Universidad San Sebastián

Facultad de Ciencias jurídicas

Escuela de Derecho
Profesor: Roberto Mayorga Lorca.
Ayudante:
Cuarto trimestre de 2022

DEMANDA CONADECUS A METROGAS Y AGESA.

Alumnos:
Roberto Carrera Fica.
Luis Díaz Traipe.
Índice
1.- INDIVIDUALIZACION DE LOS DEMANDANTES Y DEMANDADOS
SÍNTESIS DE LA DEMANDA.
2.- DEMANDANTE TIENE LEGITIMACION ACTIVA
3.- MATERIA DE APLICABILIDAD LEY DEL CONSUMIDOR 19.496

CONSUMIDORES VÍCTIMAS DE LAS CONDUCTAS ILEGALES DE

METROGAS Y AGESA

REPRESENTACION LEGAL DE CONADECUS

APLICACIÓN DE LA LEY N°19.496 A LAS DEMANDADAS

4.- PROCEDENCIA DE ACCION APLICABLE AL INTERES COLECTIVO Y DIFUSO

5.- DESCRIPCIÓN DE LOS HECHOS
EL MERCADO DEL GAS NATURAL
CADENA DEL SUMINISTRO
EL PRECIO DEL GAS NATURAL

6.- FUNDMENTOS DE DERECHO

INFRACCIONES AUTÓNOMAS A LA LPC

DE LA ILICITUD DE LA CONDUCTA DE METROGAS- AGESA
ATENTATORIA CONTRA LA LPC

7.- PETITORIO DE QUERELLA INFRACCIONAL, MULTAS Y DEMANDA DE

INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIO DAÑO MORAL, DAÑOS EMERGENTES

DERECHO A LA REPARACÍON EN ACCIONES COLECTIVAS

1.- INDIVIDUALIZACION DE LOS DEMANDANTES Y DEMANDADOS.

EN LO PRINCIPAL: Deduce demanda por infracciones a la Ley sobre Protección de los Derechos
de los consumidores, en defensa del interés colectivo y difuso; PRIMER OTROSÍ: Deduce
demanda de indemnización de perjuicios en defensa del interés colectivo de los consumidores;
SEGUNDO OTROSÍ: En subsidio, deduce demanda de indemnización de prejuicios en defensa
del interés difuso de los consumidores; TERCER OTROSÍ: Acompaña documentos, en la forma
que indica: CIARTO OTROSÍ: Se ordene notificar la demanda al Servicio Nacional del
Consumidor; y, QUINTO OTROSÍ: Patrocinio y poder.

S.J.L EN LO CIVIL DE SANTIAGO

HERNÁN CALDERON RUIZ, constructor civil, C.N.I. N°6.603.659-6, presidente de la

CORPORACIÓN NACIONAL DE CONSUMIDORES Y USUARIOS DE CHILE, ASOCIACIÓN DE
CONSUMIDORES – “CONADECIS S.C.” -, y en su representación legal, como acredita por
documento acompañado en el tercer otrosí, ambos domiciliados en calle Valentín Letelier
N°56, comuna de Santiago, a S.S. respetuosamente digo:

Que en representación que detento y atendidas las facultades que le confieren a

CONADECUS S.A. los artículos 5°, 8° y ss., y 50°, y ss., todos de la Ley N°19496 sobre Protección
de los Derechos de los Consumidores, en adelante también, e indistintamente, la “LPC”, vengo
en deducir demanda por infracciones a la LPC, en defensa del interés colectivo y difuso de los
consumidores a través del procedimiento especial regulado en el Título IV de la referida ley, en
contra de: (1) METROGAS S.A., sociedad anónima dedicada a la explotación del giro del gas,
RUT 96.722.460-K, en adelante “METROGAS”, representada legalmente por su gerente general
don Pablo Sobarzo Mierzo, ingeniero comercial, C.N.I. N°9.006.201-8, o por quien lo reemplace
en dicho cargo, ambos domiciliados en calle El Regidor N°54, comuna de Las Condes, ciudad de
Santiago; y, además, en contra de la empresa relacionada de METROGAS (2)
APROVISIONADORA GLOBAL DE ENERGÍA S.A., dedicada a la explotación del giro del gas, RUT
76.578.731-9, en adelante “AGESA”, representada legalmente por su gerente general don
Klaus Lührmann Poblete, C.I. 7.558.162-9, o por quien lo reemplace en dicho cargo, ambos
domiciliados en calle El Regidor N°66, piso 8, comuna de las Condes, ciudad de Santiago, a fin
de que S.S. la declare admisible, la acoja y resuelva, en definitiva, declare que los hechos que
se denuncian el cuerpo de este libelo constituyen infracciones a la LPC, aplicando las multas
procedentes, conforme a los antecedentes de hecho y de acuerdo que se exponen a
continuación:

