01MCRI SLeganes

MÁSTER UNIVERSITARIO EN CRIMINOLOGÍA:
DELINCUENCIA Y VICTIMOLOGÍA
Módulo I: Formación Obligatoria
LA DELINCUENCIA
Y SU
TRATAMIENTO
Dr. D. Santiago Leganés Gómez

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Máster Universitario en
Criminología: Delincuencia y Victimología
La Delincuencia y su Tratamiento
6ECTS

Máster Universitario en Criminología: Delincuencia y Victimología
Índice
TEMA 1. SOCIOLOGÍA Y TEORÍAS DE LA DELINCUENCIA. MODELOS ETIOLÓGICOS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
1.1. Introducción. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
1.2. Teorías psicobiológicas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10
1.2.1. Teorías biológicas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10
1.2.2. Tipologías sobre la personalidad criminal. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
1.2.3. Herencia y genética. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13
1.3 Sociología de la delincuencia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
1.3.1 Introducción. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
1.3.2 La escuela de Chicago. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
1.3. 3 La asociación diferencial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
1.3.4. La sociología del conflicto. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
1.3.5. La pandilla como medio de adiestramiento delictivo.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
1.3.6. La teoría de la dicotomía de valores. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
1.3.7. La teoría de la subcultura criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
1.3.8. La teoría de los “valores subterráneos” y de las “técnicas de neutralización”.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
1.3.9. La teoría de la anomia y desviación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
1.3.10. La teoría del etiquetamiento, de la reacción social o de “labelling approach”. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
1.3.11. La criminología marxista ortodoxa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
1.4. Teorías integradoras . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
1.5. Conclusiones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
TEMA 2. EL TRATAMIENTO EN PRISIÓN. ASPECTOS TÉCNICOS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41

2.1. Introducción. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
2.2. El sistema de individualización científica. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
2.3. Los grados de clasificación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
2.3.1. El principio de flexibilidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
2.4. El tratamiento penitenciario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
2.4.1. La política penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
2.4.2. Política penitenciaria.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
2.4.3. El tratamiento en prisión. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
2.5. Conclusiones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
TEMA 3. PROGRAMAS DE TRATAMIENTOS ESPECÍFICOS. EFICACIA Y RIESGO REINCIENCIA.. . . . . . . . . . . . . . 61

3.1. Programa de control de la agresión sexual. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
3.1.1. Introducción. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
3.1.2. Perfil del agresor sexual. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
3.1.3. Antecedentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
3.1.4. Programa de Control de la agresión sexual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
3.1.5. Áreas básicas de trabajo terapéutico. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
3.1.6. Eficacia del tratamiento. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
3.1.7. Conclusiones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
3.2. Intervención en violencia de género . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
3.2.1. Introducción. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
5
6 ECTS
3.2.2. El tratamiento en prisión. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74

3.2.3. Programa en prisión de agresores en el ámbito familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
3.2.4. La intervención en las penas alternativas a la prisión. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78
3.2.5. Los programas de intervención en las penas alternativas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
3.2.6. Experiencias de intervención con agresores en España. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
3.2.7. Conclusiones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
3.3. Delincuentes contra el patrimonio, el orden socioeconómico y de corrupción. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
3.3.1 Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
3.3.2. Robos y hurtos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
3.3.3. La estafa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85
3.3.4. Delincuencia socioeconómica y de corrupción. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
3.3.5. Fenomenología de los delitos socioeconómicos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
3.3.6. Las víctimas de los delitos socioeconómicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90
3.3.7. El delincuente socioeconómico: móvil y perfil. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
3.3.8. Medidas y penas contra la delincuencia socioeconómica. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
3.3.9. Conclusiones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
3.4. Peligrosidad criminal: reevaluación de la reincidencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
3.4.1. Introducción. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
3.4.2. Métodos jurídico-crimonológicos de acreditación de la peligrosidad criminal. . . . . . . . . . . . . . . . . 99
3.4.3. Pronósticos de reinserción social en el Código Penal. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102
3.4.4. El pronóstico de la clasificación penitenciaria. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
3.4.4.1 Variables de clasificación penitenciaria. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
3.4.5. Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
TEMA 4. MENORES INFRACTORES. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113

4.1. Características del menor infractor. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113
4.1.1. Personales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113
4.1.2. La familia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
4.1.3. La escuela . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
4.1.4. Los iguales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118
4.1.5. El desempleo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118
4.1.6. El entorno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
4.1.7. Los medios de comunicación e internet. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
4.1.8. Características conductuales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120
4.1.9. Edad comienzo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
4.1.10. Fenomenología delictiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122
4.1.11. Perfil del menor infractor español. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
4.1.12. Las bandas juveniles. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124
4.2. Medidas resocializadoras. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128
4.2.1. Las medidas previstas en la Ley penal del Menor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129
4.3. Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130
TEMA 5. LA VÍCTIMA EN LA EJECUCIÓN PENAL Y PENITENCIARIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131

5.1. Introducción. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
6
5.2. La intervención de la víctima en los procedimientos penitenciarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132

5.3. El papel de la víctima en la Ley 7/2003. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
5.3.1. La responsabilidad civil derivada del delito. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134
5.4. Participación de la víctima tras la Ley 4/2005. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136
5.4.1. Participación de la víctima en el tratamiento penitenciario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
5.4.2. La reparación del daño. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
5.4.3. La mediación penitenciaria. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142
5.4.4. El perdón del victimario. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143
5.5. La protección de las víctimas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145
5.5.1. La orden de protección europea (OPE). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145
5.6. Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147
TEMA 6. NEUROLOGÍA E INVESTIGACIONES ACTUALES NUEVAS TÉCNICAS DE PREVENCIÓN. . . . . . . . . . . 149

6.1. Introducción. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149
6.1.2. Neurocriminología. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150
6.1.3. Factores genéticos y biológicos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151
6.1.4. Los escáneres cerebrales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151
6.1.5. El gen del guerrero. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
6.2. Bases genética y biológica de la psicopatía. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156
6.2.1. Hallazgos genéticos sobre la psicopatía. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156
6.2.2. Hallazgos neuroanatómicos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156
6.2.3. Hallazgos neuroquímicos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
6.2.4. Hallazgos neuroendocrinos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
6.2.5. Hallazgos psicofisiológicos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
6.2.6. Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
TEMA 7. DERECHOS FUNDAMENTALES DEL DETENIDO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159

7.1. La detención. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159
7.1.2. El procedimiento habeas corpus . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162
7.2. La prisión provisional. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
7.2.1. Modalidades. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165
7.2.2. Duración. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166
7.2. La libertad provisional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
7.3. La pena de prisión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168
7.3.1. El principio de reinserción social. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168
7.3.2. El principio de humanidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170
7.3.3. El principio de igualdad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173
7.3.4. Conclusiones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174
GLOSARIO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
ENLACES DE INTERÉS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181

Webs de interés. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181
Revistas académicas recomendadas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183
BIBLIOGRAFÍA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185
7
6 ECTS
Referencias bibliográficas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187

Bibliografía recomendada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187
Leyenda
Glosario
Términos cuya definición correspondiente está en el apartado “Glosario”.
8
Tema 1.
Sociología y teorías de la delincuencia. Modelos etiológicos
1.1. Introducción
Muchas han sido las teorías realizadas a lo largo de la historia en el campo de la Criminología que
han intentado averiguar el origen y las causas de la delincuencia desde los más diversos enfoques y
corrientes científicas. Así encontramos teorías de carácter endógeno y exógeno cuyo fundamento se
basa en aspectos psicológicos, biológicos, sociales, etc. Para su mejor entendimiento y comprensión
se han clasificado las diversas teorías en tres grandes bloques perfectamente diferenciados. El
primero engloba las teorías etiológicas que se corresponden con aquellas teorías con una visión
biológica y/o psicológica En segundo las teorías sociológicas. Por último, se estudiarán las teorías
integradoras que, como su propio nombre indica, intentan integrar o armonizar los postulados de
la Criminología clásica con los de la Criminología crítica.
9
6 ECTS
1.2. Teorías psicobiológicas
1.2.1. Teorías biológicas
Los defensores de estas teorías tratan de explicar el comportamiento criminal en función de anomalías
o disfunciones orgánicas, en la creencia de que son factores endógenos o internos del individuo, los
que al concurrir en algunas personas les llevan a una predisposición congénita para la comisión de
actos antisociales o delictivos. Del estudio de los rasgos biológicos o del estudio psicológico de la
personalidad criminal tratan de obtener aquellos factores que predisponen a algunas personas al
delito.
La doctrina se muestra prácticamente unánime al considerar que la Criminología, tal y como la

conocemos hoy en día, con el rango de una ciencia empírica independiente del Derecho penal y
de otras ciencias afines, se debe a Cesare LOMBROSO, quien fundamentalmente en su obra L’Uomo
delinquente, desarrolló su teoría sobre el “delincuente nato” o “criminal atávico”.
Mantenía LOMBROSO en base a sus estudios biológicos y antropomórficos realizados sobre

presidiarios que el delincuente era una especie de ser atávico “que reproduce en su persona los
instintos feroces de la humanidad primitiva y los animales inferiores”, degenerado, marcado por una
serie de anomalías corporales y cerebrales fácilmente reconocibles (mandíbulas enormes, pómulos
altos, orejas grandes, frente prominente, insensibilidad al dolor, tatuajes, etc.). El delincuente nato
se caracterizaba por los rasgos psicológicos: insensibilidad moral, precocidad antisocial, vanidad,
imprevisión e incorregibilidad.
La conclusión a la que llegaba no podía ser otra que la existencia de individuos que debían ser
considerados delincuentes desde su nacimiento, ya que estaban fuertemente predestinados al
delito1.
Aunque matizando las ideas de LOMBROSO, Enrico FERRI y Raffaele GAROFALO, los máximos
exponentes junto al primero de la Escuela positivista italiana, otorgaron de igual modo un gran valor
a los estudios basados en la predisposición biológica al delito, aunque también reconocieron que
factores exógenos al delincuente, de tipo social, tenían influencia en la predisposición al mismo.
En la misma línea, GAROFALO dice que “existe una clase de criminales que tienen anomalías psíquicas,
y muy frecuentemente anomalías anatómicas, no patológicas, pero con carácter degenerativo o
regresivo, y a veces atípico, (...) que carecen, en fin, de todo sentimiento altruista y obran únicamente
bajo el imperio de sus deseos. Estos son los que cometen asesinatos por motivos puramente egoístas,
sin influencia alguna de prejuicios, sin la complicidad indirecta del medio social”2.
1 LOMBROSO, Cesare, L’Uomo delinquente, 2ª ed. Boca, Torino, 1878, citado por HERRERO HERRERO, Seis Lecciones
de Criminología, pág. 41.
2 GAROFALO, Raffaele: Estudios Criminalistas, Librería de V. Suárez, Madrid, 1896, págs. 80 y 81. HERRERO HERRERO,
Seis Lecciones de Criminología, pág. 42.
10
Pero existen además para GAROFALO dos subclases de delincuentes, en los que se observa la influencia
del medio social en la delincuencia. Al respecto dice: “Individualizada la primera por el escaso
sentimiento de piedad. En su virtud pueden perpetrar acciones antisociales y de gran trascendencia
bajo el influjo de estímulos sociales, políticos o religiosos. La segunda queda integrada por individuos
carentes del sentimiento de probidad (sea por atavismo o herencia, potenciados con mensajes del
medio social) que afecta, generalmente, a las formas menos violentas de la criminalidad”.
A partir de esta concepción, FERRI estableció su Ley de saturación criminal, según la cual “el nivel de
la criminalidad viene determinado cada año por las diferentes condiciones del medio físico y social,
combinados con las tendencias congénitas y con los impulsos ocasionales de los individuos”.
La defensa de estas ideas fue lo que originó que los autores de esta escuela fundamentaran sus
teorías en el concepto acuñado por GAROFALO de temibilità o peligrosidad social.
1.2.2. Tipologías sobre la personalidad criminal
Estas teorías basan gran parte de sus investigaciones en intentar establecer una relación entre
delincuencia y la forma del cuerpo humano. Los precursores en este campo fueron Ernst KRETSCHMER
y William SHELDON, alcanzando su mayor auge con las investigaciones sobre la personalidad criminal
de Hans EYSENCK.
KRETSCHMER fue el primero en desarrollar una teoría en la que intentaba establecer una correlación
psicosomática entre los tipos constitucionales, identificándolos en cuatro tipos con diferentes
características corporales: leptosomático o asténico, atlético, pícnico y un tipo mixto. Por otra parte,
distingue dos tipos somáticos: el ciclotípico y el esquizotípico. Los esquizotípicos eran personas
fuertes y musculadas, y tenían más posibilidades de delinquir que los ciclotípicos, que eran débiles
y delgados.
Desarrollando los trabajos anteriores de Kretschmer, SHELDON3 distinguió tres tipos somáticos a los
que les correspondía un temperamento particular: el endomorfo (de constitución suave y grueso)
que son personas lentas, cómodas, sociables y extrovertidas; el mesomorfo (de constitución sólida,
muscular y atlética) que son agresivos y activos; y los ectomorfos (de constitución frágil y delgada)
que tienen un carácter moderado e introvertido. Todas las personas poseen estas características en
mayor o menor grado. SHELDON realizó un sistema para medir cada una de estas características en
una escala de 1 a 7. El mejor balance individual se correspondía con un resultado de 4-4-4 mientras
que, por ejemplo, una persona con un resultado de 4-2-7 sería fuertemente ectomorfo, con una
cantidad media de características endomórficas y pocas características mesomórficas.
De estos tres tipos somáticos, señalaba el autor, en base a una investigación realizada sobre 200
delincuentes juveniles con edades comprendidas entre 15 y 24 años, que fueron comparados con
4.000 estudiantes, que cada tipo incluía una personalidad diferente y favorecía una manera diferente
3 SHELDON, William: Varieties of delinquent youth, Harper and Brothers, Nueva York, 1949, quizás su mejor y más
conocido trabajo, donde desarrolla su teoría para explicar la criminalidad juvenil.
11
6 ECTS
de actividad delictiva. Los endomorfos tenían una inclinación a la delincuencia ocasional, cometiendo
fraudes o estafas. El tipo ectomorfo podía en ocasiones perpetrar hurtos o robos. Por último, el tipo
mesoformo era propenso a la delincuencia habitual, empleando violencia en sus actos, cometiendo
robos, e incluso homicidios. Por tanto, correspondía a las personas del tipo mesomorfo una mayor
predisposición a la comisión de delitos que las personas de los otros tipos. Además, SHELDON
después de comparar los “delinquency scores” de los jóvenes examinados, con los de sus padres,
concluye afirmando que la tendencia a la criminalidad es hereditaria.
Para terminar con la descripción de las investigaciones sobre la personalidad criminal, examinaremos
la tesis defendida por EYSENCK, quizá más completa que las de los autores anteriormente citados,
ya que no solo se limita a analizar las variantes genéticas que influyen en el comportamiento
delictivo, sino que reconoce además la decisiva influencia de los factores ambientales (familiares).
La formulación de EYSENCK resulta sumamente interesante ya que los dos factores que investiga,
predisposición genética y ambiente familiar, adquieren una enorme trascendencia en la infancia.
EYSENCK sostiene que “si no se comprende la forma en que la delincuencia innata, la predisposición
de la persona a cometer un delito, se traduce en la realidad, será muy difícil, o imposible, efectuar
investigaciones sobre las influencias ambientales que determinan la criminalidad o falta de
criminalidad de una persona en particular”4.
Tal como desarrolla EYSENCK su teoría de la condicionabilidad del delincuente, entiende que
el comportamiento se adquiere por aprendizaje5, donde interviene el sistema nervioso central
y por condicionamiento6, regido por el sistema nervioso autónomo. En sentido contrario, un
comportamiento antisocial o una conducta delictiva, obedece a un aprendizaje deficiente de las
normas sociales en forma condicionada. Reconoce en primer lugar, la importancia del sistema
nervioso heredado por la persona, distinguiendo varios tipos de personalidad, desde la introversión
(personas reservadas, introspectivas, tranquilas, ordenadas, pacientes y fiables) a la extraversión
(seres sociables, excitables, impulsivos, despreocupados, optimistas, impacientes y agresivos), y
según a la categoría a que se pertenezca será más fácil o más difícil el ser condicionado. Las personas
extrovertidas son más difíciles de condicionar que las personas introvertidas. En segundo término,
destaca también la calidad del condicionamiento recibido en su ambiente familiar. La suma de
estos dos factores, forma la personalidad al término de la primera infancia, y según el grado de
introversión-extraversión en la que se encuentre la persona, quedará determinada la propensión
de la misma al delito. La criminalidad es un rasgo del carácter que viene determinado genética o
biológicamente, pero que puede ser suavizado, según las reflexiones de la teoría del aprendizaje,
mediante un adecuado condicionamiento en el ambiente familiar.
4 Citado por TAYLOR, WALTON, YOUNG, La nueva Criminología. Contribución a una nueva teoría social de la conducta
desviada, pág. 76.
5 La investigación de EYSENCK adopta como punto de partida la neuropsicología, ya que busca comprender el
comportamiento humano a través del estudio del sistema nervioso central, en particular del cerebro.
6 Se está refiriendo el autor a que el proceso evolutivo de socialización de las personas incluye el desarrollo de
respuestas condicionadas negativamente, que inhiben la tendencia a realizar actos antisociales debido al miedo
a ser castigados o reprendidos. ECHEBURÚA, “Personalidad y delincuencia: una revisión crítica”, pág. 70.
12
Pese al gran número de estudios empíricos llevados a cabo a partir de las características de la
personalidad de los delincuentes los intentos realizados para encontrar los rasgos o caracteres de
una “personalidad criminal” unitaria, válida y diferencial desde una perspectiva global han resultado
infructuosos, lo que quizá sea debido tal como mantiene ECHEBURUA, a “el peso específico de las
variables situacionales, a la heterogeneidad de las personas implicadas en actividades delictivas y
por la diversidad misma de los delitos”7.
1.2.3. Herencia y genética
Indudablemente, la idea de que la herencia genética es la responsable de la criminalidad, resulta

sumamente atractiva. No sorprende, por tanto, que haya gozado de amplia popularidad a la hora
de intentar explicar los comportamientos criminales. Si a esto unimos los últimos avances científicos
realizados en el campo de la genética, las teorías biocriminológicas realizadas en la actualidad, deben
ser consideradas con un mayor grado de rigor y seriedad.
Un intento de determinar si la herencia es una parte importante en la inducción al crimen, consistió en

buscar similitudes en los comportamientos de individuos que estaban genéticamente relacionados
unos con otros. Este fue el propósito del general pedigree or family studies, el cual se basaba en la
presunción de que existen familias con una herencia genética común, más determinadas hacia el
crimen que otras.
Un estudio de este tipo realizado en España, destinado a averiguar la ascendencia criminal de 250
chicos delincuentes, no llevó, en palabras de su autor, “a nada positivo a favor de la transmisión
hereditaria de la criminalidad8.
Una teoría muy difundida, a la vez que limitada y contestada, es la que intentó hallar la causa de la
predisposición genética al delito en la alteración cromosómica. Cada ser humano contiene 23 pares
de cromosomas. Un par son los cromosomas sexuales, que determinan las características sexuales de
los individuos. La pareja normal de cromosomas complementarios es en la mujer XX y en el hombre
XY. En un número muy reducido de casos se encuentran hombres cuya combinación de cromosomas
sexuales es XYY (lo que se conoce como síndrome de Klinefelter). Lo que estas investigaciones
intentaron demostrar, sin conseguirlo, es que todos los hombres con esta alteración cromosómica
tenían una predisposición congénita al delito.
Estudios como los desarrollados en instituciones mentales por JACOBS et al (1965), PRICE (1966) o
SHAW y ROTH (1974), mostraron que la característica física más notable en los hombres con alteración
cromosómica XYY, consistía en que eran extremadamente altos comparados con los otros pacientes.
Además tenían un buen desarrollo genital y tendencia a un leve acné, así como una apariencia
de inferioridad intelectual. Pero ni estos estudios, ni otros posteriores como el de WITKIN (1976),
7 ECHEBURÚA, “Personalidad y delincuencia...”, op. cit., pág. 70.

8 SERRANO GÓMEZ, Alfonso: “Herencia y Criminalidad”, en ADPCP, tomo XXII, Fasc. III, septiembre – diciembre, 1969,
págs. 532 y ss.
13
6 ECTS
encontraron ningún dato fiable que relacionara esta alteración cromosómica con comportamientos
agresivos y/o delincuentes.
Un gran eco recibieron también los estudios sobre gemelos y adopción (twin and adoption studies).
Los estudios sobre gemelos9 parten de la comparación entre gemelos univitelinos, monozigóticos o
idénticos (procedentes del mismo óvulo), que es el tipo más raro, ya que comparten el 100% de sus
genes, con gemelos bivitelinos, dizigóticos o fraternos (procedentes de dos óvulos distintos), que
únicamente comparten alrededor del 50% de los genes.
Estudios como el de CHRISTIANSEN (1968) en Dinamarca, —quien estudió 3.568 pares de daneses
nacidos entre 1881 y 1910, encontrando que el 52% de los gemelos idénticos (monozigóticos) tenían
el mismo grado de actividad criminal registrada, mientras que sólo el 22% de los gemelos dizigóticos
alcanzaban similares grados de criminalidad—, el de ROWE y col. (1989) en Estados Unidos, permiten
afirmar que el índice o la tasa de delincuencia de los gemelos monozigóticos es más alta que en los
dizigóticos10. Además estos datos persisten incluso cuando los gemelos fueron separados al nacer y
residen en entornos sociales diferentes. Estos resultados permiten concluir señalando que no hay un
solo componente genético de la delincuencia, pero sí que la genética puede predisponer a algunos
individuos a caer en la delincuencia.
En parecidos términos los estudios sobre adopción representan un intento de determinar la relación
entre la contribución genética y el medio ambiente en el comportamiento humano. Los estudios
de adopción parecen proporcionar un mejor control de las posibles influencias medioambientales
que otros métodos de investigación como los estudios de gemelos. En estos estudios se busca
comprobar si los niños adoptados, cuyos padres biológicos habían tenido conductas delictivas,
eran más proclives a tener comportamientos delictivos que los otros niños adoptados, cuyos padres
biológicos presentaban un comportamiento normal.
HUTCHINGS y MEDNICK (1977) examinaron todos los casos de adopciones de varones habidos en
Copenhague entre 1927 y 1941 donde los padres adoptivos no tuvieran conexión con los niños. Al
menos la mitad de los chicos que fueron condenados por crímenes tenían padres biológicos con
antecedentes penales. De los chicos que no tuvieron condenas, justo por debajo de un tercio, tenían
padres biológicos con antecedentes penales. Los autores también consideraron la interrelación entre
la criminalidad de los padres biológicos y adoptivos. El efecto de ser los dos criminales era más fuerte
que los efectos de uno sólo, aunque la criminalidad de los padres adoptivos tenía un mayor impacto
que la de los padres biológicos. Encontraron sugerencias de que alguna predisposición genética al
9 Según SERRANO GÓMEZ, “Herencia y Criminalidad”, pág. 523, el procedimiento que siguen la mayoría de los
autores que realizan este tipo de estudios e investigaciones, con ligeras modificaciones, se centra en los padres
de los gemelos (siendo lo más habitual estudiar sólo la figura del padre). Si el padre fue delincuente, y por la
transmisión de los caracteres hereditarios, uno de los gemelos monozigoticos delinque, al tener genes idénticos
el otro gemelo, deberá delinquir también. Esto no ocurre igual en el caso de los gemelos dizigóticos o fraternos,
en el que al no tener los genes iguales, que delinca uno de ellos, no implica la delincuencia del hermano.
10 En varios estudios sobre gemelos, recogidos por SERRANO GÓMEZ, “Herencia y Criminalidad”, pág. 524, se observa
que en los gemelos idénticos la concordancia (esto es cuando los dos hermanos delinquen) se sitúa en un 70%,
mientras que la discordancia (los casos en que uno delinque y el otro no) es del 30%. En los gemelos fraternos, las
proporciones prácticamente se invierten.
14
delito puede existir (los padres biológicos), pero la delincuencia es más factible que ocurra en ciertas
condiciones medioambientales (los padres adoptivos).
Otros estudios, como el de MEDNICK et al (1984, 1987)38 en Dinamarca, obtuvieron resultados y

conclusiones similares.
Los Scandinavian twin and adoption studies sugieren que el riesgo subyacente de la herencia del
crimen es del 30% al 40%, aunque recuerdan que la herencia depende en gran medida de la cultura
y de la naturaleza humana.
En la actualidad la ciencia se muestra todavía incapaz de determinar científicamente una influencia

