018-
OEFA/DFAI/PAS, seguido por la Dirección de Fiscalización y Aplicación de
Incentivos del OEFA.

Lima, 07 de octubre de 2021

ANTECEDENTES
I. ANTECEDENTES

1. Mediante Resolución Directoral N° 1787-2021-OEFA/DFAI de fecha 21 de julio de

20211, recaída en el Expediente N° 1276-2018-OEFA/DFAI/PAS, la Dirección de
Fiscalización y Aplicación de Incentivos (DFAI) del Organismo de Evaluación y
Fiscalización Ambiental (OEFA) declaró la existencia de responsabilidad
administrativa de Compañía Minera Argentum S.A.2 (en adelante, Argentum);
sancionándola con una multa total ascendente a 234,97453 (doscientos treinta y
cuatro con 9745/10000) Unidades Impositivas Tributarias (UIT), vigentes a la
fecha de pago, por la comisión de la siguiente conducta infractora:

N° Conductas Infractoras Multa

El administrado no implementó las medidas para el control de probables derrames
1 de relaves que podría ocurrir en la tubería de conducción de relaves desde la planta 234,9745 UIT
concentradora Amistad hasta el depósito de relaves Huascacocha.
Multa total 234,9745 UIT

1
Notificada a Argentum el 22 de julio de 2021.
2
Registro Único de Contribuyentes N° 20507845500.
3
El Perú, en el año 1982, a través de la Ley N° 23560, se adhirió al Sistema Internacional de Unidades que tiene
por norma que los millares se separan con un espacio y los decimales con una coma. En ese sentido, así deben
ser leídas y comprendidas las cifras de la presente resolución.

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 Fuente: Resolución Directoral N° 1787-2021-OEFA/DFAI
Elaboración: Tribunal de Fiscalización Ambiental (TFA)

2. El 17 de agosto de 20214, Argentum, interpuso recurso de reconsideración contra

la Resolución Directoral N° 1787-2021-OEFA/DFAI del 21 de julio de 2021.

3. Mediante Resolución Directoral N° 2223-2021-OEFA/DFAI de fecha 20 de

setiembre de 20215, la DFAI declaró improcedente el recurso de reconsideración
interpuesto por Argentum, al haber sido presentado fuera del plazo legal.

4. Con fecha 04 de octubre de 20216, Argentum interpuso una queja por defectos de
tramitación en la Resolución Directoral N° 2223-2021-OEFA/DFAI de fecha 20 de
setiembre de 2021 (en adelante, Queja), manifestando principalmente que la DFAI
debió admitir a trámite el recurso de reconsideración interpuesto, toda vez que
este fue interpuesto en el plazo establecido, esto es el día 16 de agosto de 2021
a las 18:14 horas, por lo que, la DFAI estaría vulnerando el principio de legalidad
y lo dispuesto en el TUO de la LPAG, al declarar improcedente su recurso.

5. Por su parte, mediante Memorando N° 0588-2021-OEFA/DSEM del 04 de

setiembre de 2021, la Secretaría Técnica del TFA solicitó a la DFAI sus descargos
frente a la queja planteada por Argentum.

6. Finalmente, mediante el Memorando N° 1492-2021-OEFA/DFAI del 05 de octubre

de 2021, la DFAI presentó sus descargos señalando que consideró como fecha
de presentación del recurso interpuesto, el 17 de agosto de 2021, dado que este
fue presentado el 16 de agosto de 2021 a las 18:14 horas, fuera del horario laboral
del OEFA.

II. COMPETENCIA

7. Conforme con el numeral 169.1 del artículo 169 del Texto Único Ordenado de la
Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por
Decreto Supremo N° 004-2019-JUS (TUO de la LPAG)7, la queja puede
presentarse contra los defectos de tramitación de un procedimiento administrativo.