SÍNTESIS DE LA DEMANDA

1. Esta demanda se ejerce en representación de todos los consumidores de gas natural

de METROGAS, de las regiones Metropolitana y VI de O’Higgins, con cerca de 785.000
personas naturales y jurídicas, y con sus respectivas familias.
2. Tales consumidores han sido víctimas, desde mediados del 2016 y hasta la fecha, de
una defraudación o fraude civil, consistente en que METROGAS y su sociedad
relacionada AGESA, aumentando artificialmente sus costos de adquisición de gas
natural, por la vía de revenderse entre ellas a un precio más caro, y traspasar lo costos
subrepticiamente a los consumidores.
3. Esta práctica ilícita ha permitido a METROGAS, con la coautoría de AGESA, a quien creo
para utilizarla de “intermediaria”, para efectuar cobros indebidos a los consumidores
 de aproximadamente de US$ 80 millones por año y cerca de US$ 400 millones en el
periodo, según informe reciente de la fiscalía nacional Económica.
4. Esto se traduce en que entre un 12% y un 20% de los pagos mensuales realizados por
los consumidores por el suministro de gas corresponde a cobros indebidos.
5. MEROGAS y AGESA han “disfrazado”, artificialmente sus costos ce adquisición del gas,
en directo perjuicio de sus clientes, ocultando sus verdaderos costos y haciendo creer
que les cobraban un precio de mercado. METROGAS y AGESA, además, entregaron
información falsa a los consumidores sobre los propósitos de algunas de sus
maniobras, en particular, sobre la división de METROGAS y la creación de AGESA y su
separación de sus “líneas de negocios”, induciéndoles a creer que se trata de mejores
prácticas regulatorias de la industria a nivel mundial, y que los beneficiarían.

2.- DEMANDANTE TIENE LEGITIMACION ACTIVA

METROGAS S.A. es una sociedad anónima creada en el año 1995, cuyo giro principal
de negocio es la distribución y comercialización de gas natural por redes, cuenta con
diversas concesiones públicas de distribución de gas, que le han sido otorgadas por
Decreto Supremo de conformidad con lo dispuesto por el DFL 323 de 1931 y sus
modificaciones, contiene la Ley de Servicios de GAS.

Actualmente METROGAS abastece de gas natural por redes a un total de 49 comunas

de la región Metropolitana y O´Higgins, y sus accionistas son CGE Gas Natural S.A., que
a su vez es propiedad de grupo español Naturgy, con un 60,17%, y Empresas Copec
S.A. con un 39,83%. La controladora española Naturgy ingreso a la propiedad de CGE, y
a través de esta a METROGAS, a fines del 2014.

METROGAS es la propietaria de las redes (ductos, cañerías, y otras instalaciones), por

las que distribuye el gas natural a los consumidores de las zonas en las que tiene
concesión. Por ello, en los hechos METROGAS actúa como un monopolio natural en la
distribución de gas natural en sus zonas de concesión. Señalando que (i) no existe
otro oferente de este tipo de combustible, y (ii) a los consumidores les resulta muy
difícil o imposible reemplazar por otro sustituto.

Piense S.S. en lo complicado que puede ser instalar, por ejemplo, balones de gas
licuado en un departamento o en una casa en que hicieron la inversión para recibir gas
por cañería. La misma compañía relata que el “gas natural corresponde a un bien de
consumo básico, cuya demanda es bastante estable en el tiempo y no es afectada por
los ciclos económicos. No obstante, ello, el 2020 obtuvo considerables ganancias, con
un EBITDA acumulado de $117,105 millones y una ganancia de $52.193 millones al 31
de diciembre de 2020.

La otra demanda, APROVISIONADORA GLOBAL DE ENERGÍA S.A. O AGESA, es una

sociedad anónima cerrada, que fue creada por METROGAS en el 2016 mediante su
propia división, AGESA es sociedad relacionada de METROGAS y AGESA comparten los
mismos accionistas, es decir, tienen los mismos dueños desde su creación, AGESA se
encentra integrada verticalmente con METROGAS para el negocio del gas natural,
actuando como su intermediaria para subir los precios del gas.

Según explicaciones dadas en su momento AGESA se encargaría de la línea de negocios

que se denomina aprovisionamiento de gas, en la compra y venta de gas natural al por
mayor, y donde, AGESA sería la encargada de comprar gas natural y METROGAS en la
venta a los consumidores. En la realidad es que METROGAS utiliza a AGESA como una
herramienta para abultar artificialmente sus costos, además, comparten las mismas
oficinas, gerentes y ejecutivos en la que mantienen una fluida coordinación.

3.- MATERIA DE APLICABILIDAD LEY DEL CONSUMIDOR 19.496

Es precisamente esta estructura de integración vertical, ideada por METROGAS en el

año 2016, la que ha sido objeto de graves cuestionamientos por parte de la fiscalía
nacional Económica en su informe, y constituye el mecanismo del cual se ha valido
METROGAS para aumentar artificialmente sus costos y los precios que cobra a sus
consumidores.

Aún cuando AGESA no se vincula directamente con los consumidores, según la LPC
responde como proveedor intermediario, en los mismos términos que METROGAS,
siéndole aplicables la responsabilidad infraccional y civil que se demanda, tal como se
expondrá en este libelo.