de factores biológicos (somáticos, genéticos o hereditarios) en la predisposición al delito, por lo que,
parafraseando a TAYLOR, WALTON y YOUNG podemos concluir este apartado manifestando que “el
hecho de que las personas tengan configuraciones cromosómicas distintas o tipos biofisiológicos
diferentes puede ser interesante para explicar las diferencias constitucionales de los hombres, pero
nada aporta a la explicación de la conducta desviada como acción social”11.
1.3 Sociología de la delincuencia
1.3.1 Introducción
Hasta mediados del siglo XX, el estudio del fenómeno de la conducta desviada se encontraba anclado
a las concepciones positivistas, que limitaban el objeto del análisis –centrándolo exclusivamente
en el desviado, el antisocial, las motivaciones del comportamiento antisocial o desviado, etc.-
y determinaban además el método del análisis, basado en la observación y la descripción del
fenómeno, de carácter causal-explicativo.
Se concebía al delincuente como una suerte de “entidad patológica” ante la cual la sociedad
organizada en base a los inmutables valores que debía preservar a toda costa, debía actuar a fin
de encontrar las razones de la patología, y aplicar el remedio. Sin embargo, tal sustento doctrinario
comenzó a declinar cuando los estudios sociológicos pusieron en tela de juicio la imagen estática de
la organización social, establecida a base del sometimiento individual a las reglas establecidas por
el grupo.
La sociología criminal es la ciencia que estudia el delito como fenómeno social, es decir, la criminalidad
en toda su complejidad y la pena como reacción social, en sus orígenes, evolución y significación
y en sus relaciones con los demás fenómenos sociales relacionados con una y otra. Su máximo
representante fue ENRICO FERRI trató sobre esta tendencia en su libro “Los nuevos horizontes del
11 TAYLOR, WALTON, YOUNG, La nueva Criminología, pág. 78. En el mismo sentido, GARCÍA-PABLOS, “Problemas
y tendencias de la moderna Criminología”, cit., págs. 329 y 341, señala que el principio de “diversidad” del
delincuente que esgrimió el positivismo criminológico, “carece hoy día de todo respaldo científico y empírico.
Estadísticamente, no cabe asociar significativamente tasas relevantes de comportamiento desviado a cualquier
suerte de patología individual”.
15
6 ECTS
Derecho penal y el procedimiento criminal”; FERRI fue seguido por LACASSAGNE (1834-1924), quien
en 1885 señaló que “las sociedades tienen los delincuentes que se merecen”.
Toda creación o manifestación humana es siempre fenoménica, aun en el campo jurídico, de allí que
tenga niveles de observación y teoría psicológicos, biopsicològicos, psicosociales, sociológicos, etc.
La introducción de elementos sociológicos al discurso de la criminología se debe sobre todo a los

estudios funcionalistas de EMILE DURKEIM12, pero fueron los ulteriores desarrollos de la sociología
de la desviación de matriz estadounidense las que lograron y consolidaron el predominio de una
perspectiva sustancialmente opuesta13.
El punto de vista sociológico se manifestó desde el principio en la criminología. En Italia, el discípulo

de LOMBROSO, FERRI, y en Francia GABRIEL TARDE, destacaban la importancia del medio y del
aprendizaje o de la imitación en la definición de la criminalidad. En el medio ambiente sociocultural,
el sociólogo considera el acto criminal como una respuesta de ciertos individuos a los estímulos
modulados por la organización social. Ya sea la familia, el hábitat urbano o rural, el género de
vida industrial, pastoral o postindustrial, o el origen étnico, siempre se trata de influencias que se
ejercen de un modo selectivo sobre las personas que componen una colectividad. No todos los
desempleados son delincuentes, pero buen número de ellos lo fueron, principalmente al iniciarse
la industrialización; algunos distritos urbanos contienen más delincuentes, ciertas profesiones
también, y así sucesivamente.
DURKHEIM ha formulado de un modo sumario el enfoque sociológico: el crimen para él, no es ni una
entidad jurídica ni una biopsicológica; sólo es criminal aquél que la conciencia colectiva de un grupo
califica como tal.
Para la escuela social es importante la desigualdad material y la división del trabajo, el sistema
jurídico busca la justicia social ante todo y tiene un criterio político que busca la comprensión y las
mejoras sociales.
Esta perspectiva no consiste sólo en reconocer la influencia de factores sociales junto a los
predisponentes individuales del delito, al estilo de la sociología criminal de ENRICO FERRI, sino en
afirmar de que el crimen ya no es un fenómeno de patología individual, sino un resultado social;
pues sería la sociedad la que, a través de diversas fuentes, produciría criminalidad, y esta producción
constituiría un rasgo patológico que se presenta bajo diversas maneras de (des)organización o de
estructuración social. Fueron los criminólogos norteamericanos los que más han destacado en este
campo de la criminología14.
12 Quien señalaba de que el delito “es uno de los fenómenos de anormalidad de la sociedad, y que su existencia es
tan natural como normal, forma parte de una sociedad sana y que es, además, un factor que determina la salud
pública”.
13 VIRGOLINI, Julio E. S. “Crímenes excelentes. Delitos de cuello blanco, crimen organizado y corrupción”, Del Puerto.
Buenos Aires, 2004, pág. 17.
14 ORELLANA WIARCO, Octavio A., “Manual de Criminología”, México, 1993, pág.58.
16
Las causas del crimen deben ahora buscarse en ciertas condiciones de la dinámica o de la estructura
social. De esta forma, la sociología de la desviación, cuyos desarrollos se remontan a las primeras
décadas del siglo XX, modificó significativamente los esquemas interpretativos antes centrados
en la identificación de la criminalidad con desórdenes de patología individual; no obstante las
diferencias, estas nuevas explicaciones ambientalistas no se apartaban radicalmente del modelo
central arraigado en la búsqueda de las causas y en la corrección de los (d)efectos, aunque las causas
ahora eran otras y los modos de incidencia habían variado.
En efecto, esas causas y sus formas de actuación se multiplicaron, sea como consecuencia de la
“desorganización social” que fuera objeto de estudio de la ecología urbana de Chicago, sea como
producto de la contradicción entre las estructuras social y cultural en el seno de un sistema social,
que da lugar a la desviación individual anímica mertoniana, o en función de las adaptaciones
subculturales, luego desarrolladas por CLOWARD Y OHLIN y más tarde por ALBERT K. COHEN. No sólo
el problema reside ahora en el ambiente más que en el individuo, sino que los problemas sociales
que afectan al individuo o a los grupos pueden ser variadísimos y pueden operar en formas diversas.
Una consecuencia natural del paulatino enriquecimiento de los análisis ambientales es el llamado
enfoque multifactorial, cuya razón de ser estaba en la pretensión o en la necesidad de dar cuenta
de la posible incidencia causal de una multiplicidad de circunstancias que, de ordinario, parecen
hallarse presentes cuando el delito se produce, y cuya combinación, de una u otra forma, puede
ser empleada para determinar la posibilidad o la probabilidad de la aparición de comportamientos
desviados.
Este enfoque multifactorial fue, de alguna manera, un determinante del tránsito desde un paradigma
fuerte de la causalidad, fundada en rasgos psicobiológicos objetivamente reconocibles, hacia una
consideración paulatinamente más débil del concepto de causa, en donde el valor de certeza
atribuible a las consecuencias producidas por un determinado factor dio paso a un enfoque sólo
probabilístico.
No podía ser de otra manera, puesto que al dar prevalencia a los factores ambientales en las
explicaciones etiológicas del delito se abría una doble brecha. Por una parte, debió reconocerse
una multiplicidad casi interminable de variantes de raíz sociológica, cuya interacción y virtualidades
relativas denotaban un universo de mucha complejidad; de este modo, la referencia a un espectro
de factores ambientales contrastaba con la identificación de causalidades producto de factores
biológicos claramente distinguibles y fácilmente reconducibles a una explicación unidimensional.
Por otro lado, el hecho de haber situado las causas en el ambiente y no en el individuo mismo impedía
otorgar un resultado causal directo o forzoso, puesto que los efectos siempre estarían mediados
por complicados procesos subjetivos e interactivos en los que los factores externos deberían ser
reelaborados simbólicamente por el sujeto.
Aunque la mayor relevancia fuera otorgada a los factores ambientales, está claro que éstos sólo
operan a través del individuo y, por lo tanto, el tipo de influencia que ejercen sobre él depende sobre
todo de la capacidad de elaboración, reacción, resistencia o adaptación individual.
17
6 ECTS
1.3.2 La escuela de Chicago
El típico aprendizaje criminógeno, socialmente crítico puede presentarse, en las dos modalidades
siguientes:
a. De ambivalencias fatales; tal es el caso de señales contradictorias entre las propias normas
jurídicas, o entre estas normas y las desviaciones de la actividad administrativa, o entre las
reglas jurídicas, familiares, etc., y la conducta emitida.
b. De la ineficacia empírico-normativa para el reequilibrio ontomesológico; tal es el caso de

estructuras institucionales que carecen de elasticidad homeostática para reequilibrarse con
las nuevas exigencias económicas; por ejemplo: el aumento imprevisto de la población, el
éxodo rural, etc.
Ya hacia 1930 CLIFFORD SHAW Y HENRY MACKAY advertían la correlación entre ciertas zonas
sometidas a un desajuste cultural y el auge y disminución de la delincuencia; así, por ejemplo, que
los fenómenos migratorios, de invasión o de bruscas transiciones, traían aparejado un aumento en
la tasa de criminalidad.
Las argumentaciones fueron expuestas inicialmente por los integrantes de la Escuela de Chicago15
R. E. PARK y E. W. BURGES quienes estudiaron la denominada “ecología social” que tenía raigambre
positivista, por eso también a esta teoría se le conoce como ecológica de la criminalidad o de las
áreas delincuentes16.
La Escuela de Chicago debe caracterizarse como un grupo teorético-ecológico aplicado a la

etiología y lucha contra el crimen; se fundaba en la identificación de los sectores –geográficamente
localizables y ecológicamente cambiantes- de desorganización social. La degradación del ambiente
se genera en épocas de acelerado cambio social, sea a través de los desplazamientos sucesivos de
grupos poblacionales a zonas de transición en el ámbito urbano, sea en función de las corrientes
migratorias (predominantemente extranjeras) de origen campesino que se enfrentan a las pautas de
la vida propias de una sociedad urbana industrial; en estas condiciones se registra una disminución
de la influencia de las reglas de comportamiento existentes sobre los miembros del grupo o sobre
los habitantes de las zonas de desorganización social; aquí parecen debilitarse los lazos sociales y
la fuerza contenedora de las normas y de los valores. De esta manera, el comportamiento criminal
es más bien producto de un déficit en la contención social, que deja sin gobierno los impulsos
individuales hacia la satisfacción de las necesidades propias o del grupo de pertenencia17.
15 Departamento de Sociología de la ciudad de Chicago, fundado en 1892.

16 SOLIS ESPINOZA, Alejandro, “Criminología. Panorama contemporáneo”. 3ra. ed., Intercopy, Lima, 1997, págs. 290-
292.
17 VIRGOLINI, Julio E. S., op. cit, pág. 20.
18
Esta tesis considera que existe una tendencia a la distribución de la criminalidad en función de las
áreas o zonas que existen en una ciudad del modo siguiente18:
a. La delincuencia disminuye del centro a la periferia de la ciudad.
b. La criminalidad se focaliza en las zonas industriales y comerciales.
c. En dichas zonas, donde se ubican poblaciones heterogéneas de inmigrantes, prima la

desorganización social y se crea una cultura delincuente que se aprende y transmite.
d. Son las características del área las que determinan la delincuencia. Esto se sostiene al basarse
en el hecho de que la criminalidad se ha mantenido invariable, no obstante el cambio de la
población, y que los grupos que emigraron disminuyeron su tasa de delincuencia.
A esta teoría se le critica porque no constituiría un análisis explicativo de las áreas delictógenas, si se
tiene en cuenta que existen personas que residiendo en dichas áreas no llegan a delinquir y que hay
individuos que cometen actos criminales residiendo fuera de estos lugares.
1.3. 3 La asociación diferencial
La teoría de la asociación diferencial fue elaborada en 1924 por Edwin SUTHERLAND, quien la
sustentó en su libro “Principios de criminología”. La desorganización social, como su propio nombre
lo indica, correlaciona el delito con el estado de descomposición, abandono, crisis o transición
de una sociedad. No resultará curioso, entonces, que la desorganización social desemboque en
la organización y asociación diferenciales, como herencia de la Escuela de Chicago que recibe
SUTHERLAND, para quien el comportamiento delictivo es siempre un resultado del aprendizaje19
por la experiencia, adoptado en grupos primarios, en la medida en que en ellos exista una mayoría
de definiciones favorables expresadas en motivaciones, formas de percepción y actitudes; estos
esquemas de conducta se transmitirían de persona en persona.
SUTHERLAND desarrolla su teoría utilizando las variables intimidad, frecuencia, duración, prioridad
e intensidad que serían las implicadas en el proceso de aprehensión de la conducta desviada,
resultado de la integración con otras personas, en un proceso de comunicación y dentro de un
grupo con relaciones personales estrechas. Este autor sostiene que la conducta desviada se aprende
en un plano que comprende las técnicas del crimen y la específica canalización de motivaciones,
impulsos y actitudes que se traducen a través de una evaluación de los códigos; consecuentemente,
gran parte del crimen se debería a la desorganización social, sustituyendo ese término por el de
asociación diferencial, por cuanto la primera terminología no resultaría plenamente satisfactoria.
18 SOLIS ESPINOZA, Alejandro, op. cit., pág. 291.

19 TIEGHI, Osvaldo N., Tratado de Criminología, 1989, pág. 417.
19
6 ECTS
SUTHERLAND resumió en nueve ideas las bases de su teoría de la “asociación diferencial”20:
1. La conducta criminal se aprende.
2. Se aprende en interacción con otros sujetos a través del proceso de comunicación.
3. La parte principal del proceso de aprendizaje, es decir, aquélla en que se adquiere la conducta
criminal, se realiza en el seno de las relaciones más íntimas del individuo con sus familiares y
allegados.
4. El aprendizaje de la conducta criminal incluye el de las técnicas de comisión del delito, así
como la orientación específica de móviles, impulsos, actitudes y la misma racionalización de
la conducta delictiva.
5. La dirección específica de motivos e impulsos se aprende de las definiciones más variadas de

los preceptos legales, favorables o desfavorables a éstos.
6. Una persona llega a ser delincuente cuando las definiciones favorables a la violación a la ley
superan a las desfavorables (por sus contactos diferenciales aprendió más modos criminales
que respetuosos de la ley).
7. Las asociaciones diferenciales del individuo pueden ser distintos según la frecuencia,
duración, prioridad e intensidad de los mismos.
8. El proceso de aprendizaje corresponde al de todos los mecanismos inherentes a cualquier

proceso de aprendizaje.
9. Si bien el comportamiento delictivo es una expresión de necesidades y valores generales, sin

embargo, no puede explicarse como concreción de los mismos pues también la conducta
conforme a la ley responde a idénticas necesidades y valores.
Esta teoría identifica la conducta desviada dentro de ciertas zonas de la ciudad, toda vez que
tratándose de una conducta subcultural se aprende en los grupos sociales que viven en zonas de
transición.
La asociación diferencial tendría lugar también en zonas residenciales pero esta teoría no puede
explicar el motivo por el cual algunas de las personas que han vivido en la misma zona, con los
mismos contactos y el mismo nivel de estratificación, no pertenecen al mismo sistema delincuencial
(caso típico de las familias con un miembro drogadicto), ni tampoco han resultado fáciles de verificar
las variables implicadas en el proceso de aprehensión.
20 GARCÌA-PABLOS DE MOLINA, Antonio, “Manual de Criminología. Introducción y teorías de la criminalidad”, Espasa

Calpe, Madrid, 1988, págs. 557-559.
20
Los criterios básicos de esta teoría se pueden resumir en los siguientes21:
a. El proceso de génesis de la conducta criminal es similar a la conducta convencional (no

criminal).
b. La conducta criminal sistemática se aprende por el proceso de asociación o comunicación

con aquéllos que cometen delitos; mientras que la conducta ajustada socialmente surge de
la asociación con aquellos que se adecuan a la sociedad.
c. La asociación diferencial es el proceso causal de la conducta criminal sistemática. El

comportamiento delincuencial se aprende mediante la asociación o sobreabundancia de
asociaciones con pautas criminales; se aprende, sobretodo, en el interior de un grupo de
relaciones personales y no por medios impersonales.
d. La oportunidad de que una persona participe en una conducta criminal sistemática, está en
función de la frecuencia y la consistencia de sus contactos con comportamientos criminales.
e. Desde que existe una conducta criminal y otra convencional, el conflicto cultural es la causa
que subsiste en la asociación diferencial y en la conducta criminal sistemática.
SHELDON GLUECK consideró que ésta teoría era muy simple para servir de ayuda en el tratamiento
y en la prevención de la criminalidad. DI TULLIO critica esta teoría pues “no da ninguna explicación
de la respuesta diferencial de aquéllos individuos que aun al estar predominantemente expuestos a
asociaciones de tipo criminal, no cometen delitos”. Del mismo modo MANUEL LÓPEZ REY afirma que
esta teoría de la “desorganización-organización y crimen, no pasa de ser un postulado excesivamente
general con escaso fundamento tanto en lo sociopolítico y económico como en lo criminológico”.
KAISER señala que esta teoría no explica el delito de los contraventores ajustados socialmente, que
el mismo SUTHERLAND excluye, al pretender explicar sólo la criminalidad sistemática.
Aunque SUTHERLAND se refiere a la delincuencia en general en las grandes urbes y entre los varones,
descartándose esta realidad en el caso del sector rural y de las mujeres. Percibimos entonces que
se trata de una teoría que explica un solo tipo de delincuencia, la delincuencia urbana masculina;
así como un solo aspecto de ella, la participación en grupos delictuales y aspectos del aprendizaje
delictual.
En síntesis, esta teoría no llega a explicar la variedad de conductas criminales que se producen fuera
del entorno conflictivo, esto es, las conductas delictivas surgidas sin ninguna asociación criminal.
Además pone énfasis sólo en cómo se transmite el delito, pero no precisamente como se originan
los conflictos culturales ni la desorganización social preexistente, que vendrían a ser los factores de
fondo que requieren de una explicación previa.
21
6 ECTS
1.3.4. La sociología del conflicto
Las concepciones del conflicto en el campo social y criminológico plantean nuevos criterios de
comprensión de la desviación. Sin embargo, se anotan diferencias importantes entre la tesis del
conflicto cultural desarrollado por SELLIN, quien planteó que en una sociedad se producen a veces
conflictos entre diversos grupos de personas, sobre todo grupos étnicos, debido a que viven en zonas
contiguas o porque a través de la migración se relacionan entre sí; como las personas llevan consigo
las normas de su grupo, pueden entrar en conflicto cultural con los individuos de otra comunidad y
de este choque cultural surge a veces un incremento de la criminalidad y del conflicto social.
A fines de 1950 surge la teoría de la sociología del conflicto social, elaborada inicialmente por LEWIS
COSER Y RALPH DAHRENDORT; esta vertiente, a diferencia del planteamiento del conflicto cultural,
va a poner énfasis en la perspectiva sociopolítica de dicho fenómeno.
LEWIS COSER planteó la “función positiva del conflicto”; es decir, que este contribuiría al cambio, así
como a la integración y conservación del grupo social; pero para COSER no todos los conflictos eran
positivos, pues dejan de ser funcionales aquellos que contradicen los presupuestos básicos de la
sociedad y ponen en duda sus valores fundamentales sobre los que descansa su legitimidad. COSER
también planteó una distinción entre conflictos reales e irreales; los reales se vinculan con actitudes
existentes y racionales de las personas caracterizadas por la presencia de una alternativa funcional
en los medios para alcanzar determinados fines. Los conflictos irreales están vinculados a actitudes
irreales e irracionales que se asientan en la esfera emocional.
DAHRENDORT inició un profundo examen de los sistemas sociológicos funcionalistas que se basan
en el modelo del consenso y del equilibrio. Planteó el cambio y el conflicto no como desviaciones de
un sistema normal y equilibrado sino como manifestaciones normales y generales de toda sociedad;
de este modo, el cambio, el conflicto y el dominio, serían los tres elementos que contribuirían a
conformar el paradigma sociológico del conflicto, que se opone a la concepción del equilibrio o de
la integración.
Este autor señala que la relación de dominio origina el conflicto, y este a su vez, produce el cambio;
este fenómeno se origina en torno a la autoridad; por lo que el punto de partida para la explicación
del conflicto no es la base social y económica sino la esfera política. Esta tesis esconde una estrategia
ideológica reformista orientada a enfatizar las formas cambiantes de la mediación política en el
conflicto: las posiciones de dominación o de posesión de autoridad y las posiciones de sometimiento
a la autoridad, obviando su contenido material.
Por tanto, DAHRENDORT reconoce que las sociedades y las organizaciones sociales existen y se
mantienen no merced a un consenso, sino a la causa de la coacción y la presión de unas sobre otras.
El objeto del conflicto no son las relaciones materiales de propiedad, producción y distribución sino
más bien las relaciones políticas de dominación de unos hombres sobre otros. Según esta teoría, el
conflicto solo sería reductible al poder o dominio.
22
1.3.5. La pandilla como medio de adiestramiento delictivo
F. M. TRASHER en su obra “The Gang” (1927) subraya como en ciertas zonas industriales y de gran
concentración poblacional, con numerosos almacenes, supermercados y de grandes edificios
se detectan áreas delincuenciales (delincuency areas) o zonas de bandas criminales22. TRASHER
afirmaba que las pandillas eran un campo de entrenamiento para la criminalidad, basado en los
estudios que efectuó en las bandas juveniles de Chicago; las pandillas servían al joven, en forma
gradual, para llegar hasta la actividad criminal. Más tarde F. TANNENBAUM en su obra “Crime and the
community” (1938), y luego W.F. WHYTE en “Street Corner Society: The social structure of an italian slum”
(1943), quienes también estudiaron las pandillas de Chicago, observaron que tales grupos tenían un
desarrollo especial en los barrios bajos, y que prestaban seguridad y apoyo a sus miembros, frente a
la depresión y dificultades económicas23.
TRASHER describe la delincuencia como la natural consecuencia y evolución de la búsqueda infantil

de estímulos en un ambiente de frustración y limitaciones. Este autor describía la banda como
“un grupo en posesión de tradición, estructura interna espontánea, esprit de corps, solidaridad,
conciencia de grupo y apego al terreno local”. Según dicha opinión existen líderes desconocidos,
calidad de miembro bien definido y diversas funciones claramente delimitadas, tales como consejero
de guerra, armero y tesorero24.
Una opinión afín sobre desorganización social es sostenida en varios estudios ingleses. MORRIS,
CROYDON, JEPHTON Y CARTER, quienes atribuían la mayor parte de la delincuencia a “problemas
familiares”, con la consiguiente relajación del control sobre los hijos, al bajo nivel de los cuidados
que se les dispensa y a la falta de estabilidad emocional en el hogar. En esta situación, el joven
adolescente se consideraba “libre” para unirse a la banda callejera.
Asimismo, los trabajos de H. BLOCH, A. NIEDERHOFFER, sobre las pandillas del lado este de Nueva
York, de WALTER MILLER y de V .J. IRURZUN llegaron a similares conclusiones, indicando incluso que
el gang era producto de la socialización dentro de la clase baja y que el joven que pertenecía a este
grupo encontraba gratificaciones que le eran vedadas en el grupo familiar. Debe anotarse que los
trabajos señalados, se orientaron a explicar la conducta antisocial, como un fenómeno aprendido.
El antropólogo WALTER MILLER consideraba a la delincuencia como una variante de la conducta

tradicional de las clases bajas. Hacía hincapié en que la estructura típica de las relaciones sociales de
las clases bajas de las grandes ciudades era la separación de los sexos: hombres y mujeres pueden
reunirse ocasionalmente, pero sus relaciones son raramente estables. El niño crece generalmente
en un hogar dominado por la mujer y, al llegar a la adolescencia, el grupo “callejero” le proporciona
la primera oportunidad real de aprender los principales aspectos del papel masculino entre
compañeros que comparten los mismos problemas de identificación con dicho papel. La pandilla
de amigos, según MILLER, es, en muchos casos, “el grupo primario más estable y solidario a que
22 TIEGHI, Osvaldo N., op. cit., pág. 417.