4
Escrito presentado con Registro N° 2021-E01-071562 el día 16 de agosto de 2021 a las 18:14 horas, fuera del
horario de atención al público del OEFA, conforme lo establece la Resolución de Gerencia General N° 061-2019-
OEFA/GEG, por lo que fue validada su presentación a las 08:30 horas del 17 de agosto de 2021.
5
Notificada a Argentum el 21 de setiembre de 2021.
6
Escrito presentado con Registro N° 2021-E01-083840.
7
TUO de la LPAG, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019-JUS, publicado en el diario oficial El Peruano
el 25 de enero de 2019.
Artículo 169. - Queja por defectos de tramitación
169.1 En cualquier momento, los administrados pueden formular queja contra los defectos de tramitación y, en
especial, los que supongan paralización, infracción de los plazos establecidos legalmente,
incumplimiento de los deberes funcionales u omisión de trámites que deben ser subsanados antes de la
resolución definitiva del asunto en la instancia respectiva.

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8. En esa misma línea, conforme con el artículo 4 de las Reglas para la atención de
quejas por defectos de tramitación del OEFA, aprobadas con Resolución de
Consejo Directivo N° 009-2015-OEFA-CD (Reglas sobre quejas por
tramitación)8, la queja por defecto de tramitación es el remedio procesal que
busca subsanar los vicios que afectan los derechos o intereses de los
administrados y que se encuentran relacionados con la conducción y
ordenamiento del procedimiento administrativo.

9. Por otro lado, en el artículo 10 de la Ley N° 293259 y en los artículos 19 y 20 del

Reglamento de Organización y Funciones del OEFA, aprobado por Decreto
Supremo N° 013-2017-MINAM10 (ROF del OEFA), se disponen que el TFA es el
órgano encargado de ejercer funciones como segunda y última instancia
administrativa al interior del OEFA en las materias de su competencia.

10. Asimismo, en el literal c) del numeral 11.3 del artículo 11 del Reglamento Interno
del TFA, aprobado por la Resolución de Consejo Directivo N° 020-2019-OEFA/CD
(RITFA)11, se establece que el TFA es competente para resolver las quejas por
8
Reglas sobre quejas, aprobadas con Resolución de Consejo Directivo N° 009-2015-OEFA-CD, publicada
en el diario oficial El Peruano el 06 de marzo de 2015.
Artículo 4. - Queja por defectos de tramitación
La queja por defecto de tramitación es el remedio procesal que busca subsanar los vicios que afectan los
derechos o intereses de los administrados y que se encuentran relacionados con la conducción y ordenamiento
del procedimiento administrativo. A través de la queja no se impugnan actos administrativos.
9
Ley N° 29325, Ley del Sistema Nacional de Evaluación y Fiscalización Ambiental, publicada en el diario
oficial El Peruano el 05 de marzo de 2009, modificada por la Ley Nº 30011, publicada en el diario oficial El
Peruano el 26 de abril de 2013
Artículo 10. - Tribunal de Fiscalización Ambiental
10.1 El Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental (OEFA) cuenta con un Tribunal de Fiscalización
Ambiental (TFA) que ejerce funciones como última instancia administrativa. Lo resuelto por el TFA es de
obligatorio cumplimiento y constituye precedente vinculante en materia ambiental, siempre que esta
circunstancia se señale en la misma resolución, en cuyo caso debe ser publicada de acuerdo a ley.
10
ROF del OEFA, aprobado con Decreto Supremo N° 013-2017-MINAM, publicado en el diario oficial El Peruano
el 21 de diciembre de 2017.
Artículo 19. - Tribunal de Fiscalización Ambiental
19.1. El Tribunal de Fiscalización Ambiental es el órgano resolutivo que ejerce funciones como segunda y
última instancia administrativa del OEFA, cuenta con autonomía en el ejercicio de sus funciones en la
emisión de sus resoluciones y pronunciamientos; y está integrado por Salas Especializadas en los
asuntos de competencia del OEFA. Las resoluciones del Tribunal son de obligatorio cumplimiento y
constituyen precedente vinculante en materia ambiental, siempre que esta circunstancia se señale en la
misma resolución, en cuyo caso deberán ser publicadas de acuerdo a Ley.
19.2 La conformación y funcionamiento de las Salas del Tribunal de Fiscalización Ambiental es regulada
mediante Resolución del Consejo Directivo del OEFA.