No podemos dejar de recordar aquí que METROGAS y AGESA comercializan un bien

esencial y de primera necesidad para cientos de miles de personas, como es el gas
natural. Ambas son además empresas altamente sofisticadas, actualmente
controladas por un gigante mundial del negocio de la energía, que es la empresa
española Naturgy, por lo que cuentan con amplia información de la industria en las
que operan (en feroz asimetría y la escasa información que manejan sus consumidores
e incluso las autoridades llamadas a regularlos). Ambas empresas no han tenido reparo
en poner toda su expertise y capacidad al servicio de sus ansias de sacar el máximo
provecho posible a su negocio, aunque ello haya significado infringir la ley y cobrarle
de más a esos cientos de miles de consumidores, incluso en tiempos en los que han
pasado por duros aprietos económicos debido a la pandemia (Covid-19).

Por todo ello consideramos que sus conductas deberán ser sancionadas con especial
rigor:

 CONSUMIDORES VÍCTIMAS DE LAS CONDUCTAS ILEGALES DE METROGAS Y

AGESA.
Estas acciones se ejercen en representación de todos los clientes de MEROGAS
sean personas naturales y jurídicas, sin perjuicio de exponer además a las
familias de los consumidores, sin adquirir directamente el gas natural, acceden
a dicho combustible como consumidores materiales. En efecto, y según se
expondrá mas adelante en todas las hipótesis antes descritas los consumidores
 han sufrido perjuicios de índole patrimonial y/o extrapatrimonial a
consecuencia de las conductas ilegales de las demandadas.
 REPRESENTACION LEGAL DE CONADECUS
CONADECUS tiene legitimación activa para accionar en representación del
interés colectivo y difuso de los consumidores descritos en el apartado
anterior, y ella emana por expreso mandato legal de los artículos 8° letra e, y
51° N°1 letra b y siguientes de la LPC.
Como se acredita en el tercer otrosí, CONADECUS es una asociación de
consumidores que con la debida autorización especifica de su directorio para
presentar esta demanda.
 APLICACIÓN DE LA LEY N°19.496 A LAS DEMANDADAS
Se analizará los argumentos legales, jurisprudenciales y doctrinales que llevan a
concluir, inequívocamente que la LPC se aplica a las empresas demandadas:
 La LPC es de aplicación general y supletoria en todas las actividades
económicas en las que existe un acto de consumo.
En realidad, esta aplicación debería ser innecesaria, púes la legislación
protectora de los consumidores es, indiscutiblemente, de aplicación
general, en todas las actividades económicas, y respecto de todas las
relaciones jurídicas, mientras exista un acto de consumo, esto es,
destinatario final del producto o servicio, frente a un proveedor
profesional, como ocurre en este caso.
La explicación es pertinente, pues existe una lamentable práctica de
muchos proveedores en los juicios de consumo con las grandes
empresas en insistir majaderamente respecto de su actividad o
situación, por múltiples excusas, la LPC no resultaría aplicable, alegando
una especie de inmunidad frente a la protección de los consumidores.
Si bien casi todos los casos tales alegaciones son rechazadas de plano
por los tribunales, lo cierto es que constituyen una cuestionable técnica
de defensa, que deslindan en la mala fe procesal y, sobre todo,
posterga la debida protección de los derechos de los consumidores y su
derecho a la reparación oportuna.
 Es por esto por lo que las sucesivas reformas de la LPC han intentado
poner coto a esas prácticas, en particular, simplificando el tramite de
admisibilidad de las demandas colectivas referidos a aspectos
meramente formales, de manera de evitar la innecesaria y perjudicial
dilatación del conocimiento y resolución de fondo en el asunto.
Esperamos que las entidades demandadas no incurrirán en tales
prácticas, particularmente teniendo en cuenta la sensible materia que
se discutirá en estos autos y la urgencia de reparar adecuadamente a los
consumidores.
  Efectivamente, según se expondrá en esta sección, las conductas en que
han incurrido las demandadas constituyen infracciones susceptibles de
ser sancionadas y reparadas conforme a las normas de la LPC, pues
entre éstas y los consumidores afectados existe una relación de
consumo, y se reúnen todos los supuestos de aplicación. Como se sabe
la relación de consumo, y la aplicabilidad de la LPC, se determina a
través de lo que se denomina el ámbito objetivo y el ámbito subjetivo
de aplicación de la LPC.
 El ámbito subjetivo guarda relación con la concurrencia de un
consumidor y un proveedor en la relación de consumo.
 Mientras el ámbito objetivo se refiere a las relaciones jurídicas a las que
les resulta aplicable la normativa de protección de los derechos de los
consumidores, adicionalmente, debe tenerse en cuenta el articulo 2 bis
de la LPC, que establece su aplicación a todas las materias no reguladas
por las leyes especiales que normen la respectiva actividad económica
del proveedor.

4.- PROCEDENCIA DE ACCION APLICABLE AL INTERES COLECTIVO Y DIFUSO

El procedimiento colectivo, por interés colectivo y difuso, es una figura relativamente

novedosa en nuestro derecho que, además, ha sido objeto de importantes
modificaciones que es conveniente brevemente revisar.