23 SOLIS ESPINOZA, Alejandro. op. cit., pág. 294.
24 HOOD, Richard y SPARKS, Richard, “Problemas clave en criminología”, Guadarrama S.A. Madrid, 1970, pàg. 87.
23
6 ECTS
el muchacho ha pertenecido jamás”. Para este autor las normas y valores a los que los miembros
de un grupo de este tipo tienen que someterse son definidas como las “preocupaciones centrales”
(“problemas que requieren una intensa y continua atención y un alto grado de entrega emocional”)
comunes en las clases bajas.
1.3.6. La teoría de la dicotomía de valores
Expuesta por SALOMON KOBRIN en 1951 (“The conflict of values in delinquency areas”, en la American
Sociological Review). Esta tesis afirma que en los estratos de clases bajas, los valores de conformidad
y los valores delictivos existen conjuntamente, hay una vigencia de valores duales. Dedujo que
el predominio de la criminalidad genera un tipo de valores y formas institucionalizadas para su
manifestación desviada; sin embargo, apreció también que en esas áreas existían individuos que
eran “contaminados”, que aceptaban los valores convencionales. El hecho de que jóvenes antisociales
no reincidan de adultos, y que jóvenes no infractores delincan en la adultez, sería inexplicable, salvo
que se acepte la existencia de dos grupos de normas y valores (criminales y convencionales), de
los cuales participen simultáneamente. De estos datos KOBRIN infirió que en esas áreas existe la
vigencia de dos normas de conducta, una dicotomía de valores, en lugar de la preponderancia sólo
de las normas o valores criminales; esto significa también que en tales zonas existe interrelación de
sujetos delincuentes con personas que no lo son25.
Realmente esta “teoría” no es una tesis explicativa del delito, tan sólo describe los hechos que se
manifiestan en toda sociedad, en el sentido que personas delincuentes se interrelacionan con no
delincuentes, dado que no existen barreras físicas que impidan tal interrelación social. Además
debemos agregar que no siempre una persona que comete un delito tiene internalizado patrones de
conducta o valores totalmente opuestos a los convencionales, salvo ciertos delincuentes habituales.
1.3.7. La teoría de la subcultura criminal
Los sociólogos repiten insistentemente que la delincuencia no es simplemente un conglomerado

de actos individuales, sino que, en gran parte, se aprende en la asociación con otros; igual que otros
valores, las normas y pautas de conducta son adquiridas26.
Está ampliamente comprobado que los delincuentes habituales frecuentan casi exclusivamente la
compañía de otros delincuentes y, de esta forma, comparten el “mismo modo de ver las cosas”. Es
precisamente esta manera de “ver las cosas” lo que se ha convertido en tradición, a través del tiempo,
entre las bandas de delincuentes y lo que ha sido denominado por los sociólogos como “la subcultura
delincuente”. Esta subcultura implica ciertas creencias, valores, normas (lo que cada miembro debe
esperar de los demás) y formas de comportamiento que son generalmente condenadas, aprobadas
o incluso exigidas por los miembros. Una faceta de la delincuencia que es preciso entender son las
relaciones sociales dentro de la subcultura delincuente, porque, como SHORT ha hecho notar, “la

26 HOOD, Richard y SPARKS, Richard, op. cit., pág. 80.
24
influencia de una subcultura determinada en la conducta de un individuo depende, en gran medida,

de la naturaleza de sus relaciones con los demás pilares de dicha subcultura”.
ALBERT COHEN, RICHARD CLOWARD Y LLOYD OHLIN opinan que la delincuencia es la solución
colectiva dada por los jóvenes de clase social baja a una situación difícil en que las oportunidades
de mejora, tanto económica como social a través de medios legítimos, están cerradas. La subcultura
es considerada por los citados autores como la cultura del grupo de clase social baja; sus valores,
normas y pautas de conducta tienen carácter de oposición, es decir, son contrapuestos a los de la
sociedad convencional. En su opinión, la subcultura delincuente es en realidad lo que YINGER ha
llamada contracultura.
COHEN, director de orientación del Indiana State Institution for juvenile delinquents, trató de
verificar porque se observan tasas de criminalidad desproporcionadamente elevadas en las
estadísticas oficiales entre los jóvenes de las clases bajas de los barrios pobres; concluyendo que el
comportamiento delictivo del joven refleja la protesta contra las normas y valores de las clases medias
de la cultura norteamericana. Puesto que la estructura social impide al joven de las clases bajas el
acceso al bienestar por vías legales, experimenta un conflicto “cultural” o estado de frustración que
determina la integración del mismo en una subcultura separada de la sociedad o cultura oficial y que
posee un sistema de valores directamente enfrentados a los de aquélla; una subcultura “no utilitaria,
maliciosa y negativa” que toma sus normas de la sociedad convencional para darles inmediatamente
la vuelta. Dicha actitud “ambivalente” o “polaridad negativa” que caracteriza a las subculturas explica
que para éstas sea correcto un comportamiento sólo por el hecho de que lo prohíba la cultura oficial.
COHEN sostiene que los muchachos de clase social baja han sido incapacitados en sus primeros años
para competir con éxito, con el sistema educacional. En la consecución de un status más elevado,
no están ejercitados, como los jóvenes de clase media, en la renuncia a la satisfacción inmediata,
ni se les ha enseñado a valorar la racionalidad y el control de los instintos agresivos. Además son
más independientes de sus padres y tienen menos consideración por los deseos paternos, debido
a que su vida emocional está centrada en sus relaciones con amigos de edad similar. Su falta de
progreso escolar, comparado con los esfuerzos por mejorar su status en términos académicos, es
considerada por COHEN como un motivo de frustración y ansiedad que suele ser resuelto mediante
una “reacción” a través de la cual los valores y normas de la clase media, por los que el status se mide
en la escuela, son reemplazados por una solución cultural colectiva. En la subcultura, los muchachos
pueden mejorar su status mediante una conducta que está dentro de sus posibilidades y que
constituye la antítesis de los valores escolares: comportamiento no utilitario, malicioso y negativo,
cuya finalidad es la satisfacción inmediata. De esta forma, la subcultura delincuente proporciona una
solución colectiva para aquéllos que sufren “frustración en su status”.
COHEN trata de conseguir es una explicación de la génesis de la subcultura: por qué sus valores y
normas son los que son. También cree que el núcleo central del grupo delincuente, aunque no todos
sus componentes, comparte estos problemas de adaptación; en su opinión, la subcultura aparece en
la institución de la banda, cuyas relaciones se caracterizan por una extremada cohesión.
25
6 ECTS
Las relaciones entre los miembros de una banda suelen ser intensamente solidarias e imperiosas; la
banda es un foco de atracción, lealtad y solidaridad independiente, bien diferenciada y a menudo
irresistible. De lo señalado con anterioridad, las características de la subcultura criminal serían las
siguientes27:
a. Oposición a los valores de la clase dominante.
b. Malignidad frente a las cosas virtuosas del sistema de valores de la sociedad global.
c. Variedad de conductas desviadas.
d. Tendencia a la satisfacción inmediata de sus deseos.
e. Formas de diversiones no provechosas, según los valores dominantes, entre otros rasgos.
A la teoría de COHEN se le critica porque no explica el motivo por el que un individuo se dirige a un
grupo subcultural o a otro distinto; también porque no explica el delito que surge fuera del contexto
subcultural ni la criminalidad de los jóvenes provenientes de otros estratos sociales. Asimismo, se
pone en duda de que el grupo subcultural resuelva el problema de adaptación del joven de la clase
baja, por cuanto si este grupo es básicamente inadaptado dentro de la sociedad global, es dudoso
que sirva como medio de adaptación.
CLOWARD Y OHLIN describen la subcultura de forma distinta; consideran la mayoría de los casos de
delincuencia como la actividad decididamente encaminada a la adquisición de bienes materiales
por medios ilegítimos. Su explicación de la subcultura, siguiendo la teoría de MERTON de la
anomia, difiere de la de COHEN en que consideran la delincuencia como una reacción frente a la
ausencia de oportunidades de conseguir la meta de unos ingresos económicos elevados mediante
el trabajo personal u otros medios legítimos, y la consiguiente sustitución de dichos medios por
otros ilegítimos para conseguir dicha meta28. Pero, igual que COHEN, estos autores opinan que la
subcultura se manifiesta en forma de banda y el hecho de pertenecer a una de ellas hace obligatoria
la delincuencia: “ciertas formas de delincuencia son requisitos esenciales para el desempeño de las
funciones principales inherentes a la subcultura”.
En síntesis, CLOWARD Y OHLIN afirmaron que las subculturas desviadas de los jóvenes surgen
cuando el acceso a los medios legítimos de lograr el éxito social están obstruidos, tales como las
oportunidades educativas y económicas.
MARVIN WOLGANG en su obra “Patterns in criminal homicide” (1958), afirmó que puede haber
una subcultura violenta caracterizada por recurrir a las agresiones físicas como algo esperado y
socialmente aprobado. Esta tesis de la subcultura de la violencia es criticada radicalmente por
LÓPEZ REY, partiendo del criterio de que es una teoría confusa, cuestionando incluso el concepto

28 HOOD, Richard y SPARKS, Richard, op.cit., pág. 83.
26
de subcultura que manejan los tratadistas arriba mencionados. Asimismo, este autor agrega que
esta tesis adscribe generalmente “a clases sociales inferiores o a grupos más o menos marginados”,
en los que se haya latente una discriminación racial o social29, por lo que se trataría de una ideología
discriminatoria.
También se puede señalar que el delito violento no siempre es producto de una subcultura violenta
y de que la interrogante de cómo se originan estas subculturas, no ha sido resuelta.
1.3.8. La teoría de los “valores subterráneos” y de las “técnicas de

neutralización”
Elaborada por DAVID MATZA Y GRESHAM SYKES en 1961 (“Juvenile deliquency and subterranean
values” en American sociological review), y ampliada por Matza en su obra “Deliquency and drift” (1964).
La teoría de los valores subterráneos critica la tesis de la subcultura criminal, y señala que el antisocial
al ser detenido manifiesta sentimientos de culpa o vergüenza, lo que contradice que provenga de
una subcultura opuesta a la global; el joven delincuente es caracterizado por una serie de conductas
y actitudes como la agresión, odio, destrucción, “machismo”, etc., y que estos son los valores a los
que se adhiere. Sin embargo, esos valores “subterráneos” coexisten con los de la sociedad global. El
mundo de los delincuentes no está netamente separado de la sociedad dominante, sino más bien
inserta en ella.
Según MANTZA, la delincuencia se produce porque los adolescentes están en un estado de transición
entre la infancia y la madurez; pasan la mayor parte del tiempo con sus compañeros de juego y
están constantemente preocupados por su identidad masculina y por su aceptación en el grupo.
Adoptan las normas del grupo porque de lo contrario su status sufriría; cada individuo cree que
los otros apoyan la delincuencia y, por esta razón, él también la apoya. En realidad dice MATZA,
es una “comedia de errores” porque cada persona cree que los que le rodean están entregados a
la delincuencia, cuando en realidad esto no ocurre. Estas “equivocaciones compartidas” no son
desafiadas debido a la preocupación por el status. MATZA Y SIKES opinan que estos errores se dan
respecto a la delincuencia porque el rasgo más destacado de la actividad adolescente es la ociosidad
y en estas circunstancias suele darse mucha importancia a las cualidades de “hombre duro”30.
Anteriormente, MATZA Y SIKES (“Techniques of neutralization. A teory of delinquency”, en American

sociological review, 1957) habían planteado la tesis de que los jóvenes delincuentes crean
racionalizaciones mentales para neutralizar las normas sociales interiorizadas, y que entran en
conflicto con su comportamiento antisocial. Estas “técnicas de neutralización” se describen del modo
siguiente31:
29 SOLIS ESPINOZA, Alejandro, op. cit.. pág. 302.

30 HOOD, Richard y SPARKS, Richard, op. cit., pág. 85.
27
6 ECTS
a. Exclusión de la propia responsabilidad. El delincuente rechaza su responsabilidad y se

interpreta más como empujado por las circunstancias.
b. Negación de la ilicitud o que hubieran daños. El delincuente considera sus actos sólo como
acciones prohibidas pero no como dañosas e inmorales, redefiniendo tales conductas.
c. Negación de la víctima. Ésta es considerada como una persona que merece el efecto sufrido.
d. Condena de aquellos que condenan. Se cuestiona como “hipócritas” a las personas obedientes
de las leyes. Se ataca también a las instancias del control social, como la policía calificada de
corrupta, jueces considerados venales, etc.
e. Remisión a las instancias superiores. Según esto, las normas y valores de la sociedad se
sacrifican a favor de normas y deberes de fidelidad, lealtad o solidaridad, con causas elevadas
vinculadas a sus grupos sociales.
Como se observa, la teoría de los “valores subterráneos se configura como crítica a la teoría de la
subcultura criminal elaborada por COHEN, y no como una sistematización sólida de una concepción
explicativa de la criminalidad juvenil.
1.3.9. La teoría de la anomia y desviación
Desde el punto de vista semántico, anomia significa “ausencia de normas”. En el siglo XIX ocurre
un desarrollo importante del pensamiento sociológico y criminal sobresaliendo EMILE DURKHEIM
(1858-1917). Para diversos intérpretes de este sociólogo francés, lo característico de su pensamiento
fue el rechazo al individualismo analítico y al pensamiento idealista, que lo acercaba a la concepción
positivista; sin embargo, en contraposición con ellos, DURKHEIM afirmaba que la sociedad no estaba
conformada por individuos iguales ante la ley, planteando más bien la desigualdad, negando
asimismo la validez de la tesis del contrato social asumido por el positivismo criminológico.
La “desviación social” es explicada in extenso por DURKHEIM en 1897, en su libro “El Suicidio”, en el
que distingue la desviación altruista, la egoísta y la anómica. Esta autor señala que es la cohesión
social, o la ausencia de ella (anomia), lo que impide o propicia el suicidio, o las conductas antisociales.
El fenómeno de la anomia se presenta, especialmente, cuando a raíz del cambio cultural, los jóvenes
descubren que los valores que rigen a los padres, no son valederos para ellos, suscitándose un
conflicto que puede derivar en la desorganización social o anomia; sin embargo, si la cohesión del
grupo es poderosa se puede superar dicha confrontación.
Para DURKHEIM existen dos tipos de sociedades, la primera es la sociedad con solidaridad mecánica,
en donde hay fuertes estados de conciencia colectiva, la cual es definida como una suma total de
creencias y sentimientos comunes al término medio de los individuos de la sociedad y que por sí
mismo forman un sistema. En este sistema, la superior potencia de las fuerzas colectivas es indicada
por las reacciones drásticas contra las violaciones de las instituciones de grupo. La segunda, es la
28
sociedad con solidaridad orgánica, que aparece cuando se produce la división del trabajo social;
en ésta disminuye la conciencia colectiva, por lo que el Derecho penal sostenido por sanciones
represivas tiende a ser reemplazado por el Derecho civil y administrativo que exige la restitución
de la justicia más bien que castigo. Así, en las sociedades avanzadas, la división del trabajo social
se especializa y, por consiguiente, la coacción social o conciencia colectiva deja mayor espacio a la
conciencia individual.
Indiscutiblemente, la “anomia” de DURKHEIM es un concepto rico y resulta sumamente útil en el

análisis del fenómeno criminal y de múltiples manifestaciones sociales. En su obra “Las reglas del
método sociológico”, DURKHEIM conmovió los cimientos de la naciente criminología al señalar que
los fenómenos sociales deben estudiarse sin acudir a explicaciones organicistas, psicologistas, o
de otra índole, sino dentro del mismo campo social, de ahí la necesidad de valerse de un método
propiamente sociológico. Este autor llega al extremo de sostener que un índice de criminalidad es
saludable a toda sociedad y que es síntoma de salud social y que de la misma manera como la cultura
crea arte o ciencia, también produce el crimen.
ROBERT MERTON, con posterioridad a DURKHEIM, sistematiza la teoría de la anomia en el ensayo

“Social Structure an anomie” (1838), que luego de reajustes fue incluida en su obra “Social theory
and social structure” .La explicación más difundida de la teoría de la anomia, que se desarrolló en
el marco de la sociología estructural funcionalista, es la proporcionada justamente por MERTON,
con su concepto de la anomia como discrepancia entre las metas del éxito y de prestigio social
prescritos por la estructura cultural, por una parte, y por la otra, los medios legítimos puestos por la
estructura social a disposición de los individuos y los grupos para alcanzar esas metas. La necesidad
de lograr una adaptación personal o grupal a esas metas se explica por el excesivo énfasis puesto en
ellas por la cultura, que al mismo tiempo no propone metas alternativas o intermedias que puedan
satisfacer las expectativas de las personas o los grupos que se encuentran en posición socialmente
desventajosa32.
De acuerdo con esta perspectiva, ese tipo de respuestas –tanto desde el punto de vista individual
como grupal- responde a la tensión generada entre la cultura y la estructura social, de las cuales la
llamada desviación anómica innovadora es la que se encuentra en la base de la conducta criminal,
en tanto el sujeto o los grupos emplean medios no autorizados por la cultura para acceder a las
metas prescritas por ella. Entre esos medios se encuentran los métodos y técnicas criminales.
Esta teoría se desarrolló sobre todo en el marco general suministrado por la concepción del
estructural funcionalismo, cuyo representante más significativo fue TALCONE PARSONS, quien
concebía a la sociedad como un sistema ordenado espontáneamente en torno a un consenso
armónico y generalizado sobre las normas y los valores sociales. En esta perspectiva, la acción social
es comprensible sólo en cuanto está dotada de sentido, y ello sólo proviene del hecho de que se
encuentre normativamente orientada hacia los valores institucionalizados. Se trata de la visión
de un sistema social integrado y autorregulado, para el que la desviación suponía, sobre todo, el
quebrantamiento de las normas y por ello representaba un acto disfuncional para la estabilidad del
32 VIRGOLINI, Julio E.S., op.cit. págs. 21-22.
29
6 ECTS
sistema, cuyo origen mediato podía ser ubicado en un defecto en la socialización, esto es, en la
internalización de los valores del sistema. De esta manera, los mecanismos de control social debían
encaminarse a la reinserción del individuo en el esquema de valores y de metas prescritas por las
normas sociales (resocialización).
Nótese que, tanto en el caso de MERTON como en la propuesta central del estructural funcionalismo,
la causa de la conducta criminal estaba siempre alojada en la idea de un déficit. En el primer caso,
se trata de un déficit que se expresa en las carencias personales y sociales causadas por la deficiente
estructuración de las oportunidades sociales, que afectaban al individuo en sus posibilidades de
adaptación a un ambiente problemático; en el segundo, se trata de algún tipo de defecto personal
que hubiera impedido u obstaculizado la internalización correcta o completa del mensaje cultural
y de los valores contenidos en él. En ambos casos, la respuesta a la pregunta por las causas del
comportamiento desviado se remitía a situaciones sociales de carencia o desventura, o a déficits o
patologías personales.
MERTON al tratar de desarrollar una teoría general del comportamiento desviado precisa las
diferencias que existen entre los términos “anomie” y “anomia”. Señala que la “anomie” se refiere a la
propiedad de un sistema social, no al estado de ánimo de éste o aquél individuo dentro del sistema.
Y anomia se refiere al derrumbe de patrones sociales que gobiernan la conducta y por eso incluye
también el significado de escasa cohesión social.
En “Estructura social y anomia”, MERTON estudia “los procesos mediante los cuales las estructuras
sociales producen las circunstancias en que la infracción de los códigos sociales constituyen una
reacción normal, es decir, que puede esperarse.
Luego agrega que su primer propósito es descubrir como algunas estructuras sociales ejercen una
presión definida sobre ciertas personas de la sociedad para que sigan una conducta inconformista
no una conducta conformista. Su hipótesis central es que la conducta anómala puede considerarse,
desde el punto de vista sociológico, como un síntoma de disociación entre las aspiraciones
culturalmente prescritas y los caminos socialmente estructurales para llegar a ellas.
Según MERTON, las personas (individualmente) se adaptan de acuerdo con la posición que ocupan
en la estructura social, y de acuerdo a cómo pueden incorporar las normas culturales a que son
sometidas. Adaptarse, desde luego, no significa “bien adaptarse”, sino ajustarse de algún modo a la
situación de anomia, sea por conductas debidas o por conductas desviadas o divergentes. El que
convive en un medio corrupto deja de lado las normas éticas y se corrompe, se adapta, en este
sentido.
MERTON aclara que sus modos de adaptación a la anomia no son tipologías de personalidad, ya
que cabe pasar de uno a otro de acuerdo con la actividad o situación social; siendo la primera el
comportamiento adaptado en su totalidad (conformista), mientras que los cuatro restantes son
diversas formas de respuestas desviadas que son: el ritualismo, la innovación, el retraimiento y la
rebelión. Las demás formas de adaptación desviadas son calificadas de “aberrantes” y están orientadas
30
fundamentalmente a servir a sus propios intereses, y aunque se esconden detrás de su alejamiento

de las normas, reconocen la legitimidad de tales normas que violan.
De todas las formas desviadas de adaptación, la conducta innovadora tiene mayor implicancia con
el crimen y el comportamiento antisocial, como también lo reconoce. En definitiva, para MERTON
la estructura social que analiza produce una tendencia a la anomia y la conducta divergente. Sin
embargo, esta tendencia no opera igual en toda la sociedad, observándose estratos más vulnerables
a las presiones hacia la conducta divergente.
En este contexto, MERTON define a la anomia como la quiebra de la estructura cultural, que tiene
lugar en particular cuando hay una disyunción aguda entre las normas y los objetivos culturales y
las capacidades socialmente estructuradas de los individuos del grupo para obrar de acuerdo con
aquélla.
La teoría de la anomia, ya creada por DURKHEIM y desarrollada por MERTON, establece el cuadro
interpretativo de las conductas no conformistas que resultan inducidas por la presión bien
definida sobre ciertos miembros de la sociedad que ejercitan algunas estructuras sociales. Para
descubrir el origen y la dirección de estas presiones estructurales MERTON destaca como elemento
fundamental constituido del sistema social a la estructura social, formada esta por los status y por
sus correspondientes comportamientos de rol; también a la estructura cultural. Dentro de cada
estructura cultural son analíticamente separables dos tipos de valores institucionalizados, definidos
unos como metas o aspiraciones, ordenadas según su jerarquía de prioridad que caracteriza a todo
el sistema social examinado, y otros como medios o normas, que fijan los modos legítimos para
alcanzar las metas. Sin embargo, las metas culturales y las normas relativas a los modos aceptables
para alcanzarlas no gozan siempre de un grado parejo de énfasis ni existe entre ellos una relación
constante.
Las sociedades, en general, mantienen cierto equilibrio entre metas y normas institucionalizadas. La
integración entre los dos tipos de valores, factor primario de la estabilidad de un sistema social, se
verifica cuando se obtienen gratificaciones tanto en la obtención de las metas como en el empleo de
los medios prescritos para esa obtención.
Todo grupo social articula su vida interna mediante las regularidades o pautas de conducta que a
veces, al estar respaldadas por la presión social y por una probable reacción en caso de infracción, se
transforman en normas sociales. Cuando la conducta del individuo no se adecua a la pauta o norma
social, tiene lugar el comportamiento desviado o disconforme. La desviación es el comportamiento
que se sale de lo habitual, de lo que es normal dentro del grupo.
El Derecho, que es el medio más potente de control social, y en la sociedad actual, el más eficaz,
selecciona las desviaciones que considera más graves y las eleva a la categoría de ilícitos jurídicos.
Delito, entonces, vendría a ser, la desviación respecto de la norma penal.
31
6 ECTS
La teoría de la anomia formula tres postulados33:
a. Las causas de la desviación no deben buscarse ni en factores biontrapológicos ni naturales

(clima, raza), tampoco en una situación patológica de la estructura social.
b. La desviación es un fenómeno normal de toda estructura social.
c. Sólo cuando se hayan sobrepasado ciertos límites, el fenómeno de la desviación es negativa

para la existencia y desarrollo de la estructura social si se acompaña de un estado de
desorganización en el cual todo el sistema de reglas de conducta pierde valor, mientras no se
haya afirmado aún un nuevo sistema, es ésta la situación de “anomia”. Viceversa, dentro de
sus límites funcionales, el comportamiento desviado es un factor necesario y útil del equilibrio
y desarrollo socio-cultural.
1.3.10. La teoría del etiquetamiento, de la reacción social o de “labelling

approach”
Esta categoría social criminológica es también denominada “teoría del control social” y se centra en
los procesos de criminalización. Es una conexión sistemática entre distintos símbolos institucionales
que conllevan con una teoría de la rotulación o etiquetamiento, puesto que el hombre en su conducta
cotidiana está construyendo y destruyendo los significados.
Los antecedentes de esta teoría se encuentran en dos tendencias de la sociología norteamericana.