Artículo 20. - Funciones del Tribunal de Fiscalización Ambiental

El Tribunal de Fiscalización Ambiental tiene las siguientes funciones:
a) Conocer y resolver en segunda y última instancia administrativa los recursos de apelación interpuestos contra
los actos administrativos impugnables emitidos por los órganos de línea del OEFA.
b) Proponer a la Presidencia del Consejo Directivo mejoras a la normativa ambiental, dentro del ámbito de su
competencia.
c) Emitir precedentes vinculantes que interpreten de modo expreso el sentido y alcance de las normas de
competencia del OEFA, cuando corresponda.
d) Ejercer las demás funciones que establece la normativa vigente sobre la materia.
11
Reglamento Interno del TFA, aprobado con Resolución de Consejo Directivo N° 020-2019-OEFA/CD,
publicado en el diario oficial El Peruano el 12 de junio de 2019, modificada por la Resolución de Consejo Directivo
N° 00006-2020-OEFA/CD, publicada el 21 de mayo de 2020.
Artículo 11. - Composición y Funciones de las Salas Especializadas

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 defectos de tramitación de los procedimientos de competencia de los órganos
competentes en materia de fiscalización ambiental del OEFA, así como de los
expedientes que vienen siendo materia de su competencia.

III. CUESTIÓN CONTROVERTIDA

CUESTION CONTROVERTIDAANTECEDENTES
11. Determinar si resulta procedente la queja planteada por Argentum, mediante la
cual se cuestiona que la DFAI del OEFA ha incurrido en un defecto de tramitación.

IV. ANÁLISIS DE LA CUESTIÓN CONTROVERTIDA

12. Conforme con el numeral 169.1 del artículo 169 del TUO de la LPAG, la queja
puede presentarse contra los defectos de tramitación en el marco de un
procedimiento administrativo, como aquellos incumplimientos de las reglas que
regulan la conducción de los procedimientos y la omisión de trámites que deben
ser subsanados antes de la resolución definitiva que ponga fin a la instancia.

13. En este mismo sentido, en el artículo 4 de las Reglas sobre quejas por
tramitación12, se detalla que la queja por defecto de tramitación es el remedio
procesal para subsanar vicios que se encuentren relacionados con la conducción
y ordenamiento del procedimiento administrativo.

14. Asimismo, sobre este remedio procedimental, la doctrina nacional13 se ha

manifestado en los siguientes términos:

La queja administrativa constituye un remedio procesal regulado expresamente por

la LPAG mediante el cual los administrados pueden contestar los defectos de
tramitación incurridos por la Administración, con la finalidad de obtener su
corrección en el curso de la misma secuencia (…) (Subrayado agregado).

15. Así, se advierte que la queja no procura la impugnación de una resolución, sino
que constituye un remedio en la tramitación que busca subsanar un vicio vinculado
a la conducción y ordenamiento del procedimiento para que este continúe con
arreglo a las normas correspondientes14.

11.3 Las Salas Especializadas del Tribunal de Fiscalización Ambiental ejercen las siguientes funciones: (…)
c) Tramitar y resolver quejas por defectos de tramitación de los procedimientos de competencia de los
órganos competentes en materia de fiscalización ambiental del OEFA, respecto de los expedientes
materia de su competencia, de acuerdo al Procedimiento o Lineamiento que apruebe el Consejo
Directivo (…).
12
Reglas sobre quejas, aprobadas con Resolución de Consejo Directivo N° 009-2015-OEFA-CD, publicadas
el 06 de marzo de 2015.
Artículo 4. - Queja por defectos de tramitación
La queja por defecto de tramitación es el remedio procesal que busca subsanar los vicios que afectan los
derechos o intereses de los administrados y que se encuentran relacionados con la conducción y ordenamiento
del procedimiento administrativo. A través de la queja no se impugnan actos administrativos.
13
MORÓN, Juan. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Texto Único Ordenado de la Ley
N° 27444. Tomo I. Décimo tercera edición. Lima. Gaceta Jurídica. 2019. pp. 770.
14
Cabe señalar que Morón Urbina agrega que la queja se plantea contra la conducta administrativa que perjudique
derechos subjetivos legítimos del administrado:

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16. Es esa línea, conforme a lo dispuesto en el artículo 5 de las Reglas sobre quejas
por tramitación15, resultan procedentes las quejas que presenten los
administrados por defectos suscitados durante la tramitación de medidas
administrativas y procedimientos administrativos sancionadores.