 Acciones en defensa del interés colectivo y difuso, el articulo 50° de la LPC,

establece en términos generales el objetivo de las acciones individuales y
colectivas en materia de protección de los derechos de los consumidores. En
los siguientes términos: “Las denuncias y acciones que deriven de esta ley se
ejercerán frente a actos o conductas que afecten el ejercicio de cualquiera de
los derechos de los consumidores.
El incumplimiento de las normas contenidas en la presente ley dará lugar a las
denuncias o acciones correspondientes, destinadas a sancionar al proveedor
que incurra en infracción, a anular las cláusulas abusivas incorporadas en los
contratos de adhesión, a obtener la prestación de la obligación incumplida, a
hacer cesar el acto que afecte el ejercicio de los derechos de los consumidores,
o a obtener la debida indemnización de perjuicios o la reparación que
corresponda”. (inciso 1° y 2°).
De tal regla se deduce que las acciones en materia de consumo persiguen,
entre o otros objetos, sancionar las infracciones a la LPC y reparar los daños
causados a los consumidores, que son precisamente los propósitos de las
acciones que se ejercen en esta presentación. Asimismo, la misma norma
establece que las acciones de tutela del interés de los consumidores pueden
ejercerse a título individual o en beneficio del interés colectivo o difuso.
  Interés colectivo y difuso de los consumidores víctimas, en general, las acciones
colectivas o supraindividuales han sido definidas como aquellas promovidas
por un representante (legitimación colectiva), para proteger el derecho que
pertenece a un grupo de personas (objeto de litigio), y cuya sentencia obligará
al grupo como un todo.
 La LPC ampara, mediante estas acciones supraindividuales, tanto al interés
colectivo como al interés difuso de los consumidores, por una parte, los
intereses colectivos de los consumidores son aquellos que atañen a grupos
delimitados, cuyos miembros están determinados o al menos, son susceptibles
de determinar, y la vinculación entre los miembros, de esta forma, cuando el
grupo de personas que se encuentren de forma común y simultanea en una
misma situación jurídica con respecto a un bien de todos ellos en su
composición, puede hablarse de interés colectivo, y por otra parte, el interés
difuso de los consumidores se refiere a aquellas situaciones que se caracterizan
por que corresponde a un número indeterminado y ocasional de personas,
vinculados por razones de hecho contingente, como ser consumidor o
destinatario de una misma campaña publicitaria.
 El articulo 50° de la LPC son de interés difuso las acciones que se promueven
en defensa de un conjunto indeterminado de consumidores afectados en sus
derechos inciso 5°, la Corte Suprema sostiene que se trata de personas
indeterminadas o ligadas entre sí, en opinión de esta parte, y sin perjuicio de la
facultad privativa de SS. Para calificarlos conforme al principio iura novit curia,
en la especie concurren todos los supuestos para que SS. Constate la existencia
de estos grupos que han sido afectados por las demandas y la ves
consumidores víctimas.
 En subsidio de lo anterior, para el evento que SS., estime que en la especie no
se verifican los supuestos para acreditar la concurrencia del interés colectivo de
todos los consumidores afectados, de aquellos que han sido beneficiados por
disposición de los consumidores jurídicos, y por no haberse acreditado la
existencia de un vínculo contractual directos entre ellos y METROGAS o con
AGESA, o por cualquier otra causa, cuestión que esta parte no comparte, S.S.
podrá constatar que, cuando menos existe un interés difuso que tutelar.

Por esta razón, en el primer otrosí, de esta presentación se demandará la reparación

de los daños por afectación del interés colectivo y, en el segundo otrosí, de forma
subsidiaria, la reparación de los mismos daños por afectación del interés difuso.

En último término, no cabe duda de que SS., comprenderá que por una divergencia
legalista, acerca de si la LPC exige un vínculo contractual directo o no, o si puede ser
también conexo, las graves conductas de las demandadas no pueden quedar sin
sanción, y tampoco las victimas sin reparación.
5.- DESCRIPCIÓN DE LOS HECHOS