Por un lado el interaccionismo simbólico (1934), que se inspirara en las investigaciones de GEORGE
MEAD, que consideraba que la realidad social estaba constituida por infinidad de interacciones
concretas entre individuos a quienes un proceso de tipificación confería un significado; y por
la etnometodología, que se inicia a partir de GARFINKEL en 1967, con los aportes de SUCHTZ en
1962, basándose en la sociología fenomenológica, vinculándose con la teoría de la rotulación.
La etnometodología considera que los significados de los comportamientos son construidos y
reconstruidos por el hombre común y corriente, a medida que desempeña las actividades de su vida
cotidiana.
Los fundamentos teóricos más importantes del interaccionismo simbólico son los siguientes:
➢➢ La alienación del sentido de la comunicación cotidiana, contraria a la búsqueda de identidad y

del importante papel que juega en la sociedad la empatía (capacidad de ponerse en el lugar
de otro).
➢➢ La realidad social se explica a través de las interacciones de los individuos y grupos sociales. Para
interpretar la actuación de los grupos e individuos no es suficiente estudiar su comportamiento
33 VILLAVICENCIO T., Felipe, “Introducción a la Criminología”, Grijley, Lima, 1997, pág. 32.
32
visible, sino también es relevante considerar su conciencia y sus pensamientos como parte
de sus actuaciones.
HOWARD BECKER, es considerado el sistematizador y representante de la teoría del labelling approach

(1963) o del etiquetamiento; señaló que la desviación no es una cualidad del acto que realiza el sujeto,
sino es consecuencia de la aplicación de registros y sanciones estipulados por los grupos sociales; en
otros términos, expuso que el comportamiento desviado viene a ser la sociedad rotulada como tal.
La nueva escuela del labelling approach reprochó a las anteriores teorías globalmente descalificadas
con el estigma de “etiologistas”, las que aferradas a la búsqueda de los factores de la criminalidad
habían olvidado que no hay criminalidad sin criminalización.
Para esta escuela la criminalidad también es el resultado de procesos sociales y estatales de definición
no una realidad previamente existente sino una realidad construida humana e institucionalmente.
Esta teoría parte de que la desviación y la criminalidad son etiquetas que determinados procesos
colocan a ciertos sujetos de forma desigual a través de complejos mecanismos. Los agentes de control
social no detectan al infractor, sino que crean la infracción y etiquetan al infractor como tal. Es decir,
la desviación no es una cualidad del acto cometido por la persona; es más bien, una consecuencia
de la aplicación por parte de otros de las reglas y sanciones a este ofensor. El desviado es alguien a
quien esta etiqueta le ha sido aplicada con éxito, el comportamiento desviado es el que la gente ha
establecido o “etiquetado” como tal. La conducta desviada o criminal surge verdaderamente en el
momento en que la sociedad establece reglas que definen que comportamiento es aceptado y cuál
no lo es.
Para BECKER la conducta “desviada” depende en cómo lo vea el entorno de esta manera, no se trata
de una simple cualidad presente en algunos tipos de conducta y no en otros. La misma conducta
puede ser una infracción a las reglas en alguna circunstancia y no serlo en otra, puede ser considerada
infracción cuando es cometida por una persona pero no cuando la comete otra, algunas reglas se
violan impunemente y otras no. Que tan “desviado” es un acto no es solamente consecuencia de
la naturaleza de la acción, en la medida que viole o no determinada regla, sino que precisa de una
efectiva reacción contraria de la comunidad. Entonces, la conducta desviada es el resultado de
un proceso de interacción que tiene lugar entre la acción que se cuestiona y la reacción de otros
individuos de la comunidad.
La teoría del labelling approach niega el consenso de la escala de valores de la sociedad y parte
de la normalidad del delito; la realidad del delito viene determinada, mediante la construcción del
delito y selección del delincuente; la criminalidad creada por el control social. Estos procesos están
caracterizados por la adscripción estigmatizante. Se conectan como implicación político criminal.
Según esta teoría se debe ver a la persona que comete delito desde una introspección simpática,
para entenderla desde el ángulo del desviado y comprender el verdadero sentido que para éste tiene
su conducta, sugiere que los individuos pueden estar empujados a comportamientos criminales
también porque han sido definidos y por lo tanto tratados como si fuesen criminales.
33
6 ECTS
Se considera que el efecto criminológico de la pena es una respuesta irracional, pues el sancionado
asume una nueva imagen de sí mismo y redefine su personalidad.
La teoría del labelling approach apareció como un nuevo paradigma contra la teoría consensual y
el modelo conflictivo, que rompía la ontogénesis del delito y planteaba un etiquetamiento en cada
realidad social (en su temporalidad espacial e histórica), al estipularse las reglas que etiquetaban o
determinaban los calificativos de las formas de comportamiento; según esta teoría, esto generaba
peligrosamente la selectividad y discriminatoriedad del control social.
La teoría del labelling approach se le critica por su desatención de la desviación primaria, de las causas
que conducen al comportamiento desviado; también se le reprocha su caída en un determinismo,
la etiqueta siempre conduce a la desviación y con ello se ignora que la desviación puede ser una
opción para el sujeto; asimismo, de que esta perspectiva es idealista, y que desconoce la cuestión del
poder pues sólo presta atención al mecanismo del etiquetamiento.
Por su parte, ALONSO PÉREZ34, citando a GARACÍA- PALBLOS DE MOLINA, sintetiza las críticas
correspondientes de la siguiente forma:
➢➢ La teoría del labelling approach no dice nada respecto a la existencia y explicación de una
conducta socialmente no deseada, que oficialmente no se caracteriza como delito y que,
además tampoco pretende cambiarla.
➢➢ No ofrece, pues, respuesta al problema de la desviación misma ni se preocupa de problemas

básicos, como los de control y prevención del delito o la resocialización del delincuente.
➢➢ Parece interesada sólo por describir y criticar la acción del control penal y de sus instancias
criminalizadoras, prescindiendo de toda referencia valorativa.
➢➢ Por último, apenas presta interés a los denunciantes y a las víctimas.
La teoría del labelling approach no ofrece explicación alguna a la desviación primaria del futuro
criminal; es decir, presta una explicación coherente del proceso de una carrera criminal, pero no
otorga explicación alguna del origen del criminal o del antisocial.
El enfoque de la rotulación resulta incompleto, pues puede ser aplicable únicamente a conductas
antisociales comunes cometidas por gente de estratos sociales bajos, y no a conductas delictivas
cometidas por gente de estratos sociales altos, con poder económico y/o político.
Esta teoría yerra al considerar en su análisis, casi exclusivamente, la reacción del grupo de poder
contra el individuo, olvidando que existe una reacción del individuo que va más allá del simple refugio
entre sus “congéneres sociales”, los otros desviados, que llegan a expresar una real solidaridad y lucha
por adquirir espacios sociales (como es el caso de los negros y los latinos en los Estados Unidos de
34 ALONSO PÈREZ, Francisco:, “Introducción a la Criminología”, Reus, Madrid, 1999, págs. 114-119.
34
Norteamérica o los movimientos integrados por homosexuales y lesbianas, por ejemplo); es decir, la
explicación del proceso de rotulación criminal deviene en “excesivamente técnica” y desconectada
de la estructura social y política en donde se origina, en donde la relación dialéctica entre los grupos
con mayor o menor grado de poder ocasionan comportamientos socialmente perjudiciales.
1.3.11. La criminología marxista ortodoxa
Podemos encontrar las raíces de esta vertiente, que se encuadra dentro de las concepciones
conflictuales, en algunos estudios de MARX Y ENGELS, quienes no elaboraron ningún trabajo
explícito sobre la materia. Fueron W. BONGER, a inicios del siglo XX, G. RUSCHE y O. KIRCHHEIMER con
su obra “Pena y estructura social” (1939), quienes observan un desarrollo marxista en la comprensión
criminológica y penitenciaria.
Esta visión se orienta hacia la explicación del crimen y la conducta antisocial sobre bases macrosociales.
Al respecto, ha habido avances propios en las sociedades socialistas, y también manifestaciones de
una criminología materialista en los países occidentales, con variantes, según el grado, de mayor o
menor asimilación de las tesis del materialismo dialéctico35.
Los criminólogos que siguen esta concepción en su versión ortodoxa, parten de una comprensión
y explicación de la criminalidad tomando como eje central la concepción de la filosofía marxista;
asimismo, consideran que la criminalidad es un producto de la sociedad capitalista, que las teorías
criminológicas desarrolladas en dicho ámbito social son enfoques errados, y que con el advenimiento
del socialismo, este fenómeno, la criminalidad, desaparecerá, entre otras generalizaciones.
Asimismo, afirma que se “hace imprescindible definir el objeto de la criminología partiendo de

postulados diferentes a los que esta ciencia refiere en el mundo burgués”, considerándose a la
criminología como una ciencia ecléctica. Asumiendo el criterio central de esta corriente, reitera que
el fundamento general de la criminología, como toda ciencia particular, se basa en los principios de
la teoría marxista-leninista, y en el empleo del método dialéctico. Por tanto, los métodos especiales
de la criminología socialista están iluminados por el método filosófico general de la teoría marxista-
leninista sobre la cual descansan. También afirma que la “delincuencia es un fenómeno condicionado
históricamente. LENIN manifestaba que las causas principales de las violaciones de las normas
radicaban en la explotación de las masas y la miseria; esto explicaría el hecho consustancial de la
delincuencia con el sistema capitalista. En consecuencia, las razones de la criminalidad no están
interrelacionadas con el modo de vista socialista, sino con los ‘remanentes del pasado’”. De lo anterior
se deduce que en una sociedad socialista se eliminaría la delincuencia. Su tendencia a la disminución
primero, y a su erradicación después, es una tarea del período de construcción del socialismo.
La criminología marxista, es una criminología etiologista con énfasis macrosocial, que considera
posible la resocialización del delincuente, adoctrinándole en su doctrina.
35
6 ECTS
1.4. Teorías integradoras
Estas teorías intentan integrar el caudal de conocimientos acumulados por las distintas teorías
criminológicas para conseguir un mejor y más completo conocimiento de la delincuencia. La
integración requiere según CID y LARRAURI, “aceptar que el objeto básico de las teorías criminológicas
es establecer factores asociados a la delincuencia y que, por tanto, puede suceder perfectamente
que un fenómeno delictivo aparezca asociado con factores señalados por diversas teorías”36. Parten
de integrar y relacionar los factores individuales o personales que pueden influir en el delito con los
factores sociales y los factores estructurales37.
ELLIOT y sus colaboradores desarrollan una teoría integradora que explícitamente combina las
teorías de la tensión o frustración (strain), las teorías del control y las teorías del aprendizaje social de
cara a explicar la delincuencia y el uso de drogas38.
Una de las teorías más comprensivas generadas para explicar los resultados de un proyecto de
investigación longitudinal39, (parte del Estudio de Cambridge) es la teoría integradora propuesta por
David P. FARRINGTON40. El punto de partida de su teoría viene inspirado en encontrar una explicación
de la delincuencia, integrando los aspectos más relevantes de cinco grandes teorías: la teoría de
las subculturas de COHEN, la teoría de la desigualdad de oportunidades de CLOWARD y OHLIN, la
teoría del aprendizaje social de TRASLER, la teoría del control de HIRSCHI, y la teoría de la asociación
diferencial de SUTHERLAND y CRESSEY41.
Mediante esta teoría, FARRINGTON trata de explicar cómo se produce la delincuencia, para ello
intenta aplicarla a las variedades más comunes de delincuencia juvenil masculina. En su opinión la
36 CID y LARRAURI, Teorías criminológicas: explicación y prevención de la delincuencia, Barcelona, feb 2001, pág.
255.
37 LARRAURI, “¿Para qué sirve la Criminología?”, pág. 34. RECHEA ALBEROLA, Cristina y Esther FERNÁNDEZ MOLINA:
“Las ciencias psicosociales y el menor”, en MARTÍN LÓPEZ (Coord.), La responsabilidad penal de los menores,
Universidad de Castilla-La Mancha, Cuenca, 2001, pág. 118.
38 Integran estas teorías criminológicas en dos fases: primero integran la teoría de la frustración con la teoría del
control, y después la combinación resultante la integran con la teoría del aprendizaje social. Cfr. VOLD, BERNARD
y SNIPES, Theoretical Criminology, cit., pág. 302. Una discrepancia en este punto mantiene BURKE, Roger H.: An
Introduction to Criminological Theory, Willan Publishing, Portland, 2001, págs. 208 y 209, al señalar que Elliot
et al, proponen en primer lugar una integración de la teoría del control y la teoría del aprendizaje social, para
en un segundo paso representar una integración de la tradicional tensión o frustración y las perspectivas del
aprendizaje social.
39 Para HIRSCHI & GOTTFREDSON, “Age and Explanation of Crime”, op. cit., págs. 328 y ss. Los estudios longitudinales
no son necesarios en el estudio de las causas del delito, ya que según su criterio son “injustificados y potencialmente
engañosos”. El debate en la relación entre edad y delito se encuentra polarizado sobre el tipo de investigación que
se requiere para testar estas teorías. Los criminólogos se encuentran divididos entre los partidarios de estudios
longitudinales (longitudinal research) y los partidarios de estudios transversales (cross sectional research). Sobre
este debate, vid. VOLD, BERNARD y SNIPES, Theoretical Criminology, op. cit., págs. 286 y ss.
40 FARRINGTON, David P., Lloyd E. OHLIN, James Q. WILSON: Understanding andControlling Crime. Toward a New
Research Strategy, Springer-Verlag, Nueva York, 1986, pág. 58 y 59. Aparece recogida también esta teoría, en sus
aspectos más esenciales, en GARRIDO, STANGELAND, REDONDO, Principios de Criminología, op. cit., págs. 409 a
412.
41 Con posterioridad FARRINGTON procedió a una mejora de esta teoría, incorporando las ideas de la teoría del
etiquetado de LEMERT. Así FARRINGTON, “Implicaciones de la investigación sobre carreras delictivas para la
prevención de la delincuencia”, op. cit., pág. 140.
36
delincuencia se produce mediante un proceso de interacción entre el individuo y el ambiente, que él

divide en cuatro etapas, posteriormente añadió una quinta42:
1. En la primera etapa, surge la motivación. Esto sugiere que los principales deseos que
actualmente producen actos delictivos son deseos de bienes materiales, de prestigio social y
búsqueda de excitación. Estos deseos pueden ser inducidos culturalmente o pueden
responder a situaciones específicas. Puede ser que el deseo de búsqueda de excitación sea
grande entre niños de familias pobres porque la excitación es más altamente valorada por la
gente de clase baja que por la gente de clase media, porque los chicos pobres llevan unas
vidas más aburridas o porque son menos capaces de posponer gratificaciones inmediatas a
favor de metas a largo plazo.
2. En la segunda etapa, se busca el método legal o ilegal de satisfacer los deseos. Es muy
sugerente que alguna gente (sobre todo los jóvenes de clase baja) tenga menos posibilidades
o capacidad de satisfacer sus deseos mediante métodos legales o socialmente aprobados, y
por ello tiendan a elegir métodos ilegales o desaprobados socialmente. La relativa incapacidad
de los jóvenes pobres para alcanzar metas u objetivos mediante métodos legítimos puede
ser, en parte, porque tienden a faltar a la escuela y, por tanto, tienden a llevar comportamientos
erráticos y empleos de bajo nivel. La falta a la escuela resulta, a menudo, una consecuencia
de la falta de estímulo intelectual proporcionado por sus padres en un entorno de clase baja,
y a la falta de énfasis en conceptos abstractos.
3. En la tercera etapa, la motivación para cometer actos delictivos se magnifica o disminuye

por las creencias y actitudes interiorizadas sobre el significado de infringir la ley, que
han sido desarrolladas mediante un proceso de aprendizaje como resultado de una historia
de recompensas y castigos. La creencia que la delincuencia es mala, o una firme conciencia
tiende a desarrollarse si sus padres se muestran a favor de las normas legales, si llevan a cabo
una estrecha supervisión sobre los niños, y si castigan los comportamientos socialmente
desaprobados usando disciplinas de cariño y orientación. Por el contrario, la creencia que la
delincuencia es legítima, tiende a fortalecerse si los niños han sido expuestos a actitudes y
comportamientos favorables a la delincuencia, especialmente por miembros de su familia y
sus amigos43.
4. La cuarta etapa supone un proceso de decisión en una situación particular que se verá
afectada por los factores situacionales inmediatos. Si la motivación para cometer el acto
delictivo sobrevive a la tercera etapa, que esta se convierta en realidad, en cada situación,
dependerá de los costes, beneficios y probabilidades del posible resultado44.
42 FARRINGTON, “Implicaciones de la investigación sobre...”, págs. 142 y 150.

43 FARRINGTON, OHLIN, WILSON, Understanding and Controlling Crime, pág. 58. FARRINGTON, “Implicaciones de la
investigación sobre...”, pág. 141.
44 FARRINGTON, OHLIN, WILSON, Understanding and Controlling Crime, cit., págs. 58 y 59. FARRINGTON,
“Implicaciones de la investigación sobre...”, pág. 142..
37
6 ECTS
5. Las consecuencias del delinquir influyen en la tendencia criminal y en los cálculos coste
– beneficios de futuros delitos45.
Aplicando esta teoría a los resultados obtenidos en el London longitudinal project, FARRINGTON llega a
la conclusión que los jóvenes pertenecientes a familias de clase baja serán especialmente propensos
a cometer actos delictivos porque no podrán alcanzar legalmente sus metas u objetivos, en parte por
su tendencia a faltar a la escuela, y posiblemente porque valoren altamente algunas metas. Los niños
que han sido maltratados por sus padres tendrán más probabilidades de cometer delitos porque no
tienen adquiridos controles internos sobre comportamientos desaprobados socialmente, mientras
que los niños pertenecientes a familias criminales y los que tienen amigos delincuentes tienden a
desarrollar actitudes en contra del sistema y a creer que la delincuencia tiene justificación46.
A modo de conclusión, FARRINGTON señala que “La delincuencia alcanza su cota máxima entre
los 14 y los 20 años, porque los chicos, especialmente aquellos de clase baja que abandonaron la
escuela, tienen fuertes deseos de excitación, cosas materiales, y estatus entre sus iguales, pocas
posibilidades de satisfacer estos deseos legalmente, y poco que perder. Por el contrario, después de
los 20 años, los deseos se atenúan o se vuelven más realistas, hay más posibilidades de adquirir esas
metas más limitadas legalmente, y los costos de la delincuencia son mayores”47.
1.5. Conclusiones
El resultado de todas estas teorías expuestas es que ninguna de ellas puede por sí misma averiguar el
origen y las causas de la delincuencia; si bien es cierto que algunas de ellas ofrecen datos dignos de
consideración relativos a la predisposición de ciertos jóvenes hacia el delito, pero no es menos cierto
que ninguna de ellas, aisladamente, puede determinar con un mínimo margen de error el porqué
de la entrada en la delincuencia de algunos jóvenes y la conducta correcta de otros48. Por ello parece
más adecuado el denominado principio de múltiples factores, que sostiene que la delincuencia se
debe a la confluencia de varios factores (personales, sociales y económicos), sin que estos se puedan
individualizar y aislar unos de otros49.
45 FARRINGTON, “Implicaciones de la investigación sobre...”, pág. 142.

46 FARRINGTON, OHLIN, WILSON, Understanding and Controlling Crime, pág. 59.
47 FARRINGTON, OHLIN, WILSON, Understanding and Controlling Crime, cit., pág. 59. FARRINGTON, “Implicaciones
de la investigación sobre...”, pág. 143.
48 Corroboran esta afirmación, entre otros, HASSEMER y MUÑOZ CONDE, op. cit., pág. 42, al manifestar que “hoy
por hoy, sigue siendo una misión imposible dar una explicación satisfactoria única a la criminalidad y sus causas,
o de las razones por las que se llega a ser delincuente (...), entre otras cosas (...), por la pluralidad de aspectos y
factores concurrentes imposibles, de reconducir a un denominador común...”. GARRIDO, STANGELAND, REDONDO,
Principios de Criminología, cit., pág. 412, sostienen que “ninguna de las teorías formuladas puede, sin embargo,
dar cuenta de la globalidad de los fenómenos analizados: la delincuencia y el control social”.
49 En el mismo sentido, vid. HOWELL, Juvenile Justice & Youth Violence, cit., págs. 162 y ss. La pluralidad de factores
que interactúan en el fenómeno delictivo, ha sido también resaltado por GARCÍAPABLOS, “Problemas y tendencias
de la moderna Criminología”, cit., pág. 341. RECHEA y FERNÁNDEZ, “Las ciencias psicosociales y el menor”, cit., pág.
118, parecen también inclinarse por entender la conducta delictiva como el resultado de la confluencia de varios
factores.
38
Y ello pese a que las teorías multifactoriales50, al igual que les ocurre a las teorías integradoras,
acumulan una serie de problemas al intentar ofrecer una explicación coherente de la delincuencia.
Los problemas lógicos de incompatibilidad son quizá el principal escollo, ya que los diferentes
elementos a menudo pueden formar un todo desorganizado provocado por los diferentes postulados
de partida. Igualmente serios son otros problemas, tales como la falta de acuerdo sobre definiciones
y términos comunes, la imprecisa medición de sus variables claves, y su indeterminación empírica.
A pesar de todas las ventajas que ofrecen respecto de las teorías unitarias son manifiestas, ya que
nos permiten abordar el problema en su conjunto, sin las limitaciones propias de reconducir a una
única causa o factor la aparición de la delincuencia, lo que se ha demostrado como prácticamente
imposible. Las causas o motivaciones de la delincuencia son múltiples y, la importancia de unas u
otras es un factor variable en cada caso, difícilmente reconducible a un denominador común.
Esta ventaja se observa sobre todo en la realización de programas de prevención, que han de tener en
cuenta el hecho multifactorial de la delincuencia y, por ello deben sustentarse en modelos integrales
que consideren todos los factores causales, para así intentar encontrar la solución más acorde a cada
realidad51.
Esta confluencia de varios factores se pone de manifiesto con la siguiente integración de varias de
las teorías más importantes, llevada a cabo por SCHNEIDER52 quien resume las claves determinantes
de la delincuencia infantil y juvenil. La delincuencia tiene su origen en procesos defectuosos de
aprendizaje social. Con los cambios sociales, el desarrollo de la sociedad y la transformación de
la estructura socioeconómica cambian también el estilo de vida y las normas que determinan los
comportamientos humanos. Como se aprenden los nuevos comportamientos y normas con distinta
velocidad, nacen conflictos de valores y de comportamientos en el proceso de aprendizaje social
(teoría del conflicto cultural). Si estos conflictos no se resuelven de manera pacífica y de común acuerdo,
tendrán como consecuencias la destrucción de valores (teoría de la anomia), lo que produce, a través
de la destrucción de grupos y de la personalidad, un aumento de la delincuencia. Si el desarrollo
socioeconómico de ciertas áreas, barrios o vecindarios quedan atrasados se destruye la solidaridad
entre los miembros de la comunidad (teoría de la desorganización social). Con la destrucción de la
comunidad coincide el desarrollo de subculturas, de jóvenes de la misma edad (teoría de la subcultura)
donde aprenden con el apoyo del grupo, costumbres y justificaciones delictivas. El comportamiento
delictivo no se aprende sólo por medio del resultado de ciertos comportamientos, sino también por
medio de modelos de conducta. Puede ser aprendido en procesos de autoafirmación, por medio
de habituación y falta de comprensión de la legitimación y necesidad de comportarse conforme a
50 Según SEGRE, Sandro: “Una teoria integrata della delinquenza giovanile alla luce della recente letteratura
nordamericana”, en Rassegna Italiana di Criminologia, año V – Nº 1, enero, 1994, págs. 99 y ss, no se debe confundir
un esquema teórico multifactorial, con un esquema teórico “unitario” o “integrado” cuya intención es mostrar la
compatibilidad lógico-causal entre diversas teorías.
51 En el mismo sentido, FERNÁNDEZ y col.: “Prevención de la delincuencia”, cit., págs. 173, 174, 182 y 183.
52 SCHNEIDER, Hans Joachim: “Causas de la delincuencia infantil y juvenil”, RDPCrim., Nº 4, UNED, Madrid, 1994, págs.
801 a 803. Véase, también: SEGRE, “La devianza giovanile in Italia. Una spiegazione integrata”, op. cit., págs. 386
y 387. PALOMBA, ob. op. cit.., pág. 212. RENUCCI, “Droit pénal des mineurs”, cit., pág. 99, para quien más que una
teoría explicativa de este fenómeno, se tiende a realizar un “síntesis empírica plurifactorial”. KAISER, Günther: “La
Criminología hoy”, en Cuadernos de política criminal, Nº 34, Edersa, Madrid, 1988, pág. 44. LÓPEZ LATORRE y
GARRIDO GENOVÉS, op. cit., pág. 326. GARCÍA-PABLOS, “Problemas y tendencias de la moderna Criminología”, op.
cit.., pág. 347.
39
6 ECTS
las normas sociales (teoría del aprendizaje social). Un joven aprende a evaluar su comportamiento
y considerarlo bueno o malo. Aprende las normas que determinan su comportamiento. Participará
tanto más en comportamientos delictivos cuanto más apoyo ha obtenido hacia este tipo de
comportamiento frente al comportamiento conforme con las normas sociales y cuanto más este
comportamiento ha sido definido delante de él como deseable o, por lo menos, ha sido justificado
como aceptable (teoría del refuerzo diferente). Los jóvenes delincuentes no han desarrollado afecto
y apego a sus padres y profesores. La casa paterna y la escuela tienen sólo poca importancia para
ellos. No han aprendido a contraer relaciones interpersonales. No persiguen unos fines a largo plazo
y conformes con la sociedad; no trabajan por una carrera conforme con la sociedad. No respetan la
ley (teoría del control). Cuando la reacción oficial a la delincuencia es demasiado fuerte se agrava la
delincuencia juvenil. La delincuencia primaria, que podría normalizarse, se convierte en delincuencia
secundaria. El autor reincidente fundamenta su vida y su identidad en la realidad de la delincuencia;
desarrolla una autoimagen delincuente (teoría de la interacción)”.
40
Tema 2.
El tratamiento en prisión. Aspectos técnicos
2.1. Introducción
El Código Penal establece en art.3.2 que no podrá ejecutarse pena ni medida de seguridad en
otra forma que la prescrita por la Ley y reglamentos que la desarrollan, ni con otras circunstancias
o accidentes que los expresados en su texto. En este artículo se recoge la denominada garantía
de ejecución penal, en virtud de la cual la forma de ejecución de penas y medidas ha de ser
necesariamente la prescrita por la Ley y reglamentos que la desarrollan y no de otra. Por otra parte en
su art. 35 determina: “La pena de prisión (...). Su cumplimiento, así como los beneficios penitenciarios
que supongan acortamiento de la condena, se ajustarán a lo dispuesto en la Leyes y en este Código”.
Este artículo consagra expresamente el principio de legalidad en la ejecución de la pena de prisión.
Con lo cual nos encontramos que ambos artículos remiten a una norma penal en blanco para la
ejecución de la pena de prisión53, por lo que hay que entender que las remisiones (al igual que la
recogida en el art. 990 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal: “Las penas se ejecutarán en la forma y
tiempo prescritos en el Código Penal y en los reglamentos”) nos conducen a la Ley Orgánica General
53 Esta misma consideración hace RODRÍGUEZ ALONSO, A., Lecciones de Derecho Penitenciario., 2003, pág. 296.
También en RODRÍGUEZ ALONSO, A. y RODRÍGUEZ AVILÉS, J. A., Lecciones…, op. cit., pág. 238.
41
6 ECTS
Penitenciaria (en adelante LOGP) de 1979, y ésta en su art. 72 determina: “Las penas privativas de
libertad se ejecutarán según el sistema de individualización científica separado en grados, el último
de los cuales será la libertad condicional conforme determine el Código Penal.”
Por tanto, con la entrada en vigor de la LOGP de 1979 se sustituyó el sistema progresivo de ejecución
de las penas privativas de libertad, donde los grados o períodos tenían carácter objetivos y rígidos; y
por ello los penados tenían necesariamente que pasar por todos y cada uno de ellos para alcanzar la
libertad condicional, por el de individualización científica.
2.2. El sistema de individualización científica
El denominado de individualización científica arranca de los modelos progresivos instaurados