17. De esta manera, la queja constituye un remedio para corregir o enmendar las
anormalidades que se producen durante la tramitación del procedimiento
administrativo sancionador o el dictado de una medida administrativa que no
conlleva decisión sobre el fondo del asunto16.

18. Es importante precisar además que, la norma que establece las Reglas sobre
quejas por tramitación dispone en su artículo 6 los supuestos para la interposición
de la queja por defectos de tramitación, consistentes en las siguientes causales:

a) Paralización injustificada del procedimiento;

b) Incumplimiento de los plazos establecidos;
c) Incumplimiento de los deberes funcionales;
d) Omisión de los trámites;
e) Denegatoria de un recurso de impugnación;
f) Denegatoria de acceso al expediente; u,
g) Otros defectos de trámite en el procedimiento.

19. En ese sentido, los administrados pueden presentar queja por defectos de
tramitación cuando la autoridad administrativa que tramita el procedimiento incurra
en alguno de los supuestos citados precedentemente, a efectos de que sea
subsanado dentro del procedimiento administrativo.

Procede su planteamiento contra la conducta administrativa –activa u omisiva- del funcionario encargado
de la tramitación del expediente que afecte o perjudique derechos subjetivos o intereses legítimos del
administrado, como pueden ser por ejemplo, una conducta morosa o negligente que dilate el
procedimiento; la omisión de enviar al superior el expediente donde se ha presentado algún recurso; la
obstrucción a los derechos de presentar escritos, a informarse, a presentar prueba; la prescindencia de
trámites sustanciales; el ocultamiento de piezas del expediente; y cualquier acción que importe distorsión
o incumplimiento de cualquier trámite o plazo.

Ver: MORÓN, Juan, Ob., cit., p. 770.

15
Reglas sobre quejas por tramitación
Artículo 5. - Procedencia
5.1 Los administrados pueden presentar queja por los defectos suscitados durante la tramitación de medidas
administrativas y procedimientos sancionadores, a fin de lograr su oportuna subsanación.
5.2 De manera enunciativa, constituyen medidas administrativas las siguientes:
a) Mandato de carácter particular;
b) Medida preventiva;
c) Requerimiento de actualización de Instrumento de Gestión Ambiental;
d) Medida cautelar;
e) Medida correctiva; y
f) Otros mandatos emitidos de conformidad con la Ley N° 29325 - Ley del Sistema Nacional de
Evaluación y Fiscalización Ambiental.
5.3 En ningún caso, la presentación de la queja suspenderá la tramitación del procedimiento administrativo.
(Subrayado agregado)
16
DANOS, Jorge, “La Impugnación de los Actos de Trámite en el Procedimiento Administrativo y la Queja”. En:
Derecho y Sociedad, N° 28, pp. 267-270.

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 Del supuesto defecto de tramitación
DEL SUPUESTO DEFECTO
20. Partiendo de las premisas citadas precedentemente, se advierte que la Queja
presentada por Argentum, por defecto de tramitación en la Resolución Directoral
N° 2223-2021-OEFA/DFAI de fecha 20 de setiembre de 2021, no busca subsanar
algún vicio o anormalidad producida en el marco de un procedimiento
administrativo sancionador o el dictado de una medida administrativa.

21. En efecto, mediante la Queja, Argentum manifiesta encontrar un defecto de

tramitación y en aplicación del artículo 169, solicita se declare la nulidad de la
Resolución Directoral N° 2223-2021-OEFA/DFAI; y, a su vez, se ordene a la DFAI
que admita a trámite el recurso de reconsideración interpuesto, ello en base a los
siguientes argumentos:

(i) La DFAI vulneró el derecho de defensa de Argentum, pues en base al horario de

atención al público del OEFA, señalado en la Resolución de Gerencia General N°
061-2019-OEFA/GEG, y en un comunicado de la página web de Mesa de Partes
virtual del OEFA declaró improcedente el recurso interpuesto por extemporáneo.