El gas, es una fuente natural altamente utilizada a nivel mundial. Este recurso
energético tiene un consumo anual mundial aproximadamente de 4.000 billones de
metros cúbicos y proyecta su crecimiento hacia el futuro en 1,6% anual, siendo parte
importante de este crecimiento el consumo residencial y comercial.
A nivel de OCDE en materia de consumo de gas per cápita, Chile se sitúa por sobre
países como Canadá, México e, incluso, Estados Unidos, siendo reconocido además
como uno de los grandes importadores de gas a nivel mundial. Ahora bien,
adentrándonos a nuestro país es necesario contextualizar mediante la historia del
mercado, para entender las relaciones entre los consumidores con este rubro y dar
explicación al fenómeno del alto consumo.
En nuestro país el negocio del gas comenzó, a instancias de privados, en la ciudad de
Copiapó, masificándose prontamente a otras ciudades como Valparaíso, así, desde sus
comienzos, fue visto como un mercado de desarrollo e innovación social. No
obstante, posteriormente entraría la electricidad a la competencia. Si bien ésta supuso
un verdadero desafío para el mercado del gas, éste salvó mediante la incorporación
de consumidores como accionistas, en una refundación de la entonces compañía de
gas nacional a “Compañía de Consumidores de gas de Santiago”, que amplió su uso a
cocinas, calefactores, hornos industriales, entre otros, manteniendo como objetivo la
producción y comercialización del combustible. Con ello, comenzó un auge y
asentamiento del gas en el hogar del consumidor chileno, directamente en los
artefactos domésticos, situación que, como se evaluará, se mantiene hasta el día de
hoy, especialmente en sectores “tradicionales” de la población, manteniendo -en estos
productos- una posición de mercado más firme que su sustituto directo, la electricidad.
Fue así como el DFL Nº323 de 1931, “Ley de Servicios de Gas”, vino a consolidar lo que
sería, actualmente, una de las grandes industrias en servicios energéticos del país;
industria que, además, tiene particular enraizamiento en los hogares de los
consumidores, debido a su imagen accesible, eficiente y
supuestamente-“económica”. En la actualidad, el mercado del gas natural como
licuado están posicionados para el consumo en el uso doméstico e incluso automotriz.
Así, se ha diversificado a otras industrias de consumo como el transporte, v.gr.
MOVIGAS en la región de Magallanes.

 EL MERCADO DEL GAS NATURAL

El mercado del gas natural se estructura verticalmente en tres segmentos: (i)
producción, (ii) transporte y almacenamiento, y (iii) distribución a grandes o
pequeños clientes, caso en el cual se habla de “comercialización”. Para efectos
de la regulación, los clientes compradores se agrupan a su vez en residenciales
y comerciales, que son el segmento regulado de la industria, y clientes
industriales, grandes clientes o clientes libres, quienes, por su tamaño y los
volúmenes de compra, no necesitan de regulación. En el caso de Chile el gas
natural tiene solo dos posibles fuentes, ambas importadas: (a) gas natural
procedente de Argentina, que se transporta en estado gaseoso por alguno de
los ductos existentes en la zona norte, centro y sur del país; y (b) gas natural
licuado o GNL, que se transporta en barco desde distintas partes del mundo
hasta alguno de los dos terminales existentes en chile (Quintero y Mejillones).
 Chile sólo a partir del 2009, cuando entró en operaciones en Terminal de
Regasificación de Quintero, construido como parte del proyecto GNL Quintero
con el que el Gobierno de chile respondió a la “crisis del gas argentino” que
tuvo lugar a partir del 2004.

 CADENA DEL SUMINISTRO

En términos simples, el suministro de gas natural, que en su origen llega a Chile
en calidad de gas natural licuado transportado en barco, tienen la siguiente
estructura:
a) en la parte de arriba de la cadena está SHELL como proveedor internacional,
que vende el GNL y lo envía en barcos al terminal de Quinteros (o Mejillones).
b) en el segundo eslabón esta METROGAS (lo mismo que Enap y Enel), quien
compra el GNL mediante un contrato internacional de largo plazo, usado como
intermediario a la sociedad operativa GNL Chile S.A.; c) En tercer lugar opera
GNL Quintero que regasifica el gas para GNL Chile (que actúa para las tres
empresas); y, d) por último el gas regasificado es transportado a Santiago y a la
VI Región y entregado a los consumidores a través de las redes de METROGAS.

 EL PRECIO DEL GAS NATURAL

En términos sencillos, el precio del gas que llega a los consumidores
representados en esta demanda, es el resultado (o debería serlo) del costo del
GNL (salvo que METROGAS y AGESA utilicen algún sustituto, como el gas
natural argentino, en cuyo caso debería respetarse el costo de este último) más
los costos de transporte a chile y los costos de regasificación; el costo del
transporte a Santiago y VI región; otros costos como la depreciación, costos
financieros, etc.; y, la utilidad de METROGAS.
A diferencia de lo que ocurre con el suministro eléctrico, el gas natural
funciona en un régimen de libertad tarifaria ( es decir, no está sujeto a fijación
de tarifas por la autoridad, salvo como sanción), pero las empresas
concesionarias de distribución de gas por redes, como la demanda
METROGAS, están sujetas a un límite de rentabilidad, que es revisado
anualmente por la Comisión Nacional de Energía (CNE) por aplicación de la Ley
de Servicios de Gas y en especial de la modificación introducida por la Ley
Nº20.999 de febrero del 2017.