en Europa en sustitución de los modelos de ejecución americanos, que fueron los primeros que
surgieron, como tales con la aparición de la pena de prisión –finales del siglo XVIII-. Hasta ese
momento, el sistema punitivo no requería de ninguna organización específica para su ejecución,
dado el carácter de inmediatez que tenían los castigos de la época. Los sistemas americanos fueron,
en concreto, dos: el sistema celular o pensilvánico y el sistema Auburn.
Frente a estos sistemas americanos surgen en Europa los denominados sistemas progresivos que
aparecen con un denominador común, que es el de ir disminuyendo la intensidad de la pena,
estableciendo fases, cada una con distinto régimen de vida, que van evolucionando hacia estadios
más próximos a la libertad. De estos sistemas progresivos deriva el actual sistema penitenciario
español denominado de individualización científica. La diferencia con el sistema progresivo radica en
que aquel -el progresivo- está basado en unos criterios rígidos, que exigen el transcurso automático
de un tiempo mínimo para el acceso de unas fases a otras de las que componen el sistema. Por el
contrario, el sistema de individualización parte del principio básico de la no existencia de diferencias
en los métodos de tratamiento según las fases pues aquellos --los métodos- no están en función
de éstas -las fases- sino de las circunstancias personales de cada interno. Para algunos autores es
un sistema progresivo con peculiaridades propias que le diferencian de los tradicionales sistemas
progresivos de ejecución penal54.
El sistema se llama individualizado porque el cumplimiento de la condena se diseña de forma

individual para cada interno a través de la clasificación penitenciaria, en los términos que veremos
a continuación. Se llama científico, porque está basado en las ciencias de la conducta y aplicado por
especialistas en las mismas: psicólogos, educadores, criminólogos etc.55.
En la ejecución de la pena de privación de libertad va cobrando cada vez más importancia la forma de
cumplimiento que la extensión temporal de la misma, esto trae como consecuencia que la ejecución
54 RODRÍGUEZ ALONSO, A. , y RODRÍGUEZ AVILÉS, J. A., Lecciones…, ob. cit., pág. 237.
55 NISTAL BURÓN, J., “Qué es el sistema de individualización científica.”, págs. 1-2. 9/6/2012.
http://cj-worldnews.com/spain/
42
de la pena se individualiza también cada vez más para convertirse en un sistema más subjetivo que
tenga en cuenta las singularidades de cada sujeto56.
Decía QUINTANO RIPOLLÉS57 que las ventajas teóricas de los sistemas progresivos y aun de la
experiencia más atrevida de los reformatorios americanos, no deben perderse de vista los riesgos
de la generalización y las necesidades del examen individual en cada caso; por lo que los estudios
más recientes en la materia aconsejan una primera selección de los detenidos y un estudio lo más
detallado posible de su personalidad antes de decidir el tratamiento a seguir, que jamás debe ser
apriorístico. Con lo que vino a reconocerse desde el Congreso Penal y Penitenciario de La Haya de
1950, la decisiva importancia de la individualización.
Por ello el sistema de individualización científica supuso un gran avance respecto de los sistemas
progresivos, dado que incorpora ciertas modificaciones sustanciales. Por un lado, el sistema
progresivo clásico se fundamenta más en criterios exclusivamente objetivos a la hora de proceder
tanto a la clasificación de grados penitenciarios como a la progresión y regresión de los mismos;
en cambio, el de individualización científica tiene en cuenta otros criterios subjetivos dirigidos a
considerar las características particulares de cada persona, es decir, a criterios más individualizados,
y no podía ser de otra forma dado que este nuevo sistema se basa precisamente en eso, en la
individualidad y personalidad de cada penado. Se convierte con ello al tratamiento en el centro
de gravedad del sistema. Con el sistema progresivo el penado, a su ingreso, necesariamente tenía
que transitar por el primer grado de tratamiento (el más duro, en el que estaban clasificados los
internos más peligrosos e inadaptados) antes de pasar al segundo y al tercero para que se le pudiera
conceder la libertad condicional. En cambio, con el de individualización científica y dependiendo de
ciertas características de personalidad criminal, adaptabilidad social y otros condicionantes, no es
necesario que un penado haya estado clasificado en primer grado de tratamiento, e incluso tampoco
en segundo, pudiendo ser clasificado inicialmente en el tercer grado, en el régimen abierto58.
El sistema penitenciario español pretende que las personas condenadas a prisión cumplan desde el
principio o la última fase de su pena en paulatina aproximación a la libertad (semilibertad y libertad
condicional), que no sean “arrojadas” a la vida en libertad el último día de su condena sin trabajo ni
perspectivas, sino que realicen un “aterrizaje suave” que les permita ir ganando arraigo laboral, social,
etc59. Ese sistema presenta los siguientes rasgos característicos60:
a. La relación directa con el tratamiento que necesita cada penado, siendo la clasificación
el “instrumento” para su efectiva realización. Así pues la clasificación tiene un carácter
instrumental respecto al tratamiento. La actividad de clasificación de los penados constituye
en nuestro ordenamiento penitenciario, el presupuesto para llevar a efectos la propia
56 CERVELLÓ DONDERIS, V., “Los Nuevos criterios de clasificación penitenciaria”, Revista La Ley penal, procesal y
penitenciaria, Nº 8, Septiembre 2004, pág. 10.
57 QUINTANO RIPOLLÉS, A., Curso de Derecho Pena, Madrid, 1963, pág. 516.
58 FERNÁNDEZ GARCÍA, J., “El presente de la ejecución penitenciaria…”. Dentro de La reforma penal a debate, VVAA,
16 Congreso Universitario de Alumnos de Derecho Penal, Salamanca, Abril 2004, págs. 15 a 185.
59 DOPICO GÓMEZ ALLER, M., Diario La Vanguardia, 15/4/2009.
60 ALARCÓN BRAVO, J., “El tratamiento…”, op. cit., pág. 41. Y MANZANARES SAMANIEGO, J.L., “El cumplimiento
íntegro de las penas”, Actualidad Penal Nº 7, 10/2/2003, pág. 10.
43
6 ECTS
ejecución, al tiempo que define el marco jurídico y regimental en el que ha de tener lugar el
tratamiento resocializador que posibilita el fin último de la pena privativa de libertad de
prisión.
b. La asignación del grado en función de la personalidad del penado y, sobre todo, en

relación con su actividad delictiva. Por lo que habrá que valorar el momento en que
cometió el delito, su situación al realizar la clasificación y su pronóstico futuro respecto a
posible reincidencia en el delito. Son decisivos los criterios que radican en la persona:
comportamentales o de evolución de la personalidad. El art. 72 LOGP proclama el sistema de
individualización científica como paradigma de preponderancia de los aspectos individuales
del condenado en la clasificación penitenciaria por encima de otras variables como el tipo de
delito cometido o la duración de la condena61.
c. La libertad de grado en la clasificación inicial sin tener que pasar por grados anteriores:
“Siempre que de la observación y clasificación correspondiente de un interno resulte estar en
condiciones para ello, podrá ser situado inicialmente en grado superior, salvo el de libertad
condicional, sin tener que pasar necesariamente por los anteriores” (art.72.3 LOGP). Ello
permite la posibilidad de que el penado pueda ser clasificado inicialmente en cualquiera de
los grados excepto el último de la libertad condicional62. La LO 7/2003, de 30 de junio, a su vez
reformada por la LO 5/2010, de 22 de junio, así como por la LO 1/2015, de 30 de marzo, que
introduce la nueva pena de prisión permanente revisable, han establecido ciertos requisitos
que van a dificultar este criterio de libertad de grado.
d. La existencia de regímenes de vida distintos para cada uno de los grados como marcos
jurídicos de la relación especial del interno con la Administración, que posibilitan la
realización del tratamiento más adecuado en cada caso (art.72.2 LOGP). Cada programa de
tratamiento requiere un tipo de vida carcelario diferente para conseguir los objetivos del
mismo.
e. La progresión con base a criterios de evolución de la personalidad sin ajustarse al

cumplimiento de períodos mínimos: “En ningún caso se mantendrá a un interno en un
grado inferior cuando por su evolución de su tratamiento se haga merecedor a su progresión”
(art. 72.4 LOGP).
Estamos de acuerdo con CERVELLÓ DONDERIS63 cuando afirmaba que la duración de la condena era
un criterio puramente objetivo que no correspondía con un modelo de individualización científica,
pero no cabe duda que tras la reforma de la LO 7/2003, de 30 de junio, de la LO 5/2010, de 22 de junio
y de la LO 1/2015, de 30 de marzo, se han introducido importantes modificaciones que afectan a este
61 CERVELLÓ DONDERIS, V., “Los fines de la pena en la LOGP”. Publicado en l Jornadas en Homenaje al XXV Aniversario
de la LOGP, Madrid, 2005, págs. 245-257.
62 RODRÍGUEZ ALONSO, A., Lecciones…, op. cit. 2003, pág. 294.
63 CERVELLÓ DONDERIS, V., Derecho Penitenciario., 1ª Ed., pág. 121; 3ª Ed., pág. 104.
44
criterio legal, retrocediendo a aspectos rígidos y objetivos de los clásicos sistemas progresivos pues
ahora sí que se establecen períodos mínimos de cumplimiento que analizaremos después.
El sistema de individualización científica parte del principio de que no hay diferencia de los métodos
de tratamiento según los grados, pues aquéllos no están en función de éstos, sino de la personalidad
de cada interno.
Por tanto, con las reformas indicadas se potencia considerablemente la finalidad preventivo general
más que la prevención especial positiva o reeducación y reinserción social en la fase de ejecución
penitenciaria de acuerdo con la nueva redacción del CP. O lo que es lo mismo, esto supone una vuelta
al retribucionismo ético y jurídico de las penas, un regreso a las concepciones de Kant y Hegel, donde
la imposición de la pena era un fin en sí mismo como compensación al mal realizado por el delito
cometido y como un criterio de exigencia de justicia. A este respecto, GARCÍOA ALBERO establece
que el papel preponderante atribuido al principio de reeducación y reinserción social en la fase
de ejecución de pena, se ve desplazado a un segundo plano en beneficio de supuestas exigencias
preventivas generales positivas, enmascaradas bajo la genérica apelación a la proporcionalidad64.
Estas reformas sustantivas en la ejecución de la pena privativa afectan a la duración máxima de la

pena de prisión y a las condiciones para obtener permisos de salida y para acceder al tercer grado
y a la libertad condicional, se incardinan en la tendencia a la consolidación y fortalecimiento de un
Derecho penal de enemigos para el terrorismo y la delincuencia organizada. Éste es un Derecho
carente de legitimidad que además no sirve para nada en términos preventivos, salvo que
confundamos prevención con inocuización65 o con retribución66.
Estas reformas se orientan a las finalidades de la retribución, la prevención general negativa

(intimidación) y la inocuización del delincuente, antes que a la finalidad primordial de la prevención
especial positiva (reeducación o reinserción social, del art. 25.2 de la Constitución), y componen
por lo tanto un componente extraño dentro de las leyes penales y penitenciarias, que van a
contener en adelante, de esta manera, preceptos contradictorios entre sí, van a producir confusión
a los operadores del Derecho y van a contaminar el régimen penal y penitenciario ordinario con
orientaciones y principios de Derecho penal y penitenciario excepcional. Por ello estamos totalmente
de acuerdo con FARALDO CABANA cuando dice que estas reformas rompe el modelo diseñado en
la LOGP que era totalmente flexible y estaba presidido por la idea de no mantener a un interno
en un grado inferior al que merece, haciendo posible el paso inmediato al tercer grado. Lo que se
esconde detrás de ella no es más que una doctrina de corte autoritario, discriminatorio, que redunda
en un mayor intervencionismo en la esfera valorativa de los ciudadanos. Además de que no se tiene
en cuenta que en la fase de ejecución de la pena deben primar las consideraciones de prevención
especial67. Estas reformas han dado lugar al endurecimiento de la ejecución penitenciaria de las penas
privativas de libertad, cercenando contundentemente las posibilidades de suavizar el cumplimiento
64 GARCIA ALBERTO, R. y TAMARIT SUMALLA, J. Mª., La reforma de la ejecución penal, Valencia, 2004, pág. 20.
65
66 Para VALLE MUNIZ, J. M., en QUINTERO OLIVARES, G. (Dir.), Comentarios al Nuevo Código Penal, 2ª Ed. 2001, pág.
67 FARALDO CABANA, P., “Un Derecho Penal de enemigos…”,, págs. 18-19.
45
6 ECTS
de este tipo de penas68. Esto último se refleja en el retraso en el acceso al tercer grado y en el mayor
número de requisitos para acceder a la libertad condicional. Por tanto, lamentablemente, estas
reformas se orientan en la dirección equivocada puesto que chocan con el art. 25.2 de la CE, dado
que estas modificaciones legislativas, que en sí mismas consideradas y en abstracto pueden verse
como conciliables con el art. 25 de nuestra Constitución, apuntan a ser irreverentes con su espíritu,
forjado éste en una tradición de humanismo penitenciario de siglos. En fin, nos encontramos ante un
retorno a posiciones puramente retribucionistas que se limitan a una exasperación de la gravedad
de las penas y de las condiciones de su ejecución69.
2.3. Los grados de clasificación
Se puede definir el grado como un tipo y categoría penitenciaria que lleva aparejado un régimen de
vida concreto, y las condiciones o bases para ejecutar un programa de tratamiento individualizado
conforme a éste. Con el grado se concreta el principio fundamental de individualización científica,
destinando al penado al régimen de vida más apropiado para llevar a cabo su programa de
tratamiento. Aunque son diferentes los conceptos de grado de clasificación y regímenes de vida, se
da una muy estrecha conexión entre ellos, pues como hemos visto la clasificación en un grado va a
traer como consecuencia la aplicación de un determinado tipo de régimen (sistema o conjunto de
normas) de vida penitenciaria.
El art. 25.2 CE establece que las penas privativas de libertad deben tender a la reeducación y la
reinserción social de los penados. Para conseguir este objetivo el art. 72.1 LOGP determina que “Las
penas privativas de libertad se ejecutarán según el sistema de individualización científica, separado
en grados, el último de los cuales será la libertad condicional, conforme determina el Código Penal”.
En este art. 72 LOGP se hace referencia a los tres primeros grados así como la libertad condicional, pero
derivando la regulación de ésta al Código Penal. El apartado segundo del citado artículo ordena: “Los
grados segundo y tercero se cumplirán respectivamente en establecimiento de régimen ordinario
y de régimen abierto. Los clasificados en primer grado serán destinados a los establecimientos de
régimen cerrado, de acuerdo con lo previsto en el núm. 1 del artículo 10 de esta Ley”. Por tanto, la
pena de prisión se divide en cuatro grados a los que corresponde respectivamente determinados
regímenes de vida70.
El art. 72 LOGP establece una clara vinculación entre el grado de tratamiento en que haya sido
clasificado el interno y el régimen aplicable, y, por lo tanto, al establecimiento correspondiente (…).
La correlación entre clasificación y régimen es un aspecto fundamental de la LOGP71. Así pues, cada
uno de los grados de tratamiento conlleva la aplicación de un diferente régimen de vida en prisión y
el destino al centro penitenciario más adecuado al mismo.
68 DÍAZ RIPOLLÉS, J. L., “La evolución del sistema de penas en España: 1975-2003”, Revista Electrónica de Ciencia
Penal y Criminología. 23/8/2006, pág. 7:12.
69 FARALDO CABANA, P. “Un Derecho Penal de enemigos…”, op. cit., págs. 25-31.
70 CERVELLÓ DONDERIS, V., Derecho…, op. cit., 1ª Ed., pág. 133; 3ª Ed., pág. 183.
71 TAMARIT SUMALLA, J. Mª, SAPENA GRAU, F. y GARCIA ALBERTO, R., Curso.., op. cit. 1ª Ed. 1996, Barcelona, pág. 206.
46
Por su parte el art.100.1 RP establece: “…los penados deberán ser clasificados en grados. Los grados
serán nominados correlativamente, de manera que el primero se corresponda con un régimen en el
que las medidas de control y seguridad serán más estrictas, el segundo con el régimen ordinario y el
tercero con el régimen abierto”. Como vemos, para nada se menciona la libertad condicional en este
artículo porque está regulada en el art.192 y siguientes de este mismo reglamento y en el Código
Penal.
El art. 63 LOGP ordena: “Para la individualización del tratamiento, tras la adecuada observación de
cada penado, se realizará su clasificación, destinándose al establecimiento cuyo régimen sea el más
adecuado al tratamiento que se le haya señalado y, en su caso, al grupo o sección más idóneo dentro
de aquél”. Esta regulación ha sido desarrollada en sede reglamentaria en el art. 102.1 RP.
Para determinar la clasificación, dice el art. 102.2 RP, las Juntas de Tratamiento ponderarán la
personalidad y el historial individual, familiar, social y delictivo del interno, la duración de la pena, el
medio al que retornará y los recursos, facilidades y dificultades existentes en cada caso y momento
para el buen éxito del tratamiento. En el mismo sentido el artículo 63 de la LOGP in fine.
El art. 102 RP establece los criterios de clasificación:
➢➢ Serán clasificados en segundo grado los penados en quienes concurran unas circunstancias
personales y penitenciarias de normal convivencia, pero sin capacidad para vivir, por el
momento, en semilibertad.
➢➢ Serán clasificados en tercer grado los penados que por sus circunstancias personales y
penitenciarias estén capacitados para llevar un régimen de vida en semilibertad.
➢➢ Conforme a lo establecido en el art. 10 LOGP, serán clasificados en primer grado los internos
calificados de peligrosidad extrema o inadaptación a los regímenes ordinario y abierto,
apreciados por causas objetivas en resolución motivada, a no ser que el estudio de la
personalidad del sujeto denote la presencia de anomalías o deficiencias que deban determinar
su destino al centro especial correspondiente.
Como se puede observar todos los criterios adolecen de ambigüedad ya que determinar la peligrosidad
o capacidad criminal para vivir en semilibertad es sumamente difícil por su indeterminación. En el
caso del primer grado con el fin de restringir al máximo su utilización se ha de tener en cuenta que la
peligrosidad es criminal y por tanto probabilidad de cometer nuevos delitos y la inadaptación exige
ser grave y permanente. En el caso del tercer grado la capacidad de vivir en semilibertad exige unas
expectativas de comportamiento correcto que permitan disminuir las medidas de vigilancia72.
72 CERVELLÓ DONDERIS, V., Derecho…, op. cit. 2ª Ed. 2006, pág. 140.
47
6 ECTS
2.3.1. El principio de flexibilidad
El Reglamento Penitenciario de 1996 para potenciar la individualización científica introduce en

su preámbulo el principio de flexibilidad, el cual luego pasa a regular en el art. 100.2 del mismo
estableciendo: “Con el fin de hacer el sistema más flexible el Equipo Técnico podrá proponer a la
Junta de Tratamiento que, respecto a cada penado, se adopte un modelo de ejecución en el que
puedan combinarse aspectos característicos de cada uno de los grados de tratamiento, siempre que
esta medida se fundamente en un programa específico de tratamiento que de otra forma no pueda
ser ejecutado. Esta medida, que se califica de excepcional, necesitará la ulterior aprobación del JVP,
sin perjuicio de su ejecutividad inmediata”.
Este principio permite la posibilidad de combinar aspectos característicos de uno y otro grado
con la finalidad de que la clasificación penitenciaria se flexibilice lo más posible para lograr que
el tratamiento sea lo más individualizado posible73, con ello nos acercarnos más a los sistemas
penitenciarios europeos en los que no rigen los grados y lo que se elaboran planes individualizados
sin tener en cuenta ningún grado de clasificación.
El precepto citado pretende asegurar una más ajustada adaptación de los modelos de ejecución a
las circunstancias personales de cada interno, con el fin de superar la excesiva rigidez que la clásica
división en tres grados podría representar en la configuración del anterior Reglamento de 1981. En
todo caso, debemos llamar la atención acerca del carácter excepcional de su aplicación, que ha de
sustentarse siempre en la necesidad de aplicar un programa específico de tratamiento al interno que
no pueda ser ejecutado de otro modo74.
De conformidad con este esquema de funcionamiento, la Administración penitenciaria goza de

un amplio margen de discrecionalidad para la asignación de un régimen de vida específico a cada
interno que se acomode mejor a las circunstancias personales, familiares y sociales del mismo que
se denomina principio de flexibilidad , que ha tenido una importante proyección con el Reglamento
penitenciario aprobado por Real Decreto 190/1996, de 9 de febrero, que en su art. 100.2 permite
adoptar un modelo de ejecución con el que se puedan combinar aspectos característicos de los
mencionados grados -1º; 2º y 3º- siempre y cuando se fundamente en un programa específico de
tratamiento penitenciario75.
Sectores de la doctrina penitenciarista han criticado esta manifestación reglamentaria del principio
de flexibilidad por entender que se formula de manera excesivamente amplia y sin matizaciones,
que genera un riesgo de arbitrariedad en el ejercicio de sus facultades por la Administración
Penitenciaria, y que en sus manifestaciones más extremas puede llegar a desvirtuar el significado
del grado de clasificación asignado a un interno. Pero como bien dicen algunos autores el sistema de
73 Diario El Mundo, 28/5/2012. El Secretario General de Instituciones Penitenciarias, Ángel Yuste, en la entrevista
concedida, afirma que: “unos 2.000 reclusos tienen aplicado el artículo 100 del Reglamento Penitenciario”.
74 GONZÁLEZ CAMPO, E.”El principio de flexibilidad en la ejecución penal”, Monogr.Fiscalia. org ISSN 2004. Pág. 26.
75 NISTAL BURÓN, J. “Delincuencia habitual y reincidente. El nuevo régimen jurídico de ejecución penal”, Actualidad
Jurídica Aranzadi, Nº 734/2007.
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individualización científica puede encontrar rigideces en la aplicación del régimen correspondiente

a cada uno de los grados. Por ello el art. 100.2 RP posibilita flexibilizar el sistema76.
La clasificación establece la correlación de grado de tratamiento y régimen de vida, pero el

principio de flexibilidad del art. 100.2 RP supone una excepción a esta sistemática dado que los
internos clasificados en un grado de tratamiento pueden disfrutar de un régimen de vida diferente
al ordinariamente asignado. Con ello se significa que, la ruptura de la equivalencia del grado de
tratamiento con el correlativo régimen de vida del que disfrute el interno debe interpretarse a un
régimen de vida más favorable, en virtud del propio principio de flexibilidad77.
Para MANZANARES SAMANIEGO se trata, como su propio texto indica, de combinar aspectos de
diferentes grados en aras de un programa específico de tratamiento que no podría elaborarse en el
rígido marco de un grado determinado. La idea, aunque loable en sí misma, se aparta, sin embargo,
de las previsiones de la LOGP, forzando al menos su desarrollo reglamentario. Verdad es que ese
apartado exige la aprobación del JVP, pero ni tal requisito salva la posible falta de cobertura legal del
precepto, ni parece adecuado que por esta vía se amplíen las competencias de un órgano judicial78.
2.4. El tratamiento penitenciario
2.4.1. La política penal
La política criminal en sentido amplio es aquella que abarca la totalidad de los medios de lucha
contra el crimen, pero vamos a centrarnos en una parte de la política criminal que es la política penal
que, según Jiménez de Asúa, comprende sólo los medios de lucha contra el delito ya cometido. Así
pues, en este caso el derecho penal sí se convierte en uno de los “instrumentos” principales contra la
delincuencia pasada, pero también futura porque el derecho penal puede mediante su legislación e
instituciones evitar la reincidencia en el delito. Por ello Franz von Liszt decía que “la política criminal
ha de aportar las directrices de la lucha contra el crimen, fin al que se orienta la imposición de la
pena”.
Por tanto, el derecho penal se orienta a la erradicación de la delincuencia pero respetando las
libertades individuales, es decir, respetando la legalidad. El derecho penal debe garantizar a todos,
también a los delincuentes sus derechos. El derecho penal debe ser la barrera infranqueable de la
política criminal, y esto es así porque el derecho penal limita los medios de lucha contra el crimen y
estos límites son ordenados por el poder legislativo.
Somos partidarios de una política criminal reduccionista que según Rutherford es aquella que se
caracteriza por no atribuir al derecho penal el principal medio de lucha contra la delincuencia sino
atribuírselo a otros instrumentos preventivos. Se trata de buscar las causas de la criminalidad y
ponerles remedio mediante intervenciones no penales sino sociales y/o educacionales. Por ejemplo,
76 RODRÍGUEZ ALONSO, A. y RODRÍGUEZ AVILÉS, J. A., Lecciones…, ob. cit., pág. 240.
77 NIETO GARCÍA, A. J. “Breve guía…”, op. cit., pág. 11.
78 MANZANARES SAMANIEGO, J. L., Suspensión…., op. cit., pág. 235.
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6 ECTS
la violencia de género, como muchos otros tipos de delincuencia, no es un problema penal sino
social, pero se convierte en un objetivo del derecho penal cuando la intervención socio-educativa ya
no puede frenarla, pero hasta que no llega este momento debería primar las intervenciones sociales
sobre las penales.
Llegado el momento de la necesidad de utilizar el derecho penal para luchar contra la delincuencia
hay que plantearse cómo debe ser este derecho. El derecho penal tradicional descansa sobre las ideas
de intimidación y retribución, pero después de la Segunda Guerra Mundial, se produce una ruptura
con esa situación, sobre todo, en países que habían soportado gobiernos autoritarios, apareciendo
una política criminal en la que se toma como epicentro de la misma la idea de la resocialización
del delincuente, llegando a dotarla de categoría formalmente constitucional, como fue el caso de
la Constitución italiana de 1947, que su artículo 27 estableció “Las penas no pueden consistir en
tratamientos contrarios al sentido de humanidad y deberán tender a la reeducación del condenado”.
Este nuevo escenario, creado por la ideología de la resocialización fue el eje del movimiento de la
reforma penitenciaria y permitió introducir un sentido más humanitario en el cumplimiento de la
pena, renunciando en parte a las contenidos retributivos de la misma. Este movimiento reformador
tuvo gran influencia durante la segunda mitad del siglo XX, si bien a finales del mismo comenzó en
cierta forma su declive en algunos países como, por ejemplo, en Estados Unidos.
La desconfianza en la idea de la resocialización fue debida a diversos factores como el considerable