(ii) La DFAI habría infringido el principio de legalidad; toda vez que, el artículo 218 del
TUO de la LPAG no limita la interposición de los recursos a un horario
determinado. Del mismo modo, el artículo 134 establece que la autoridad
administrativa tendrá por recibido el documento en la fecha que fue enviado, sin
importar el horario.

(iii) La DFAI no consideró la Resolución N° 0481-2021/SEL-INDECOPI del 8 de julio

de 2021, donde la Sala Especializada en Eliminación de Barreras Burocráticas del
INDECOPI declaró como barrera burocrática ilegal imponer el horario de atención
presencial de las oficinas para recibir solicitudes ciudadanas mediante las Mesas
de Partes Virtuales.

(iv) Finalmente, la DFAI no consideró el principio de prohibición de reforma, al imponer

una multa mayor a aquella que fuera originalmente impuesta mediante la
Resolución Directoral N° 1787-2021-OEFA/DFAI del 21 de julio de 2021

22. Como se observa, la Queja interpuesta por Argentum contiene una serie de
pretensiones que no se encuentran dentro de los supuestos establecidos para la
interposición de queja, es decir, no se enmarcan en los defectos suscitados
durante la tramitación de medidas administrativas y procedimientos
sancionadores, en la que Argentum busque su oportuna subsanación.

23. Del mismo modo, no se evidencia que la misma se encuentre inmersa en alguno
de los supuestos para la interposición de la queja por defectos de tramitación, a
efectos de que sea subsanado dentro del procedimiento administrativo. Al
respecto, sobre los cuestionamientos de fondo, cabe precisar que la vía
procedimental para la absolución de los mismos está recogida en el artículo 218

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 del TUO de la LPAG17, que regula los recursos administrativos.

24. De este modo, a criterio de esta Sala, en el caso en particular, se evidencia que
la Queja presentada no se encuentra en el marco de lo dispuesto en los artículos
5 y 6 de las Reglas sobre quejas por tramitación de los procedimientos
administrativos del OEFA. En consecuencia, corresponde declarar improcedente
la queja formulada por Argentum.

De conformidad con lo dispuesto en el TUO de la Ley del Procedimiento Administrativo

General, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019-JUS; la Ley N° 29325, Ley del
Sistema Nacional de Evaluación y Fiscalización Ambiental; Decreto Legislativo N° 1013,
que aprueba la Ley de Creación, Organización y Funciones del Ministerio del Ambiente;
Decreto Supremo N° 013-2017-MINAM, que aprueba el Reglamento de Organización y
Funciones del OEFA; y, la Resolución de Consejo Directivo N° 020-2019-OEFA/CD, que
aprueba el Reglamento Interno del Tribunal de Fiscalización Ambiental del OEFA18.

SE RESUELVE:

PRIMERO. – Declarar IMPROCEDENTE la queja formulada por Compañía Minera

Argentum S.A., por los argumentos expuestos en la parte considerativa de la presente
resolución.

SEGUNDO. - Notificar la presente resolución a Compañía Minera Argentum S.A. y la

Dirección de Fiscalización y Aplicación de Incentivos para los fines pertinentes.

Regístrese y comuníquese.

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Lima\Lima\Jesus Maria Lima\Lima\Jesus Maria
Motivo: Soy el autor del Motivo: Soy el autor del
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[MYUI] [CNEYRA]

17
TUO de la LPAG, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019-JUS, publicado en el diario oficial El Peruano
el 25 de enero de 2019.
Artículo 218. Recursos administrativos
218.1 Los recursos administrativos son:
a) Recurso de reconsideración
b) Recurso de apelación
(…)
218.2 El término para la interposición de los recursos es de quince (15) días perentorios, y deberán resolverse
en el plazo de treinta (30) días.
18
Modificada por la Resolución de Consejo Directivo N° 0006-2020-OEFA/CD, publicada en el diario oficial El
Peruano el 21 de mayo de 2020.

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