METROGAS MAQUINÓ UNA ESTRUCTURA PARA AUMENTAR

ARTIFICIALMENTE SUS COSTOS Y LOS PRECIOS DEL GAS NATURAL, EN
PERJUICIO DE LOS CONSUMIDORES

En el mes de enero de 2015, el Poder Ejecutivo ingresó al Congreso nacional un

proyecto d ley de iniciativa de la presidenta de la República doña Michelle
Bachelet para modificar la Ley de servicios de gas. Durante su tramitación en
el Senado, en septiembre de 2016, se introdujeron al proyecto, mediante
indicaciones presidenciales dos artículos, el artículo 33 quinquies y el artículo
12º transitorio, para regular la situación de las compras de gas que las
concesionarias (como METROGAS) efectúan precisamente a empresas
relacionadas. El articulo 33 quinquies estableció entonces la exigencia de que
los contratos entre relacionados fueran sometidos a licitación internacional. Sin
embargo, al mismo tiempo el artículo 12º transitorio creó un régimen de
excepción, para aquellos contratos de compraventa de gas entre empresas
relacionadas que existieran a la fecha de entrada en vigor de esta ley, en los
que no sería exigible el sometimiento a la licitación internacional. Según la FNE
en su informe, entre mayo y julio 2016, es decir, en pleno proceso de discusión
parlamentaria de la referida ley, METROGAS se dividió en dos, creando la
sociedad AGESA, y acto seguido se integró verticalmente con ella (esto es, la
introdujo en la cadena del gas como “intermediaria”), con quien celebró un
nuevo contrato de compraventa de gas, para recomprarle el mismo gas que
hasta la fecha METROGAS compraba directamente a su proveedor. Mediante
esta “figura”, AGESA empezó a quedarse con parte de las utilidades del
negocio del gas natural de METROGAS, las que, para colmo, permanecieron
además fuera del control del regulador. De hecho, según la FNE esas utilidades
“no serían observadas por el regulador”
Como resultado de esta hábil maniobra, cuando entró en vigencia la
mencionada Ley Nº20.999 en febrero de 2017, METROGAS se acogió al
mecanismo excepcional del artículo 12º transitorio, y a partir de entonces sus
costos y sus precios, en lugar de bajar como era el propósito de la ley,
artificialmente subieron de manera sostenida, en directo perjuicio de los
consumidores. La burla a la ley queda así de manifiesto.

ESTRUCTURA DE SUMINISTRO DE GAS NATURAL UTILIZADA POR METROGAS

ANTES DE LA CREACIÓN DE AGESA

Hasta mediados de 2016 –antes de la creación de AGESA—la estructura

utilizada por METROGAS para suministrar gas natural a sus consumidores era
básicamente la que se aludió en los apartados anteriores. Dada su importancia
para entender los efectos de las conductas de las demandas, a continuación,
nos referiremos a esa estructura con mayor detalle:

Compraventa de gas natural licuado (GNL) de METROGAS a SHELL, a través de

la sociedad instrumental GNL Chile S.A.

El gas natural que METROGAS utiliza para abastecer la demanda de sus clientes
residenciales y comerciales de Santiago y Rancagua es adquirido en estado de
gas natural licuado (GNL) al proveedor internacional SHELL, mediante un
contrato de compraventa internacional de largo plazo.

Venta de gas natural de METROGAS a los consumidores mediante contratos

de adhesión.
Por último, el gas natural que GNL Chile le vende a Metrogas es transportado
desde Quintero a Santiago y a la VI Región a través del gasoducto de la empresa
Electrogas S.A., y entregado por las redes concesionadas a los consumidores,
quienes lo adquieren en virtud de contratos de adhesión a la tarifa fijada por
METROGAS. En esta última etapa de la cadena METROGAS agrega a los costos
del gas (costo de hidrocarburo, regasificación, comisión y transporte) su
margen o utilidad. En síntesis, la estructura es la siguiente: METROGAS compra
el gas natural a su proveedor internacional SHELL en estado de gas natural
licuado, por intermedio de la sociedad funcional GNL Chile S.A. y utilizando un
contrato SPA; GNL Chile S.A. le encarga la regasificación del GNL a la sociedad
GNL Quintero y luego le vende el gas ya regasificado a METROGAS mediante el
contrato GSA, quien se lo suministra a los consumidores finales mediante
contratos de adhesión.

CREACIÓN DE AGESA Y LA NUEVA ESTRUCTURA DE SUMINISTRO FRAGUADA

POR METROGAS

AGESA: una sociedad instrumental creada para defraudar a los consumidores

El 26 de mayo de 2016, encontrándose en plena tramitación la Ley Nº20.999

que buscaba modificar la Ley de Servicios de Gas para, entre otras cosas,
regular las operaciones de compra de gas entre las concesionarias y empresas
relacionadas (integración vertical), los accionistas de METROGAS reunidos en
Junta Extraordinaria acordaron dividir la sociedad, dando origen a una nueva
entidad que denominaron Aprovisionadora Global de Energía S.A. O AGESA.
Ambas sociedades tendrían –según se informó—la misma composición
accionaria, es decir, los mismos dueños, que a esa fecha eran: Gas Natural Chile
S.A. 51,84 %, Empresa Copec S.A. 39,83% y Gas Natural Fenosa Chile Spa 8,33%.
Según se lo informo la al público la propia METROGAS, el propósito de esta
división era separar el negocio de aprovisionamiento de gas, que en adelante
quedaría a cargo de la recién creada AGESA, del negocio de suministro de gas
natural al consumidor final sujeto a regulación.