aumento de la delincuencia, el incremento de la reincidencia y el fracaso del tratamiento
penitenciario. Ante esta situación diversos autores llegaron a la conclusión que no confiaban en la
rehabilitación de los delincuentes porque no existían los métodos adecuados para el tratamiento
de los mismos. Por ejemplo, Martinson en 1974 llegó a afirmar que la intervención terapéutica o
preventiva no daba resultados positivos. Esta conclusión motivó un serio cuestionamiento sobre el
valor de la resocialización como principal objetivo del sistema penal. Pero el propio Martinson cinco
años más tarde, en 1979; rectificó y afirmó que no hay programas intrínsecamente buenos o malos,
todo depende del contexto y de las condiciones de aplicación.
La ideología de la resocialización ha fracasado tanto para las ideologías más conservadoras como
para las más liberales. Para las primeras porque, como ya hemos visto, no ha sido capaz de frenar el
aumento de la delincuencia y, para las segundas, porque esa supuesta resocialización es utilizada
como medio de “coacción y manipulación” del delincuente.
La investigación criminológica ha probado la relativa ineficacia y el alto coste de los modelos punitivos,
terapéuticos y sociales. En efecto, aunque parezca probado que el sistema penal sólo ejerce una
influencia bastante limitada sobre la delincuencia, ello no significa necesariamente que su acción
sea inútil, ya que como decía Burkeim, puede servir para reafirmar ciertos valores morales y reforzar
la solidaridad social. Por otro lado, existen datos esperanzadores pues si bien se estima que la tasa
reincidencia está en torno al 50%, en diversos programas de tratamiento de orientación conductual
y cognitivo- conductual se ha comprobado, según Santiago Redondo, que en los internos tratados
disminuye la reincidencia en torno al 23%.
50
Podemos distinguir, actualmente entre un derecho penal represivo (retributivo) que sólo mira al
pasado y un derecho penal preventivo (rehabilitador) que mira hacia el futuro porque confía en la
resocialización del delincuente.
2.4.2. Política penitenciaria
En primer lugar, deberíamos de preguntarnos si realmente existe la política penitenciaria, y la

respuesta es afirmativa, puesto que si, como hemos visto, la política criminal del Estado se ocupa
de la defensa de la sociedad contra la delincuencia y, que por lo tanto, es una más de las diferentes
políticas que lleva a cabo Estado, como la económica, la laboral, la social…; está claro que sí que existe
la política penitenciaria. La base de nuestra política penitenciaria está Constitución española y en la
leyes que la desarrollan: Ley Orgánica General Penitenciaria, Código Penal, Ley de Enjuiciamiento
Criminal. El pilar básico de esta política penitenciaria lo encontramos en el artículo 25.2 de la
Constitución española, que establece el carácter preventivo-especial que deben tener las penas y las
medidas privativas de libertad sobre otros fines, si bien estas otras funciones de las penas no pueden
olvidarse. El Tribunal Constitucional, en varias sentencias, ha hecho constar cuales son los fines que
deben cumplir las penas, por ejemplo, en la Sentencia 112/1996 de 24 de junio (Magistrado ponente
Vives Antón) se hacía constar “Este tribunal ha reiterado en varias ocasiones que el artículo 25.2 de
la Constitución no contiene un derecho fundamental, sino un mandato al legislador para orientar la
política penal y penitenciaria; se pretende que en la dimensión penitenciaria de la pena privativa de
libertad se siga una orientación encaminada a estos objetivos, sin que estos sean su única finalidad”.
La Sentencia 120/2000 de 10 de mayo se refiere a las funciones de la pena: la prevención especial,
finalidad resocializadora y la intimidación individualizada. Esta sentencia determina “ el artículo
25.2 de la Constitución española establece un modelo de ejecución orientado a la resocialización
en la medida que tiene como objetivo prioritario evitar el desarraigo social, familiar y cultural que
toda ejecución de la pena en establecimiento penitenciario conlleva…, “pero tampoco hay que
abandonar” (entrecomillado nuestro) los fines preventivo-generales igualmente legítimos al amparo
de la Constitución”.
Por tanto, podemos afirmar que nuestro Tribunal Constitucional comparte las teorías mixtas o de
la unión del derecho penal. Esta misma tendencia es reconocida por el Tribunal Constitucional de
Alemania al afirmar que las funciones de las penas deben ser: “La compensación de la culpabilidad, la
prevención, la resocialización del autor, la expiación, y la retribución por el injusto que se lleva a cabo”.
Como vemos, esto da lugar a un cóctel en el que se mezclan diversas teorías penales que, aunque
teóricamente incompatibles, con diferentes objetivos, pero uno común, que es la lucha contra la
criminalidad. Así pues, los fines de las penas son los diferentes aspectos de la prevención general y
especial. Este mismo tribunal alemán se da cuenta de esta contradicción pues defiende el principio
resocialización, pero a la vez apoya que incluso el delincuente a condenado cadena perpetua tiene
que conservar la posibilidad de su reincorporación a la sociedad. Todo ello da lugar a una teoría
ambigua, con meras propuestas, pero bastante práctica a la hora de la ejecución de las penas: hay
que tener en cuenta a la víctima, al delincuente y a la sociedad. Según Roxin esto significa que la
prevención especial socializadora y resocializadora tienen que estar presentes en la misma medida
que la prevención general. Por lo tanto, se trata de conciliar la prevención general (intimidación a
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6 ECTS
la comunidad) con la prevención especial (intimidación y resocialización del delincuente) y con la

limitación de las penas de un estado social de derecho (principio de proporcionalidad).
Compartimos las afirmaciones de Carbonell Mateu, cuando al referirse al artículo 25.2 de la

Constitución, dice que “otorga un amplio abanico de posibilidades al legislador para regular dicha
ejecución y a los gobiernos para concretar las diversas opciones político-criminales”. El Estado
debe elegir entre las diferentes opciones y éstas son muy amplias según las decisiones que
tome la Administración Penitenciaria de cada momento, pues esta administración tiene amplias
competencias en la ejecución de la pena.
En España, con la transición democrática de finales de la década de los años setenta del siglo
XX, comienza la reforma penitenciaria siendo el pilar básico de la misma la Ley Orgánica General
Penitenciaria el 26 de septiembre de 1979. Esta ley muy avanzada para su tiempo (y aún lo sigue
siendo), se caracteriza por un gran optimismo al determinar que el tratamiento en prisión lograría
rehabilitar a los delincuentes. Este optimismo se fue frustrando a medida que fue pasando la década
de los ochenta, acercándose a la conclusión que en su día llegó Martinson en 1974, “ninguna medida
funciona”, el tratamiento penitenciario no funciona, pero la realidad es que más que no funcionar
lo que ocurrió era que apenas se ejecutaban en las prisiones españolas programas de tratamiento,
salvo los impulsados de forma individualizada por los propios profesionales penitenciarios. Quizá,
esto fue debido a que había otras prioridades de política penitenciaria, como la democratización (en
todos sus sentidos, tanto para internos como para funcionarios) y mejora de infraestructuras de los
centros penitenciarios.
En la década de los noventa, unido a la inauguración de los nuevos macrocentros, se produce un

cambio importante en el tratamiento penitenciario se pasa de un enfoque clínico a otro más social,
dándole un enfoque más pragmático a la rehabilitación: se pone más énfasis en la reinserción social
que en la personalidad del preso. Por reinserción social entendemos el proceso de vuelta a la sociedad
libre de una persona que ha cumplido pena de prisión con capacidad o posibilidades suficientes
para llevar a cabo una vida sin delitos. El recluso tiene derecho a que se le faciliten los medios para
el desarrollo de su personalidad, mientras que la sociedad tiene derecho a esperar que salga en
libertad con capacidad suficiente y en actitud favorable para no volver a delinquir. No es necesario
que transforme su personalidad, lo único necesario es que no cometa nuevos delitos. Según García-
Pablos se trata de conseguir que el ciudadano se mantenga en el respeto al deber ser ideal, no que lo
asuma como propio; se trata de una readaptación al sistema respetuosa con el pluralismo ideológico
que es, no olvidemos, valor superior del Ordenamiento jurídico al que se pretende la adaptación.
Para Bajo Fernández la función de reeducación social del recluso debe entenderse como obligación
de la Administración penitenciaria de ofrecer al recluso todos los medios razonables para el desarrollo
de su personalidad, y como prohibición de entorpecer dicha evolución, nunca como esencia de la
pena privativa de libertad.
Cómo se preguntan Cobos del Rosal y Vives Antón “ si se garantiza al interno trabajo, cultura y
desarrollo integral de su personalidad ¿Qué más puede hacerse en orden a la reinserción social,
52
dentro del respeto a los derechos fundamentales y legales?”. La Administración penitenciaria debe
poner a disposición de los reclusos los medios necesarios para prepárales para que cuando sean
excarcelados no vuelvan a delinquir.
La siguiente pregunta sería ¿Para la sociedad le es rentable o le sirve de provecho invertir en prisiones?
En el libro “El encarcelamiento en el Mundo”, Stern responde, que “el encarcelamiento ya no satisface
a las sociedades modernas y sus necesidades, se trata de una medida ineficaz, y que, en muchos
casos, crea más problemas que los que resuelve”.
Las nuevas investigaciones criminológicas sobre los efectos del tratamiento penitenciario son
optimistas acerca de la posibilidad de influir en la reducción de la reincidencia, pero sugieren líneas
de actuación muy concretas, según han afirmado autores como Andrews, William Marshall, Garrido
Genovés, Santiago Redondo, Sánchez Meca, etc. Estos nuevos estudios denominados meta-análisis
de estudios de la reincidencia, sugieren que ciertas intervenciones penitenciarias con reclusos sí
dan resultados positivos a la hora de reducir la posterior reincidencia, pero las intervenciones tienen
que diseñarse con objetivos claros y dirigidos a una población muy concreta; y las intervenciones
cognitvo-conductuales son especialmente alentadoras.
En esta misma línea Rosmary Barberet entiende que la investigación criminológica ha producido
instrumentos para mejorar la gestión de los recursos penitenciarios según la peligrosidad y las
necesidades de los reclusos. Hay numerosos ejemplos fuera de nuestro país, pero en España también
los tenemos: el programa de permisos penitenciarios sobre la posibilidad de quebrantamiento
elaborado por la Facultad de Psicología de la Universidad Complutense de Madrid , el programa
CAS (Control de la Agresión Sexual) de Garrido Genovés y Mª José Beneyto, la intervención con
maltratadores en el ámbito familiar dirigida por el profesor Echeburúa y su equipo, así como los
diferentes programas de intervenciones con drogodependientes, en los que intervienen instituciones
tan prestigiosas como Proyecto Hombre, Horizontes Abiertos, etc.
Estos programas tienen una base científica, es decir, provienen de la realización de intervenciones
reales donde se contrastan ciertos factores de riesgo con posteriores medidas que han fracasado.
Esto permite un mejor uso de los recursos existentes para los casos que más lo precisen, y, por otro
lado, el usar estos instrumentos objetivos permite justificar las decisiones se tomen.
Así pues, en el inicio del siglo XXI, podemos afirmar, que como estamos viendo, los resultados de
estas investigaciones están influyendo, últimamente, en la política penitenciaria a la hora de poner
en marcha diferentes programas de intervención penitenciaria.
Dice Muñoz Conde “la resocialización es más un desideratum que una realidad”. Quizá sea así, la
resocilización sea más un deseo, un mito inalcanzable… Pero el hombre, a veces, vive de eso de
ilusiones, de proyectos inalcanzables (la justicia social, la igualdad económica, la fraternidad, etc.),
aunque sabiendo que quizá nunca consiga esos objetivos. Con la resocialización del delincuente
ocurre lo mismo, es algo por lo que la sociedad debe de luchar pues si no pierde todo su sentido la
pena privativa de libertad. Pero, si de momento, no podemos alcanzar ese objetivo, la Administración
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6 ECTS
penitenciaria debe hacer que prime el carácter más humanitario posible durante la ejecución de las
penas, pues si se le quita este velo humanitario nos podemos encontrar con la pena de privación
de libertad donde prime la pura y dura retribución por hechos ya pasados e inamovibles y, por el
contrario, se nos olvide mirar hacia el futuro.
2.4.3. El tratamiento en prisión
Su origen legal lo encontramos en el art. 25.2 de la Constitución Española: “Las penas privativas de
libertad y las medidas de seguridad, estarán orientadas hacia la reeducación y reinserción social...”.
Tiene su continuación en el art. 1 de la Ley Orgánica General Penitenciaria (LOGP): “Las Instituciones
Penitenciarias reguladas en la presente Ley, tienen como fin primordial la reeducación y reinserción
social de los sentenciados...”. Y su culminación en el art. 59 de esta misma Ley: “El tratamiento
penitenciario consiste en el conjunto de actividades directamente dirigidas a la consecución de
la reeducación y reinserción social de los penados. El tratamiento pretende hacer del interno una
persona con la intención y la capacidad de vivir respetando la Ley Penal...”
Por tanto, el tratamiento penitenciario debe llevarse a cabo. Pero, antes de seguir adelante, volvamos
a la Ley Penitenciaria, ésta reconoce en su Preámbulo: “Las prisiones son un mal necesario y, no
obstante la indiscutible crisis de las penas de privación de libertad, previsiblemente habrán de
seguirlo siendo por mucho tiempo...”.
El tratamiento penitenciario pretende la “resocialización legal” del penado entendida en sentido

mínimo y no como imposición de los valores de la mayoría dominante. Es decir, se pretende ofrecer
al interno soluciones a las deficiencias personales y ambientales que hayan motivado su capacidad
criminal o inadaptabilidad social, para que cuando sea puesto en libertad no vuelva a delinquir sin
importar los valores personales o sociales del sujeto. Estamos de acuerdo con Bueno Arús en que el
tratamiento es una noción mínima que respeta el derecho a ser diferente, no exigiendo asimilar al
penado los valores y actitudes sociales. El único fin del tratamiento es que el interno sea capaz de
vivir en libertad respetando la Ley penal. Según el preámbulo de la LOGP “El tratamiento no pretende
consistir en una modificación impuesta de la personalidad del hombre… “.
La elección es libre, si quiere o no realizar el programa de tratamiento penitenciario que se le asigne.

Existen garantías jurídicas que permiten al interno reclamar contra la imposición del tratamiento.
En la legislación española el tratamiento se configura como un derecho del interno y así lo refleja
el artículo 4.2.d del Reglamento Penitenciario de 1996 al establecer el “ Derecho de los penados
al tratamiento penitenciario y a las medidas que se le programen para el buen éxito del mismo.”.
El artículo 4.2 de la LOGP establece “Se procurará fomentar la colaboración de los internos en el
tratamiento penitenciario con arreglo a las técnicas y métodos que les sean prescritos en función
del diagnóstico individualizado”. Esta misma idea viene desarrollada con más detalle en el artículo
61 de la misma ley “Se fomentará que el interno participe en la panificación y ejecución de su
tratamiento y colaborará para en el futuro, ser capaz de llevar, con conciencia social, una vida
sin delitos. Serán estimulados, en cuanto sea posible, el interés y la colaboración de los internos
en su propio tratamiento. La satisfacción de sus intereses personales será tenida en cuenta en la
54
media compatible con las finalidades del mismo.” El artículo 112 del RP recoge esta misma idea “Se
estimulará la participación del interno en la planificación y ejecución de su tratamiento. Con este fin,
se le informará de los objetivos ya alcanzar durante el internamiento y de los medios y plazos más
adecuados para conseguirlos. El interno podrá rechazar libremente o no colaborar…, sin que ello
tenga consecuencias disciplinarias, regimentales ni de regresión de grado”.
Así pues como vemos el tratamiento no puede ser impuesto coactivamente, lo que se pretende
es intentar que el interno participe y colabore en el mismo, una vez que éste lo ha aceptado
voluntariamente. El tratamiento no puede ser soportado por el interno de forma pasiva pues si esto
es así el mismo pierde toda su eficacia. Por ejemplo, no podemos imaginarnos un toxicómano que
quiera abandonar el consumo de drogas y que él no colabore en su programa de desintoxicación.
Así pues, lo que se hace es ofertar al penado “opciones” para su resocialización, es decir, se trata de
ampliar sus posibilidades para que cuando salga en libertad no se vea obligado a reincidir pues
se le facilitan recursos psicosociales para buscar tipos de vidas alternativas a la delincuencia. Estas
posibilidades para su resocialización deben ser ofertadas como un servicio público más por parte
de la Administración penitenciaria. Según la el preámbulo de la LOGP el tratamiento es una puesta a
disposición del d interno de los elementos necesarios para ayudarle a vivir fecundamente en libertad.
Pero si el penado no acepta utilizar estos programas pueden sufrir consecuencias desfavorables, por
ejemplo la STC 167/2003, de 29 de septiembre declara que la negativa de un interno a someterse a un
programa individualizado de tratamiento propuesto para suplir deficiencias personales relacionadas
con la actividad delictiva por la que cumple condena puede ser legítimamente valorada por el Centro
Penitenciario, junto con otras variables, para justificar la denegación de un permiso de salida.
Quizá la prisión no es lugar adecuado para conseguir la rehabilitación del delincuente, pero es uno
de los marcos donde se debe desarrollar el mismo, con sus ventajas e inconvenientes. Ya sabemos
que estos últimos son numerosos, pero también por desgracia, a veces, hasta que la persona no
ingresa en prisión, no puede recibir “ayuda” para superar las carencias que le llevaron a delinquir.
Es salvando las diferencias, como el enfermo que hasta no ingresa en un hospital no se detectan
sus patologías y la forma de curarlas. Por otro lado, el tratamiento cada vez más se desarrolla “extra
muros”, en unidades y comunidades extrapenitenciarias, como por ejemplo Proyecto Hombre.
Así pues, planteada la cuestión, debemos primero revisar lo que actualmente debe ser el tratamiento
penitenciario. El problema surge de la propia LOGP y sobre todo del Reglamento Penitenciario de
1981, ya que en éste se optaba por un “tratamiento médico”. Es decir, el delincuente era considerado
como un “enfermo” ya que se suponía que el problema de la delincuencia estaba “dentro de él”, y
por lo tanto, los técnicos especialistas (psicólogos, criminólogos, sociólogos, etc.) se enfrentaban
a aquél de forma individual. El terapeuta busca erradicar conflictos internos, una vez solucionados
éstos, abandonará el penado el camino de la delincuencia. Este modelo también fue conocido por
el de “sala de espera” dado que el técnico-experto está en su despacho de modo pasivo a la espera
del paciente.
Por todo ello, el tratamiento se basaba prácticamente en la intervención en el área de lo personal,

con lo cual el resto de actividades no eran suficientemente valoradas. Hay que tener en cuenta que la
55
6 ECTS
LOGP y el Reglamento Penitenciario de 1981 se elaboran bajo la influencia de la Criminología Clínica

con lo cual no es nada raro que se considere el tratamiento como algo muy personal y sobre todo
clínico.
Pero tras más de 35 años en vigor, se han ido produciendo cambios de actitudes frente al tratamiento
penitenciario. El Reglamento de 1996 parte de la necesidad de extraer las potencialidades más
innovadoras de la LOGP, y es en el campo del tratamiento, teniendo en cuenta el principio de
individualización científica de tal Ley, donde se encuentra el potencial más innovador para que en
los centros penitenciarios se puedan mejorar los programas y actividades de tratamiento para paliar
las carencias y problemas que presentan los internos con el fin de que cuando salgan en libertad no
vuelvan a delinquir.
Este Reglamento de 1996 incorpora avances que se ha ido produciendo en el campo de la intervención
y tratamiento, estableciendo una concepción más amplia del tratamiento penitenciario en la que se
da cabida a los actuales planteamientos de la dogmática jurídica y de las ciencias de la conducta. Da
más importancia al componente resocializador del tratamiento que al aspecto clínico del mismo.
La palabra clave de este nuevo tratamiento es la intervención, dividiéndola principalmente en cinco

áreas de intervención: laboral, educativa, sociocultural, personal y social.
Por tanto, el Reglamento Penitenciario de 1996 apuesta por un concepto más amplio del tratamiento
que el anterior, y no podía ser de otra forma porque la LOGP establece que podrá utilizarse cualquier
método y medio de tratamiento que no afecte a los derechos y dignidad de la persona y que sirva para
conseguir la rehabilitación e inserción social del delincuente. El artículo 60 .2 de la LOGP establece
“deberán utilizarse todos los métodos de tratamiento y los medios que, respetando siempre los
derechos constitucionales no afectados por la condena…”. Como dice Boix Reig “existe un límite
fundamental para los métodos de tratamiento y éste es el respeto de los derechos constitucionales
como son: la libertad ideológica, el no sufrir tratos inhumanos o degradantes o el respeto de la
dignidad”. Así lo refleja también el artículo 4.2.b del Reglamento Penitenciario “Derecho a que se
preserva su dignidad…”.
Así pues, ya tenemos claro que el tratamiento penitenciario, en sentido amplio, puede ser todo tipo
de intervención o actividad que favorezca una nueva vida sin delitos.
Podemos afirmar que en muchos centros penitenciarios se llevan a cabo programas o actividades
de tratamiento: se imparten clases de todo tipo de enseñanza, tanto primaria como secundaria,
se pueden estudiar carreras universitarias, realizar cursos de formación profesional u ocupacional,
actividades socioculturales, etc..; y cómo no, también hay profesionales (psicólogos, pedagogos,
sociólogos, criminólogos, trabajadores sociales, educadores) que pueden realizar tareas específicas
de asesoramiento y tratamiento, cada uno dentro de su competencia profesional.
56
Otra cosa será si el tratamiento penitenciario es eficaz o no, pero lo que está claro es que existe y que
se les oferta a los internos para que participen en los mismos y así ayudarles a superar sus carencias
educativas, culturales, laborales, sociales, personales, etc.
Pero, como hemos visto, el tratamiento está basado en el principio indiscutible de la voluntariedad
del interno, por lo cual, sólo existe la posibilidad de poner a disposición del mismo esos métodos o
actividades que pueden favorecer su rehabilitación social. Se les puede motivar para que participen
y colaboren en sus programas, pero que si lo rechazan no se les puede forzar a llevarlos a cabo. Es
decir, se les oferta unos “servicios públicos” similares a otros que están a disposición de los demás
ciudadanos que están en libertad. La cruda realidad nos indica que muchos de los internos no
quieren realizar ningún tipo de actividad, hay que recordar que se les puede motivar pero no obligar.
Volviendo al quid de la cuestión está claro que estamos perfectamente legitimados y no sólo por
ley para la tarea de tratar a los delincuentes. Pero también es cierto, cómo decíamos antes, que
debemos buscar un modelo de tratamiento diferente al “médico” o “sala de espera”, pues está
totalmente desacreditado. Por tanto, entendemos que debería sustituirse la concepción clínica por
una educativa y de competencia social.
2.5. Conclusiones
Para conseguir su finalidad, el tratamiento debe cumplir al menos los siguientes requisitos:
1. El tratamiento tiene que ser individualizado. Nuestra legislación así lo establece (art. 62
LOGP). Por lo tanto hay que identificar las carencias que han llevado al interno a delinquir. El
Equipo Técnico del Centro Penitenciario debe proponer el programa de cada interno, el cual,
una vez aprobado por la Junta de Tratamiento, tiene que ejecutarse por el citado Equipo (art.
273 y 275 del RP).
2. Todos los trabajadores del Centro deben intervenir en la ejecución de los programas de
tratamiento. El Reglamento indica que todo el personal debe colaborar directa o
indirectamente con el tratamiento, éste es cosa de todos y no sólo de unos cuantos.
3. La prisión debe tener un clima social adecuado que permita llevar a cabo el tratamiento.
En este medio no debe haber tensión ni stress, o sus niveles deben ser bajos puesto que el
ambiente estresante reduce la autoestima y la capacidad futura de enfrentarnos con éxito a
situaciones problemáticas.
La tensión en el Centro, afecta tanto a los internos como a los funcionarios y dificulta la
ejecución del tratamiento. Para ello es conveniente que tanto unos como otros sean “elegidos”
dependiendo del tipo de tratamiento que se deba impartir. Como hemos dicho, el tratamiento
es individualizado y no debe ser el mismo para un recluso multirreincidente y peligroso, que
para uno primario y de baja peligrosidad. Los trabajadores deben estar formados y entrenados
para colaborar en la ejecución del tratamiento correspondiente.
57
6 ECTS
4. La prisión debe estar abierta a la comunidad, es decir, la comunidad puede y debe entrar
al Centro Penitenciario y colaborar en la realización de los programas de tratamiento. Nuestra
Ley penitenciaria recoge esta postura e indica en su preámbulo que sin su colaboración
activa y convencida “el problema de las prisiones no se resolverá nunca”. Esta apertura es
mucho mayor con Reglamento penitenciario de 1996, donde se potencia esta colaboración,
pues parte de la base de la necesidad de romper la marginalidad a la que estaban sometidas
las prisiones, aunque, a veces, no de una forma voluntaria. Cada día están entrando en la
cárcel más O.N.G.’s y voluntariado con ganas de colaborar en los programas de tratamiento y
muchas de las veces, estas colaboraciones son altamente positivas, quizá porque llegan más
allá de los muros de la prisión y son un importante apoyo cuando se produce la excarcelación.
5. Uno de los modelos de tratamiento que más se utilizan actualmente en los centros
penitenciarios españoles es el de competencia psicosocial que consta de tres componentes
básicos:
a. Tener una concepción positiva de sí mismo, es decir, una buena autoestima. Uno de los
caracteres del perfil medio de los internos de nuestras prisiones es que tienen una
concepción negativa de sí mismos y, por lo tanto, muy baja autoestima. Esto es una
carencia que debe ser superada.
b. Confianza en la sociedad. Otra característica de nuestros internos es que desconfían

totalmente de la comunidad, pues se sienten maltratados por ella y muchas veces es
verdad pues han sufrido frustraciones desde que nacieron: familias pobres y marginales,
falta de proceso educativo, no inserción laboral, etc.
c. Crear en ellos una vida caracterizada por la iniciativa, el esfuerzo y la resolución de

problemas. Muchos sujetos terminan delinquiendo por la falta de formación en
habilidades sociales y en la resolución de problemas. No se les ha capacitado
suficientemente para vivir en sociedad y crean “situaciones conflictivas” porque no saben
resolver sus “problemas sociales”.
No se trata de conseguir una elevada competencia psicosocial del sujeto, basta que éste no vuelva
a delinquir. La base de este tratamiento consiste en dar opciones al interno para que pueda elegir
aquellos medios que puedan eliminar las carencias que le han llevado a delinquir. Es decir, se
trata de hacer del interno una persona con un funcionamiento integral, y así, cuanto mayor sea la
competencia psicosocial, menor será la probabilidad de que vuelva a delinquir.
Volviendo al principio, es obligatorio llevar a cabo programas de tratamiento en los Centros