Los supuestos (e inexistentes) efectos beneficios de la división de METROGAS.

El engaño a los consumidores.

A partir de las declaraciones con las que la propia METROGAS informó al

público sobre las razones de su división en el año 2016, los consumidores
fueron inducidos a creer que estas mejores prácticas regulatorias de la
industria a nivel mundial, que según METROGAS justificaban la división, se
traducirían en mejores condiciones de suministro, concretamente en mejores
precios. AGESA tampoco ha hecho crecer el negocio de aprovisionamiento,
otra de las razones que habría justificado separar las líneas de negocios. Es
cierto que AGESA les vende gas natural a otras empresas destinadas de
METROGAS, pero también es cierto que el gran “cliente” de AGESA es y sigue
siendo – por lejos—su relacionada METRIGAS, a quien AGESA le vende cerca
del 75% del trabajo total de gas que comercializa. En efecto, según lo
informado por u matriz CGE Gas Natural.
 En el 2018 las venas de gas natural de AGESA a METROGAS
representaron aproximadamente un 70% del total de sus ventas de gas
natural.
 En 2018 las ventas de gas natural de AGESA a METROGAS representaron
aproximadamente un 65% del total de sus ventas de gas natural.
 En 2020 las ventas a METRGAS fueron cercanas al 90% del total de las
ventas de AGESA.

Como se advierte, a partir de su creación e incorporación en la

estructura de suministro del gas natural que METROGAS les vende a los
consumidores, el gran “negocio” de AGESA ha consistido en venderle
más caro a METROGAS el mismo gas que ésta ya tenía asegurado con
SHELL en virtud del contrato SPA a un menor precio.
AGESA no tiene otra razón de ser que venderle más caro a METROGAS
el mismo gas natural por el que METROGAS antes pagaba más barato, y
lo hace en beneficio de los dueños de ambas empresas, que son unos
mismos, y en directo perjuicio del consumidor.

La nueva “estructura” de suministro a partir de la incorporación de

AGESA

De acuerdo con el informe de la FNE, la estructura de suministro que ha

utilizado METROGAS a partir de la creación de AGESA, con la que
integró verticalmente, habría quedado configurada de la siguiente
manera:

a) Compraventa de gas natural de AGESA a GNL chile:

Como se dijo, en el proceso de división se le asignó a AGESA la
posición contractual que anteriormente tenía METRGAS en el
contrato instrumental GSA, como comprador de gas natural de GNL
Chile S.A.

b) Compraventa de gas natural METROGAS a AGESA:

En virtud del nuevo contrato, celebrado en junio o julio de 2016,
AGESA pasó además a revenderle el mismo gas natural a
METROGAS, que a su vez es el mismo gas natural que anteriormente
METROGAS le compraba a GNL Chile, pero por el que ahora paga un
precio más caro.
c) Venta de gas natural METROGAS a los consumidores finales:
Este último paso en la cadena se ha mantenido, ero con la diferencia
ya señalada, esto es, que a partir de la incorporación de la sociedad
instrumental AGESA como “intermediaria”, los costos de METROGAS
se elevaron en directo perjuicio de los consumidores.

En síntesis y siguiendo el informe de la FNE señala que AGESA habría

pasado a ocupar la posición contractual de METROGAS en la GSA,
vale decir, en el contrato entre METROGAS y GNL Chile, pero nada
dice respecto del contrato SPA (que no menciona).

¿Quién verdaderamente compra el gas, AGESA o METROGAS?

 El acta de la junta Extraordinaria de Accionistas de METROGAS de 26
de mayo de 2016, en la que se aprobó su división y la creación de
AGESA, y que hemos revisado para la preparación de esta demanda,
sólo se refiere al traspaso de AGESA del contrato GSA (y de algunas
garantías), pero nada dice respecto de otro contrato, SPA.
El acta mencionada además que con motivo de la división y traspaso
de contratos a AGESA, METROGAS deberá otorgar diversas garantías
a favor de terceros. Ello es lógico desde que el capital con el que se
constituyó AGESA fue poco menos de $900.000.000 (novecientos
millones de pesos), en circunstancias que las compras anuales de
GNL alcanzan los varios cientos de millones de dólares. Luego,
AGESA no tiene capacidad financiera para asumir esos
compromisos, sin e completo respaldo de METROGAS.

6.- FUNDMENTOS DE DERECHO

A. INFRACCIONES AUTÓNOMAS A LA LPC

La conducta ilícita consiste, como se dijo, en que los consumidores han sido
víctimas, desde mediados de 2016 y hasta la fecha, de una defraudación o
fraude civil, consistente en que METROGAS, y su sociedad relacionada
instrumental AGESA, han aumentado artificialmente sus costos de adquisición
de gas natural que distribuyen a sus clientes, por la vía de revenderse entre
ellas a un precio más caro el mismo gas, en un acto de “triangulación
fraudulenta”.

En particular, se reitera que si bien entendemos que METROGAS también

podría estar burlando el límite legal de rentabilidad por medio de la estructura
de integración con sus relacionada AGESA, tal como se desprende del informe
de la FNE, esta demanda no tiene por objeto discutir si la rentabilidad de
METROGAS ha sido o no mal calculada, ni tampoco si METROGAS ha incurrido
o no en infracciones a las normas sectoriales, todas cuestiones absolutamente
ajenas al interés que aquí se busca proteger.

En efecto, tal como se demostrará a continuación, las conductas fraudulentas

denunciadas en esta demanda son en si mismas infracciones autónomas al
ordenamiento jurídico de protección del consumidor, que pueden y deben ser
sancionadas conforme a sus disposiciones, sin que sea necesario esperar el
pronunciamiento de otras jurisdicciones como la de libre competencia, que
resguardan otros bienes jurídicos protegidos, o bien pronunciamientos de los
organismos reguladores del mercado del gas natural, como la CNE y la SEC.

B) DE LA ILICITUD DE LA CONDUCTA DE METROGAS- AGESA ATENTATORIA

CONTRA LA LPC
 Como se dijo en, esencia, el ilícito infraccionar contra la protección de
consumidores consiste en una maquinación para aumentar artificialmente los
costos que traspasan a sus clientes, mediante una triangulación fraudulenta
que envuelve varios actos y contratos, en particular, la división de la sociedad
para la creación de la persona jurídica instrumental AGESA y contratos
simulados para materializar esa triangulación de costo.

7.- PETITORIO DE QUERELLA INFRACCIONAL, MULTAS Y DEMANDA DE

INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIO DAÑO MORAL, DAÑOS EMERGENTES

 Se interpone la demanda por infracción a las normas sobre protección de los

derechos de los consumidores en contra de METROGAS S.A., representada
legalmente por su gerente general don Pablo Sobarzo Mierzo, o quien lo
reemplace en el cargo, y en contra de APROVISIONADORA GLOBAL DE ENERGÍA
S.A., representada legalmente por su gerente general don Klaus Lührmann
Poblete, o quien lo reemplace legalmente en el cargo, todos ya
individualizados, declararla admisible, acogerla a tramitación concederla en
todas sus partes y, en definitiva:

(i) Declarar, conforme al artículo 53 C letra a) de la LPC la forma en que los

hechos y conductas METROGAS S.A. y APROVISIONADORA GLOBAL DE
ENERGÍA S.A., han afectado el interés colectivo y/o difuso de los
consumidores:

(ii) Declarar, conforme al artículo 53 C letra b) de la LPC, la responsabilidad

infraccional o contravencional de METROGAS S.A. y de
APROVISIONADORA GLOBAL DE ENERGÍA S.A en los hechos señalados y
las infracciones incurridas, al haber vulnerado los artículos
3,12,16,23,24,28, 50, 51 y siguientes de la Ley Nº19.496; o bien, la o las
infracciones que SS. Considere procedentes conforme a derecho;

(iii) Condenar, conforme el artículo 53 C letra b) de la LPC, a METROGAS S.A. y

APROVISIONADORA GLOBAL DE ENERGÍA S.A. al máximo de las multas
que establece la LPC, por cada una de las infracciones de que da cuenta la
presente demanda y por cada uno de los consumidores afectados,
tomando en especial consideración los parámetros descritos en los artículos
24, 24ª y 53 C letra b) de la LPC, o condenar a las multas cuyo monto y
forma de cálculos S.S. estime procedentes conforme a derechos;

(iv) Condenar, conforme a los artículos 12 y 50 inciso 2º de la LPC, a METROGAS

S.A. y APROVISIONADORA GLOBAL DE ENERGÍA S.A. a que cesen y se
abstengan en los sucesivo, de formar permanentemente y absoluta, de
ocultar sus costos y aumentar artificialmente los precios del gas natural que
comercializan, absteniéndose de efectuar cobros indebidos, o de acuerdo
con lo que S.S. estime procedente conforme a derecho; y,

DERECHO A LA REPARACÍON EN ACCIONES COLECTIVAS

Ante todo, es preciso establecer que, como SS. Sabe, el artículo 3º letra e)
de la LPC dispone:

“Son derechos y deberes básicos del consumidor: e) El derecho a la

reparación e indemnización adecuada y oportuna de todos los daños
materiales y morales en caso de incumplimiento de cualquiera de las
obligaciones contraídas por el proveedor”.

Por su parte, el artículo 50 inciso segundo de la misma ley señala que:

“El incumplimiento de las normas contenidas en la presente ley dará lugar a

las denuncias o acciones destinadas … a obtener la debida indemnización
de perjuicios o la reparación que corresponda”.

A su turno, y respecto a las peticiones relativas a perjuicios, en los

procedimientos colectivos, el artículo 51 numeral 2 de la LPC dispone, en lo
pertinente, que:

“.. balastará señalar el daño sufrido y solicitar la indemnización que el juez

determine, conforme al mérito del proceso, la que deberá ser la misma
para todos los consumidores que se encuentren en igual situación. Con este
fin, el juez procederá de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 53 A”.