Penitenciarios, pero muchas veces el problema no está en ejecutar estos programas de tratamiento
sino que el problema comienza cuando éstos acaban, es decir, cuando el interno es puesto en
libertad. Hay muchísimos reclusos que finalizan programas de tratamiento con buenos resultados:
han realizado estudios (incluso universitarios), han aprendido una profesión, han dejado las drogas,
58
etc.; pero cuando salen en libertad se encuentran con la cruda realidad: sus estudios no le sirven de
nada, no encuentran trabajo, vuelta al consumo de drogas, etc.
Por todo ello el tratamiento no debe finalizar en la prisión, sino que debe continuar en la comunidad
estando en régimen abierto o libertad condicional después de la excarcelación. Mientras que haya
tratamiento hay esperanza de reeducación y reinserción social, objetivos que nos encomienda
nuestra Constitución y sin los cuales, sí que no tiene sentido la pena privativa de libertad y mucho
menos, la prisión en el mundo actual.
59
6 ECTS
60
Tema 3.
Programas de tratamientos específicos. Eficacia y riesgo
reinciencia
3.1. Programa de control de la agresión sexual
3.1.1. Introducción
Los delitos contra la libertad e indemnidad sexual de las personas son unos de los más gravemente
penados por la legislación vigente y por la sociedad. Se trata de delitos que despiertan un gran
interés tanto a nivel social como en la comunidad científica.
La incidencia de este tipo de delitos es muy baja comprada con otros delitos. A pesar de ello, la
creencia popular es la contraria, todo ello debido a la gran influencia y mediatización de este tipo de
casos.
La cifra negra de esta delincuencia, que es aquella cantidad de delitos que no se conocen, es muy
elevada. Los motivos de que estos casos no lleguen a sede judicial son muy variados y entre ellos
podemos encontrar desde la vergüenza de la propia víctima a que se sepa lo ocurrido, agresión
dentro del propio matrimonio o infracciones leves que no conllevan grandes consecuencias físicas
ni psicológicas. REDONDO Y GARRIDO, utilizan el símil del iceberg. La punta del iceberg serían todos
61
6 ECTS
aquellos casos conocidos por las autoridades mientras que, la base del iceberg, escondida bajo el
agua, sería el cúmulo de delitos que no se conocen79.
El sistema penitenciario español tiene su fundamento en el artículo 25.2 de la Constitución Española.

En dicho artículo, se establece que las penas privativas de libertad y las medidas de seguridad estarán
orientadas hacia la reeducación y reinserción social y no podrán consistir en trabajos forzosos.
Junto a la Constitución Española, la Ley Orgánica General Penitenciaria (LOGP) y su Reglamento
Penitenciario (RP) forman el marco jurídico del sistema penitenciario español.
Los principales objetivos de nuestro sistema penitenciario son: garantizar la ejecución de las
penas impuestas por los jueces, asegurar su custodia y proteger su integridad realizándolo
de manera orientada a la reinserción y la rehabilitación. Teniendo como objetivo último la
reeducación y reinserción del delincuente, los centros penitenciarios españoles realizan toda
una serie de programas de tratamiento. Estos programas son de muy distinta índole y podemos
encontrar desde programas de educación básica, programas ocupacionales, de habilidades sociales,
y programas destinados a un perfil de delincuente más concreto, como pueden ser los destinados
a autores de delitos de violencia de género, drogodependientes o, en el caso que nos ocupa, autor
de delitos de agresión sexual. Esta tipología delictiva es una de las que despierta más repulsión y
rechazo social, por ello y debido a la gravedad que encierran este tipo de delitos y la preocupación
social que tienen, se ofertan en nuestros centros penitenciarios un programa específico de control
de la agresión sexual.
3.1.2. Perfil del agresor sexual
La investigación nacional en este ámbito es escasa. Existe consenso en la comunidad científica

de que no existe un único perfil del agresor sexual, pero se pueden establecer algunos rasgos o
características comunes80. Los estudios realizados suelen coincidir en que se trata de personas que
no muestran anomalías en su inteligencia y que no pertenecen a ninguna clase social, religiosa o
étnica específica, si no que se pueden encontrar en cualquier lugar de nuestra sociedad. A nivel
psicológico, sí que se pueden encontrar algunas diferencias. Entre los factores de riesgo psicosociales
se encuentran pobres modelos educativos consistentes en una discontinuidad en las normas así como
una disciplina severa. Además, en muchos de los casos, se encuentran historias familiares de padres
con problemas de alcohol y abusos sexuales sufridos durante la niñez. Las consecuencias visibles de
estos factores son adultos con graves déficits sociales que impiden establecer relaciones afectivas y
sociales propias de la edad, personas más hostiles y agresivas, impulsivas y con menos autocontrol.
El ambiente en el que se produce el desarrollo del niño es importante ya que aquellos ambientes
donde la violencia de cualquier tipo es tolerada, aumentan las probabilidades de que se desarrolle
una agresividad más elevada de lo habitual. “Las experiencias de aprendizaje, por observación,
de situaciones de abuso sexual o las experiencias […] son estímulos que pueden configurar la
sexualidad futura” (Castro, López y Sueiro, 2009). Otro factor de riesgo que se debe tener en cuenta
79 REDONDO, S. y GARRIDO, V., Principios de Criminología, Valencia, 2013.

80 CASTRO, M. E., LÓPEZ, A. y SUEIRO, E.Perfil psicopatológico de agresores sexuales. 2009, Cuadernos de medicina
psicosomática y psiquiatría de enlace, (89/90), pgs.. 30-39.
62
es el uso de la pornografía violenta o infantil. Ésta aumenta las fantasías del individuo incitando,
como se ha visto, a la comisión de ilícito. A lo largo del programa de tratamiento se trabaja con los
agresores las circunstancias inmediatamente anteriores a la comisión del delito. Ello es debido a que
en muchos casos, los estados emocionales previos, generalmente negativos, suelen ser uno de los
factores más importantes que llevan al delito. Los sentimientos de ira, enfado, estrés prolongado,
depresión, sensación de soledad o situaciones de consumo de drogas son otro de los factores que se
deben tener en cuenta en el modelo explicativo de este tipo de delincuencia.
Además de las características señaladas hasta el momento, algunas investigaciones realizan una
distinción entre el perfil del agresor sexual de mujeres adultas y el perfil del abusador sexual de
menores. En este sentido, se debe destacar que en la delincuencia sexual de adultos se exhibe un
mayor grado de violencia. Esta diferenciación tiene su fundamento en que las agresiones contra
personas adultas suelen ser víctimas desconocidas con las que deben emplean la fuerza. En una
breve revisión, Soria y Sáiz (2010), exponen que los agresores de menores suelen ser los padres, en
segundo lugar, tíos y más excepcionalmente, madres. La evidencia muestra que existen una serie de
características que aumentan la probabilidad de que se produzca un abuso sexual intrafamiliar. Estas
características son de tipo familiar (ser familia numerosa, existir una relación matrimonial deteriorada
y excesiva cohesión familiar) y personales (conducta violenta, autoritarismo, déficit asertivo y pobre
autoconcepto). Por su parte, los agresores sexuales de mujeres adultas, también presentan unas
características concretas. En cuanto al estudio de su infancia destaca que el 23% informan haber
sufrido abusos sexuales81. Además, como se ha visto, suelen utilizar mecanismos de defensa para
justificar su conducta y tienen una limitada capacidad empática.
No existe un perfil del agresor sexual universal pero una recopilación de investigaciones americanas
y extranjeras realizada por Hollin (1989), concluye que los agresores sexuales suelen ser varones, que
el ilícito suele cometerse cerca de casa de la víctima y mayoritariamente de noche durante el fin de
semana. A nivel nacional, una investigación llevada a cabo en 1993, Garrido, Redondo, Gil y Torres,
llegaron a unos conclusiones similares. El agresor más frecuente tiene una edad de 26 a 30 años, no
tiene trabajo cualificado, ha sido escolarizado, en mayor proporción es soltero y sólo un 20% de los
sujetos estudiados tiene antecedentes penales previos82.
En una investigación realizada por González, Castedo y Sueiro (2009), se estudiaron las diferencias
entre una muestra de agresores sexuales de adultos y abusadores sexuales de menores. Los resultados
revelan que la media de edad del grupo de delincuentes sexuales de menores era superior que a
la de adultos. En conjunto, se obtuvieron unos resultados donde el 15% de los individuos había
crecido con la ausencia de la figura paterna y el 10% vivió la separación de sus padres de una manera
traumática. Por otra parte, un 30% fueron víctimas de abusos y/o agresiones sexuales durante su
infancia y adolescencia. La mayoría, un 80% de la muestra, eran delincuentes primarios, a pesar de
que los agresores de mujeres adultas tenían más antecedentes anteriores al delito sexual. La mayoría
81 SORIA, M. A. (2010). La psicología de investigación criminal: perfiles psicológicos criminales y, hallazgos

criminológicos forenses. En SORIA, M. A y SAÍZ, D., Psicología criminal (pp. 363- 396) Madrid., 2010.
82 ORTIZ- TALLO, M., SÁNCHEZ, L. M. y CARDENAL, V., Perfil psicológico de delincuentes sexuales. Un estudio clínico
con el MCMI-II de Th. Millon. 2002, Revista de psiquiatría, 29(3), págs. 144-153.
63
6 ECTS
de las víctimas eran de sexo femenino (90,7%) y, como se ha dicho, “el uso de la violencia sobre
la víctima fue significativamente mayor en los agresores de mujeres adultas” (González, Castedo y
Sueiro, 2009). En todos los casos de agresores sexuales a menores, las víctimas conocían a su agresor.
REDONDO Y GARRIDO83 realizan una revisión de aquellos trabajos que estudian los factores que se
asocian tanto al inicio de la conducta delictiva como a su continuidad. Los resultados que estos
autores obtienen son:
➢➢ La mayoría de los condenados por agresión sexual son hombres (alrededor del 90%) y tienen
como víctimas a niñas y mujeres (en torno al 80%).
➢➢ Suelen tener una edad superior que a los delincuentes comunes. Presentan una media de 30
años cuando inician el cumplimiento y de 40 años cuando la finalizan.
➢➢ Proceden de familiar problemáticas caracterizadas por maltrato infantil, desatención familiar o

abuso sexual. Redondo y Luque (2011), encontraron que entre los 678 agresores que
componían su muestra de estudio, un 18,7% de ellos había sido víctima de malos tratos y un
9% de abusos sexuales.
➢➢ Suelen tener un nivel de estudios bajo y una escasa cualificación laboral. La situación laboral de
desempleo también es un factor de riesgo que se debe tener cuenta.
➢➢ Muchos agresores han tenido experiencias sexuales infantiles o precoces en la adolescencia. La

exposición de los menores a visualización de pornografía violenta o con menores tiene un
efecto directo en la socialización sexual de la persona.
➢➢ Presentan muchas distorsiones cognitivas y déficits de empatía.
➢➢ Los agresores sexuales también tienen déficits en competencia y habilidades sociales, y en lo

relativo a sus relaciones interpersonales, lo que suele resultar en un aislamiento social.
➢➢ El inicio de las carreras delictivas en su adolescencia es común. Por ello, es importante realizar
una intervención terapéutica lo más temprana posible.
➢➢ Entre una tercera parte y la mitad de los sujetos tiene antecedentes penales por delitos sexuales,
violentos o por delitos contra la propiedad.
➢➢ Se puede diferenciar entre agresor sexual generalista, es decir, que además de delitos sexuales
comenten otros delitos y agresores sexuales “especializados”. Redondo obtuvieron que de
una muestra compuesta por 123 delincuentes sexuales, existía un promedio de 4 delitos
condenados (2,33 delitos sexuales y 1,84 no sexuales)84.

84 REDONDO, S., ¿Sirve el tratamiento pare rehabilitar a los delincuentes sexuales?. Revista Española de Investigación
Criminológica, 6(4), 2006.
64
Máster Universitario en Criminología: Delincuencia y Victimologíaía
➢➢ En referencia a las características relacionadas con la salud, se observó que hasta un tercio de la
muestra habían sufrido accidentes, tenían enfermedades orgánicas o psicopatológicas sobre
todo relacionado con el consumo de alcohol y drogas.
➢➢ Redondo y Luque (2011) observaron que la edad media del abusador/violador en el momento
de la comisión del delito era de 32,43 años. Además, la mayoría procedían de ambientes
urbanos y que en el caso de agresores de mujeres adultas, el delito incluyó diversos actos
sexuales en un 53,5%, sólo penetración vaginal en un 27,9% y en tocamientos un 13,8%.
Suelen cometer el delito en solitario (93%) y el lugar de consumación del delito es con mayor
frecuencia el domicilio familiar (29,7% de los casos) y el domicilio de la víctima (11,6%).
3.1.3. Antecedentes
Los primeros programas de tratamiento de agresores sexuales aparecen a mediados de los años
sesenta en EEUU. Estos programas iniciales tiene su origen en el enfoque conductual y emplean
terapias aversivas para reducir los intereses sexuales desviados. Pero, con el paso de tiempo, se
muestra que la terapia aversiva no siempre es efectiva, y por supuesto, genera mala prensa.
Dentro de la orientación conductual, uno de los terapeutas e investigadores que con mayor rigor ha
trabajado en el área de la intervención con delincuentes sexuales ha sido W. Marshall fue el primero
en afirmar que no es suficiente con reducir los intereses sexuales desviados, sino que también se debe
realizar algún tipo de intervención centrada en incrementar los intereses sexuales apropiados y en
proporcionar a los agresores sexuales las habilidades necesarias para poder hacer esos cambios en los
intereses. A mediados de los años 70, en EEUU y Canadá, se extiende la utilización de los programas
diseñados por Marshall y su equipo. Estos programas incluían técnicas como: la modificación de la
respuesta sexual desviada, la educación sexual, el entrenamiento en habilidades sociales, la mejora
de autoestima, el control de la ira, un programa de bebida controlada y otro de instrucciones para
utilizar constructivamente el tiempo libre.
Otro de los investigadores que mayor influencia ha tenido en el desarrollo de intervenciones

cognitivo-conductuales con los agresores sexuales es ABEL. En los últimos 20 años, una de sus
contribuciones más importantes fue centrar la atención en las creencias distorsionadas que los
agresores sexuales tienen sobre sí mismos, sobre sus víctimas y sobre la sexualidad en general. Pero
no sólo llamó la atención científica sobre esas creencias, sino que dio un paso más al ofrecer las
primeras pautas sobre cómo modificar esas distorsiones (Abel et al., 1985; Abel y Rouleau, 1989). A
partir de incluir en el tratamiento algunos factores cognitivos (distorsiones, creencias y actitudes),
los investigadores comenzaron a considerar la posible influencia de otros factores cognitivos, y
especialmente, de factores afectivos. Así, a mediados de los ochenta, la mayoría de los programas
contienen el desarrollo de empatía hacia las víctimas como uno de los componentes esenciales para
la eficacia de la intervención (Abel et al., 1985; Salter, 1988).
Pero quizá el avance más importante en el tratamiento de los delincuentes sexuales durante la década
de los ochenta venga de la mano de W. PITHERS (1982). El autor adaptó el programa de Prevención
65
6 ECTS
de Recaídas del ámbito de las drogodependencias a la intervención con agresores sexuales. Gracias
al trabajo de PITHERS Y MARQUES (Pithers, 1990; Marques, Day, Nelson y Miner, 1989), la Prevención
de la Recaída se convierte en un parte integral y fundamental de los programas de tratamiento para
agresores sexuales.
Durante la década de los 90, aunque se hayan propuesto nuevos componentes de intervención
-como es el entrenamiento en habilidades de intimidad (Marshall, 1993)-, la mayoría de los esfuerzos
se han centrado en elaborar y perfeccionar los componentes incluidos con anterioridad.
Pero en los últimos años, y quizá a partir del empuje de acontecimientos realmente dramáticos
que han provocado una gran alarma social, desde diversos ámbitos (psicología, medicina, derecho,
criminología, etc.) se está mostrando una clara preocupación por el tratamiento y la rehabilitación
de los agresores sexuales.
Es absurdamente simplista creer que endurecer las penas privativas de libertad y confinar más tiempo
a los agresores sexuales en prisión permitirá que desaparezcan las fantasías sexuales desviadas y
que la probabilidad de cometer otros delitos sexuales disminuirán. Aunque algunos delincuentes
sexuales -muy pocos-, padecen un trastorno psiquiátrico por el que no son responsables de sus
conductas, la mayoría de los delincuentes que agreden sexualmente a mujeres y niños saben que lo
que están haciendo es incorrecto, y por ello, toman precauciones para evitar ser capturados. Una de
las precauciones que suelen adoptar es, por ejemplo, amenazar a la víctima.
Al igual que el resto de delincuentes, los agresores sexuales deben gozar de los mismos derechos y
medidas de reinserción que el resto de internos de prisión.
En España durante mucho tiempo y hasta principios de los años noventa, la evaluación y predicción
del riesgo de reincidencia de los delincuentes sexuales se ha basado en indicadores de la conducta
penitenciaria: faltas disciplinarias, beneficios penitenciarios, trabajo, rendimiento en prisión, etc. No
había ninguna preocupación especial sobre este tipo de delincuentes, se actuaba prácticamente
igual que con los demás, sin valorar específicamente la posible mayor reincidencia, pero a raíz del
caso Alcácer y de otros similares en Valladolid, etc. la Administración Penitenciaria se ha fijado en la
problemática especial y trascendente de estos delincuentes comenzando a tratar a elaborar y llevar
a cabo programas de rehabilitación de delincuentes sexuales, influido sobre todo por la alarma social
que provoca este tipo de delitos.
Esta preocupación ha quedado plasmada en el Reglamento Penitenciario de 1996, estableciendo

este tipo de programas en el artículo 116.4 “La Administración Penitenciaria podrá realizar programas
específicos de tratamiento para internos condenados por delitos contra la libertad sexual a tenor de
su diagnóstico previo. El ingreso en estos programas será siempre voluntario y no podrá suponer la
marginación de los internos afectados en los Centros Penitenciarios”.
66
Como hemos visto los agresores sexuales, por lo general, no presentan las mismas características
y perfiles que otros tipos de delincuentes, y por ello, el tratamiento debe ser específico y dirigido
fundamentalmente a su control en el medio abierto para prevenir la reincidencia.
A partir de los resultados de diversas investigaciones sobre las características de los agresores
sexuales de mujeres adultas y de menores en nuestro país (Garrido, Gil, Torres, Soler y Beneyto, 1995;
Redondo, Garrido, Beneyto y Gil, 1986; Beneyto, 1998), se crea una herramienta útil para trabajar con
este tipo de delincuentes, y así surgió el Programa para el Control de la Agresión Sexual (Garrido y
Beneyto, 1994; 1995).
3.1.4. Programa de Control de la agresión sexual
Este programa es una adaptación del programa original de Garrido y Beneyto (1996) realizada por el
Grupo de Trabajo sobre Programas de Tratamiento para el Control de la Agresión Sexual y que está
promovido por la Secretaría General de Instituciones Penitenciarias. Tiene como objetivo principal
“proponer un programa estructurado para el tratamiento de los delincuentes sexuales que pueda
disminuir la probabilidad de victimizaciones subsecuentes, utilizando toda una serie de técnicas
e intervenciones adecuadas que capaciten al agresor sexual para que pueda mantener relaciones
sexuales libres de violencia y con parejas adecuadas”85.
A partir del año 2005 es cuando se da un impulso definitivo a los programas de tratamiento en
los centros penitenciarios españoles. El programa de control de la agresión sexual está destinado a
aquellos reclusos que han cometido delitos contra la libertad e indemnidad sexual de las personas.
Se comienza evaluando las necesidades de intervención de los individuos y su riesgo de reincidencia

futura; y, en función de si sus necesidades y riesgo son altos, moderados o bajos, son incluidos en una
de las tres posibles modalidades de programas86. De acuerdo con los resultados del estudio sobre
las necesidades del individuo, se aplicara un programa de tratamiento más intensivo, con controles
distanciados en el tiempo o el programa estándar. El Programa de Control de la agresión sexual es
de orientación cognitivo-conductual y en su fase de grupo tiene una duración promedio de 10-12
meses, a razón de 4 sesiones semanales de dos horas87. De forma habitual, uno o dos terapeutas
trabajan con un grupo de ocho a diez internos.
3.1.5. Áreas básicas de trabajo terapéutico
El programa incluye las siguientes áreas:
➢➢ Autoestima: es aquel conjunto de percepciones, valoraciones y pensamientos que tiene una

persona sobre sí misma y su comportamiento. Es decir, es el grado de satisfacción que tiene
85 Grupo de Trabajo sobre Programas de Tratamiento para el Control de la Agresión Sexual (2005).
87 REDONDO, S., ¿Sirve el tratamiento pare rehabilitar a los delincuentes sexuales?, Revista Española de Investigación
67
6 ECTS
una persona consigo misma. Muchos estudiosos del tema han demostrado que los
delincuentes en general, presentan una autoestima más baja que el resto de la población. A
ello, debe añadirse las consecuencias derivadas del posterior procesamiento y entrada en
prisión. Este proceso conlleva un descenso mayor del nivel de autoestima de la persona.
➢➢ Educación sexual: una apropiada socialización sexual es imprescindible desde el punto de vista
de la prevención. Es importante que la persona sepa expresar sus propias emociones,
sentimientos o pensamientos así como interpretar las expectativas e intenciones del resto de
la población. Se deberán enseñar estrategias de afrontamiento apropiadas para la resolución
de conflictos. Además, como recoge Redondo y Garrido (2013), la educación sexual tiene que
ayudar a mejorar la capacidad de reflexión de los sujetos para interpretar la sexualidad como
forma de comunicación, placer, satisfacción y felicidad88.
➢➢ Mejora de las habilidades afectivas y sexuales: es una de las técnicas más utilizadas en el
tratamiento. Es necesario suplir las deficiencias de la persona para que pueda establecer
vínculos sociales adecuados, poder responder de manera eficaz a las demandas e interacciones
sociales o favorecer sus habilidades de comunicación. Como destacan THAKKER Y GANNON
existe cada vez más evidencia de que los agresores sexuales tienen dificultades para
establecer relaciones íntimas consentidas con adultos. Por ello, pueden caer en el aislamiento
social y la soledad89.
➢➢ Erradicación de distorsiones cognitivas:“son múltiples y diversas las distorsiones cognitivas y

justificaciones que pueden amparar las conductas de abuso y de agresión sexual, de ahí la
importancia que tiene su inclusión como objetivos terapéuticos”90. La técnica más utilizada
para llevar a cabo este objetivo es la reestructuración cognitiva. Esta técnica tiene su origen
en el reconocimiento de influencia del pensamiento en la conducta humana. Las creencias
erróneas sobre las relaciones íntimas y sociales, influyen en el comportamiento de la persona.
Un buen programa de reestructuración cognitiva permite al individuo dejar de usar
autojustificaciones ante sus actos, darse cuenta de sus propios errores y pensamientos
negativos y poder modificar su conducta.
➢➢ Autocontrol emocional: las situaciones de estrés, ansiedad o enfado pueden llevar, en algunas
ocasiones, a cometer un hecho violento. Esto es consecuencia del déficit de habilidades por
parte del sujeto para enfrentarse a situaciones conflictivas. THAKKER Y GANNON exponen
que diferentes estudios sugieren que los agresores sexuales, probablemente, tengan
problemas en la regulación de las emociones negativas como la ira. A causa de esto, la
comisión de la agresión es la vía de escape de esta emoción. Un entrenamiento adecuado del
control de las emociones puede ayudar a buscar al individuo otra vía de escape y no recurrir
a la violencia91.

89 THAKKER, J. Y GANNON, A., 2010). Rape Trearment: An overview of current knowledge. Behaviour, 2010, Change,
27(4), pp. 227-250.
27(4), pp. 227-250.
68
➢➢ Empatía con las víctimas: la empatía es la capacidad que tiene un individuo de ponerse en la
posición de otra persona que está sufriendo, en este caso, una agresión. SCHAFFER y
colaboradores definen la falta de empatía como la falta de habilidad para entender la
perspectiva o experiencia de las emociones de los demás. Durante mucho tiempo, este déficit
se ha asociado a delitos sexuales92. Por otra parte, la investigación demuestra que muchos
agresores o abusadores no tienen déficits de empatía con la población general, pero no la
tiene con sus propias víctimas. Esto está relacionado con el no reconocimiento del daño
causado.
3.1.6. Eficacia del tratamiento
La delincuencia es un fenómeno social que no se puede erradicar. Partiendo de esta base, el principal
reto que se presenta es reducirla a su mínima expresión. Los tratamientos aplicados a la población
reclusa tienen como objetivo general evitar la reincidencia del delincuente y su reinserción social.
Muchos autores han realizado estudios sobre la eficacia de los distintos tratamientos que se han
aplicado a lo largo de tiempo. Desde el ámbito de la delincuencia sexual, se conoce que el tratamiento
de control de la agresión sexual tiene unos resultados positivos. El éxito de estos programas puede
residir, según REDONDO, en que los mejores tratamientos suelen aplicarse con los delincuentes más
graves y de mayor riesgo de reincidencia (el caso de los agresores sexuales)93.
Son muchos los autores que han puesto su foco de atención en el análisis de la eficacia del tratamiento
con los agresores sexuales. A partir de meta-análisis o investigaciones individuales, siempre se
obtienen resultados positivos. THAKKER y GANNON resaltan el meta-análisis realizado por Lösel
y Schmucker (2005) donde a partir de la evaluación de 69 estudios, obtuvieron una reducción de
la reincidencia en un 37% de los casos en los que acabaron el programa94. Otra investigación que
destacan estos mismos autores, es la de Hanson y cols. (2002). En ella se realizó un seguimiento a 43
agresores sexuales durante 76 meses. Los resultados que obtuvieron fueron que reincidió un 12,3%
de los agresores tratados frente a un 16,8% que no fueron tratados. En España, Redondo (2006) llevo
a cabo una investigación en el centro penitenciario de Brians (Barcelona). Los resultados que en
este caso se obtuvieron fueron similares a los ya presentados. De los 49 individuos que llevaron
a cabo el tratamiento, sólo 2 sujetos (4,1%) han reincidido durante el periodo de seguimiento de
cuatro años. De los 74 internos que conformaron el grupo control, 16 sujetos reincidieron (18,2%).
Estos resultados sugieren que la eficacia del tratamiento es real. De acuerdo con la investigación
internacional alrededor del 80% no reinciden, mientras que acaba reincidiendo en torno a un 20%.
Teniendo en cuenta estos datos, es positivo que el tratamiento con agresores sexuales ayude a
descender aún más la tasa de reincidencia95.
92 SCHAFFER,M., JEGLIC,, E., MOSTER,, A. y WNUK, Cognitive-Behavioral therapy in the treatment and management
of sex offenders. 2010 Journal of cognitive psychotherapy: An International quarterly, 24(2), pp. 92-103.
93 REDONDO, S. y MARTÍNEZ, A. (2012). Tratamiento y cambio terapéutico en agresores sexuales. Revista Española
de Investigación Criminológica, 8(9). Secretaria General de Instituciones Penitenciarias (2010). Medio abierto y
gestión de penas y medidas de seguridad. 2012, Ciudad: Madrid.
27(4), pp. 227-250.
69
6 ECTS
Se llega a la conclusión que un 80% de los agresores sexuales no vuelven a reincidir. Sin embargo, el
20% restante, es esperable que vuelva a reincidir96. A partir de la aplicación de tratamientos puede
lograrse que entre el 5% y el 10% no lo hagan, mientras que, en función de lo anterior, restaría una
reincidencia residual de entre el 10% y el 15%97.
Los resultados obtenidos internacionalmente son positivos ya que en todos los casos se logra una
reducción de la reincidencia. A pesar de ello, no se debe dejar de trabajar en el campo del tratamiento
de agresores sexuales ya que como se ha visto, las consecuencias derivadas del delito son muy graves.
3.1.7. Conclusiones
De la aplicación de este programa podemos destacar las siguientes conclusiones:
➢➢ Se refuerza la importancia de “normalizar” el tratamiento de los delincuentes sexuales en la

institución penitenciaria. Los internos no han sufrido psicológicamente por la experiencia, al
contrario, el resto de los internos ha aceptado el hecho de que también los delincuentes
sexuales merecen atención cualificada por parte de los ¬profesionales. Ello ha tenido un
doble efecto. Primero, otros delincuentes sexuales han solicitado formar parte de un próximo
programa de tratamiento. Segundo, los internos del programa ampliaron su relación social
dentro de sus módulos sintiéndose menos objeto de atención.
➢➢ El programa produce cambios en los sujetos. Se ha detectado atendiendo tanto a informes

subjetivos como a datos cuantitativos de los tests. El hecho de que el grupo control no
observara ninguna mejora de relieve da fuerza a esta aseveración.
➢➢ Todos los profesionales implicados en el programa destacan unánimemente que el apoyo y

supervisión en la comunidad es un factor crítico en la evitación de la reincidencia. Podrían
elaborarse programas comunitarios de riesgo mínimo, medio y elevado, estableciendo los
permisos, la clasificación y la libertad condicional en función de esa valoración.
➢➢ El programa ha puesto de relieve que algunos de los sujetos tratados siguen manteniendo una
elevada probabilidad de reincidencia. Los delincuentes sexuales sistemáticos deben realizar
evaluaciones periódicas que permitan ir registrando su posible progreso, valorando de modo
muy cuidadoso todo lo relacionado con permisos y contacto con la comunidad.
➢➢ En general tanto los profesionales que han aplicado el programa como los internos dan una
valoración positiva general.
70
➢➢ Hacer predicciones exactas sobre la futura reincidencia de los delincuentes es francamente

imposible. Si ya es difícil hacerlo sobre personas “normalizadas”, realizarlo sobre individuos de
cierta inestabilidad psicológica y social está claro que es mucho mayor.
➢➢ En el caso de los agresores sexuales las predicciones pueden parecer más complicadas pero hay
estudios realizados por la Universidad de Valencia y la de Málaga que reflejan que los índices
de reincidencia en este tipo de delitos son más bajos que respecto a otros, si bien aumenta
esa probabilidad cuando hay violencia extrema o cuando hay antecedentes de agresiones
sexuales.
➢➢ En la prisiones españolas, cuando se conceden permisos de salida, régimen abierto o libertad

condicional, las Juntas de Tratamiento lo hacen sobre predicciones de no reincidencia en el
delito así como de no quebrantamiento, es decir, asumen riesgos evidentes pero es su
obligación hacerlo. Ahora bien, éstos deben ser los mínimos si se deduce que puede haber
algún perjuicio social. Está claro que la forma de no equivocarse es no concederlos pero esta
postura es de más que dudosa profesionalidad y legalidad.
➢➢ Hay que reconocer que en la actualidad, existe una “gran presión social” sobre las Juntas de
Tratamiento por el “miedo al fracaso” con delincuentes sexuales pues tenemos penosos
antecedentes que siempre están presentes a la hora de decidir sobre una excarcelación
aunque sea de corta duración.
➢➢ Pero hay que romper ese “muro” que divide a los delincuentes sexuales del resto, pues en todos
existe la posibilidad de reincidencia por lo cual hay que recordar el Art. 72 LOGP: “Las penas
privativas de libertad se ejecutarán según el sistema de individualización científica” e
igualmente el Art. 62-c) del mismo texto legal que indica que “el tratamiento será
individualizado… en relación con la personalidad del interno”. Así pues, se debe estudiar caso
por caso de forma individualizada y no se puede generalizar “todos los delincuentes sexuales
tienen mal pronóstico y son futuros reincidentes”. Esta postura podría ser anticonstitucional
según el Art. 14 C .E.
➢➢ Hay que afirmar que no es cierto que exista esa tan temida reincidencia de los agresores sexuales
pues un tercio de ellos delinquen una sola vez y no vuelven a reincidir o, por lo menos, no
vuelven a reingresar en prisión.
➢➢ Lo que sí es evidente, es que los agresores sexuales más violentos o aquéllos que han cometido
varios delitos sexuales tienen muchas más probabilidades de volver a delinquir pero estos
son relativamente pocos con respecto al total de delincuentes sexuales.
➢➢ Así pues, el control más estricto en cuanto a concesión de permisos, régimen abierto o libertad
condicional debe aplicarse sobre los agresores sexuales más violentos o reincidentes, ahora
bien, sin perder de vista que todos tienen “derecho” a la aplicación del Art. 25-2º C .E., es decir,
que sus penas deben estar orientadas a su rehabilitación. Por tanto, no pueden quedar
71
6 ECTS
excluidos de la política de reinserción social y para conseguirla es necesario aplicarles de

forma individualizada el tratamiento penitenciario enfocado a su problemática sexual que
sirva para tratar de evitar la reincidencia.
3.2. Intervención en violencia de género
El Derecho es un medio de organización social, pero también un instrumento normativo de primer

orden, mediante el cual se conforman valores y modelos morales. Siempre existe una tensión
permanente entre esos valores y modelos y la conducta de individuos que infringen los mismos
violando las normas jurídicas; por ello el Derecho debe diseñar modelos, establecer límites a las
conductas humanas y salvaguardar los valores esenciales de la sociedad. La legislación tiene el
objetivo de regular el orden social, ocupándose de los hechos excepcionales, esto es, de los hechos
anómicos asumiendo ante los mismos una actitud punitiva si fuese necesaria.
No cabe duda de que la prioridad de las acciones contra la violencia de género debe estar dirigida
hacia la protección de las principales víctimas de este tipo de violencia: las mujeres. Así pues, la
violencia de género es esencialmente un problema de los varones violentos que repercute
directamente sobre las mujeres por lo cual no se puede excluir de las estrategias para combatir la
violencia de género a estos hombres como sujetos activos de tales comportamientos no deseados.
Ello supone, además de la judicialización de la actuación en cuestión, también la prevención futura de
esos comportamientos y la reeducación de los que ejercen o han ejercido este tipo de violencia, para
que dejen de ser violentos y desarrollen nuevos patrones de comportamiento basados en el respeto
y la igualdad entre géneros y en el desarrollo de modelos pacíficos de resolución de conflictos.
La LO 1/2004 de protección integral contra la violencia de género indica en su art. 1.3 que “La violencia
de género a que se refiere la presente Ley comprende todo acto de violencia física y psicológica,
incluidas la agresiones a la libertad sexual, las amenazas, las coacciones o la privación arbitraria de
libertad”. Se trata de una violencia que se dirige sobre las mujeres por el mero hecho de serlo, por ser
consideradas por sus agresores carentes de los derechos mínimos de libertad, respeto y capacidad
de decisión.
El autor de la violencia de género debe ser varón y además debe tener o haber tenido con la víctima
alguna relación (cónyuge, ex cónyuge, pareja de hecho o ex pareja de hecho, aun sin convivencia, en
ambos casos). Por ello según el art. 1.1 de la indicada LO 1/2004: “La presente Ley tiene por objeto
actuar contra la violencia que, como manifestación de la discriminación, la situación de desigualdad
y las relaciones de poder de los hombres sobre las mujeres, se ejerce sobre éstas por parte de quienes
sean o hayan sido sus cónyuges o de quienes estén o hayan estado ligados a ellas por relaciones
similares de afectividad, aun sin convivencia”.
72
El agresor actúa con inusitado despotismo, creyéndose titular de un singular privilegio de disposición
sobre seres tan allegados como el cónyuge o pareja o hijos, sujetos pasivos habituales de sus
desmanes impulsivos98.
Una de las cuestiones que ha suscitado gran interés desde el campo aplicado y desde la investigación
ha sido la posibilidad de determinar diferentes tipos de agresores. Partiendo del hecho de la no
existencia de un perfil único y determinado de agresor, algunos autores han intentado delimitar las
categorías más representativas en las que se puedan englobar la mayor parte de los hombres que
ejercen violencia hacia la pareja.
Según ECHEBURÚA hasta la fecha, los resultados han permitido avalar parcialmente las propuestas
internacionales al establecer dos grupos de agresores diferenciados99:
1. Los sujetos “violentos con la pareja/estables emocionalmente/integrados socialmente”,

equivalentes al tipo normalizado, se caracterizan por una violencia limitada a la pareja, menor
número de distorsiones cognitivas, menor abuso de drogas, menor presencia de antecedentes
penales, mayor autoestima, mayor control de la ira, poca presencia de síndromes clínicos y
estilos de personalidad compulsivos, narcisistas e histriónicos. Con un estilo de apego
predominantemente seguro, tienen mayor empatía y muestran mayor desestabilidad social.
2. Los sujetos “violentos generalizados/poco estables emocionalmente/no integrados

socialmente” se caracterizan por una violencia que se extiende más allá de la pareja y
presentan antecedentes penales con mayor frecuencia. Estos sujetos están más afectados
por síntomas clínicos, tienen más distorsiones cognitivas, dependen más del alcohol/drogas
y muestran rasgos de personalidad antisocial, paranoide y negativista. Asimismo, son más
impulsivos y se muestran menos empáticos que los sujetos del grupo anterior, con estilos de
apego inseguro u hostil.
La importancia del estudio de perfiles está determinada por la posibilidad de predecir los episodios
de mayor violencia, así como por la adecuación de los programas de tratamiento a las distintas
tipologías de agresor. Respecto a qué tipo de intervenciones son las más adecuadas para cada tipo
de maltratador se comprobó que para el grupo de agresores generalmente violentos y antisociales la
mejor intervención es la de terapia grupal bajo el modelo cognitivo-conductual y para los agresores
más dependientes, los grupos de terapia psicodinámica.
Otro dato importante a tener en cuenta al estudiar los perfiles de los agresores sería la nacionalidad
del agresor puesto que la realidad multicultural de su país influye en sus distorsiones cognitivas
respecto al rol de las mujeres, lo cual produce ciertas dificultades en el momento de la intervención.
Según un estudio realizado en el ámbito de las penas privativas de libertad por parte de la Secretaría
General de Instituciones Penitenciarias en el año 2011, el porcentaje de inmigrantes condenados
98 SOTO NIETO, F. “Reacción ante la violencia de género”, Diario La Ley núm. 6590, 14 de noviembre de 2006, pág. 1.
99 ECHEBURÚA, E. “Necesidades Terapéuticas en Agresores de Pareja según su Perfil Diferencia”. Clínica
Contemporánea, Vol. 1, nº 2010, págs. 85-95, Colegio Oficial de Psicólogos, Madrid.
73
6 ECTS
por un delito de violencia de género es del 25%. En una muestra de 1479 condenados a penas de
prisión que fueron suspendidas, el 64,9% son españoles y el 35,1% extranjeros, de éstos el 8% son
marroquíes, el 7% rumanos el 12% latinoamericanos: siendo Ecuador, Colombia y Bolivia los países
más representados100.
La tasa de abandonos en los programas de tratamiento de agresores de pareja oscila entre el 50%
y el 75% y la reincidencia en sujetos tratados varía del 20% al 60%, pero ésta se puede duplicar
en aquellos sujetos que no completan la terapia. Esta ineficacia parcial de los tratamientos ha sido
achacada a la falta de consideración de la heterogeneidad de los agresores, así como a la aplicación
de programas estandarizados que ignoran las necesidades terapéuticas de cada tipo de agresor101.
Por tanto, la mayoría de los autores coinciden en que no hay una tipología única de agresores102,
Según BONINO103 “lo único que tienen en común es que son hombres y que tienen muy interiorizado
que la mujer está a su disponibilidad” por eso es tan difícil reconocerlos, y ejercen su violencia sólo
con su mujer, “hacen lo que corresponde a un hombre cuando están en público; pero son unos
tiranos en privado”.
3.2.2. El tratamiento en prisión
La ejecución de las penas privativas de libertad es competencia de la Administración Penitenciaria,

su intervención está sujeta al control jurisdiccional inmediato del Juez de Vigilancia Penitenciaria, y
mediato del Juez o Tribunal sentenciador.
El núcleo del sistema penitenciario es el tratamiento reinsertador, definido en el art. 59 de la Ley

Orgánica General Penitenciaria como “el conjunto de actividades directamente dirigidas a la
consecución de la reeducación y reinserción social de los penados”. El tratamiento pretende hacer
del interno una persona con la intención y la capacidad de vivir respetando la Ley Penal así como
de subvenir a sus necesidades. A tal fin, se procurará desarrollar en ellos una actitud de respeto a sí
mismos y de responsabilidad individual y social con respecto a su familia, al prójimo y a la sociedad
en general.
Para la individualización del tratamiento se llevará a cabo un estudio científico de la personalidad

del interno, formulando en base al mismo una determinación de tipo criminológico, un diagnóstico
de capacidad criminal y de adaptabilidad social y la propuesta razonada de grado de tratamiento y
de destino al tipo de establecimiento que corresponda (art. 64 LOGP). La ejecución del tratamiento
será realizado por el Equipo Técnico de cada centro penitenciario. Para la consecución de la finalidad
resocializadora de la pena privativa de libertad, la Administración penitenciaria utilizará los programas
100 CARBAJOSA, VICENTE, LILA MURILLO, NEGREDO LÓPEZ, PÉREZ RAMÍREZ, El delito de violencia de género y los
penados extranjeros, Ministerio del Interior, 2011.
101 VV.AA., Violencia de género: Programa de intervención para agresores, Secretaría General de Instituciones
Penitenciarias, Madrid, 2009, págs. 8-9.
102 ECHAURI, TIJERRAS, FERNÁNDEZ MONTALVO, MARTÍNEZ SARASA Y AZCÁRATE SEMINARIO, “Trastornos de
personalidad en hombres maltratadotes a la pareja: perfil diferencial entre agresores en prisión y agresores con
suspensión de condena”, Anuario de Psicología Jurídica, Vol. 21. 2011, págs. 97-105.
103 BONINO MÁRQUEZ, L. “Terrorismo doméstico”, El Mundo, 16 de octubre de 2006.
74
y las técnicas de carácter psicosocial que vayan orientadas a mejorar las capacidades de los internos
y a abordar las problemáticas específicas que puedan haber influido en su comportamiento anterior.
3.2.3. Programa en prisión de agresores en el ámbito familiar
La Ley Orgánica 1/2004 de protección integral contra la violencia de género contempla, por primera
vez, la necesidad de intervenir con agresores, como garantía para la prevención de futuros delitos. El
art. 42 de esta ley establece la que las personas condenadas por la comisión de delitos de violencia
de género se sometan a tratamiento especializado durante su período de internamiento, y que la
evolución en este tratamiento se tenga en cuenta a la hora de acceder a los beneficios penitenciarios.
En efecto, su art. 42 reza:
1. La Administración penitenciaria realizará programas específicos para internos condenados

por delitos relacionados con la violencia de género.
2. Las Juntas de Tratamiento valorarán, en las progresiones de grado, concesión de permisos y

concesión de la libertad condicional, el seguimiento y aprovechamiento de dichos programas
específicos por parte de los internos a que se refiere el apartado anterior”.
Este tipo de programas se pueden llevar a cabo respetando el principio de voluntariedad del
tratamiento penitenciario establecido en los arts. 4.2 y 61.1 de la Ley Orgánica General Penitenciaria
y en el 112 del Reglamento Penitenciario. Por tanto el interno puede rechazar libremente o no
colaborar con la realización de cualquier técnica de estudio de su personalidad, sin que ello tenga
consecuencias disciplinarias, regimentales ni de regresión de grado (art. 112.3 del Reglamento
Penitenciario). En relación en este tema el Tribunal Constitucional en su Sentencia 167/2003, de 29
de septiembre, declara que la negativa de un interno a someterse a un programa individualizado
de tratamiento propuesto para suplir deficiencias personales relacionadas con la actividad delictiva
por la que cumple condena puede ser legítimamente valorada por el Centro Penitenciario, junto
con otras variables, para justificar la denegación de un permiso de salida. En sentido contrario
esto no quiere decir que quien sí realiza el programa tiene garantizado el derecho a los permisos y
progresiones de grado, sino que como dice el art. 42 LO 1/2004 la participación en el programa se
tendrá en cuenta como una variable positiva más pero no única, puesto que deben valorarse otras
circunstancias psicosociales que pueden influir en la reincidencia en delitos de violencia de género.
El fracaso del tratamiento penitenciario con respecto a la mayor parte de los delincuentes habituales,
personas para quienes el delito es su ambiente natural y su modo de vida, no impide que en algunos
casos muy concretos, como es el caso de los agresores en el ámbito familiar que el tratamiento
educativo (la transmisión de la idea de que agredir, amenazar, acosar a una mujer, incluso a quien
él considera su mujer es objeto de desvalor) o médico (desintoxicación de los alcohólicos) pueda
tener efecto, máxime si viene acompañado de la amenaza inminente o la inapelable realidad de la
privación de libertad por esos mismos hechos y de la constatación de que la sociedad, efectivamente,
respalda a las mujeres y reprime y desprecia a los agresores.
75
6 ECTS
Hasta hace poco tiempo la prioridad en el tratamiento de la violencia de género ha sido la

intervención con las víctimas, pero ésta resulta insuficiente si no se actúa también sobre el agresor
ya que hay mujeres que “optan” por seguir viviendo con sus agresores lo cual puede dar lugar a que
se reproduzcan las agresiones sobre ellas mismas o sus hijos, y además puede ser el caldo de cultivo
para que surjan futuros agresores y así se perpetúe el ciclo de la violencia, o también es probable
nuevas victimizaciones si el agresor establece relaciones con otras mujeres.
GARRIDO GENOVÉS, en 1993, decía: “En España no existen programas estructurados destinados,
concretamente, para el tratamiento de los maltratadores, ni se ha desarrollado una metodología
evaluativa que permita discriminar, por una parte, qué maltratadores tienen mayores probabilidades
de volver a reincidir, y por otra, cuáles son las necesidades específicas que cada agresor requiere
en su proceso de rehabilitación”. Pero esta situación ha cambiado en los últimos años, como ya
hemos indicado, cada vez hay más prestigiosos profesionales que se dedican a desarrollar y ejecutar
programas de intervención con agresores como, por ejemplo, Echeburúa y Fernández-Montalvo
“Tratamiento de hombres violentos en el hogar” (1997) y M.ª José Beneyto, fundadora de la
Asociación de Profesionales contra la Violencia (PREVIO) y autora del “Programa de Intervención con
Maltratadores” (año 2000), o por la Universidad de Valencia con su “Programa de intervención con
hombres penados por violencia contra la mujer” (2008). Por tanto, actualmente, podemos afirmar la
existencia de programas de tratamiento psicosocial y educacional de agresores en España, y si bien
éstos se encuentran en sus comienzos sus resultados son esperanzadores.
La principal dificultad que se produce al llevar a cabo este programa es la negación o la minimización
del problema por parte del agresor, si bien esta dificultad es mucho menor que con los agresores
sexuales que niegan y minimizan con mayor rotundidad; en cambio, los agresores asumen más el
delito pero siempre minimizándolo. Por tanto hay más demanda por parte de internos para este
programa que para el de Control de la Agresión Sexual (los presos suelen aceptar que han pegado
antes que han agredido sexualmente).
Por tanto, partiendo de que la estancia en prisión por muy prolongada que sea no asegura la
eliminación de futuras reincidencias en conductas delictivas, lo que se pretende con este programa,
como con cualquier otro, es que las personas excarceladas salgan en mejores condiciones
psicosociales que le sirvan para evitar recaídas en los malos tratos.
El programa que se lleva a cabo en prisión pretende proporcionar estrategias concretas para afrontar
las situaciones de alto riesgo para el desencadenamiento de nuevas conductas violentas, modificar
actitudes de hostilidad, así como reestructurar las múltiples distorsiones cognitivas en relación con
los roles sexuales (inferioridad de la mujer principalmente) y con la utilización de la violencia como
una forma aceptable de resolver los conflictos.
El programa de tratamiento se inscribe en un marco cognitivo-conductual, es una intervención

semiestructurada que se desarrolla en sesiones grupales de unos doce internos, sesiones individuales
de seguimiento y complementarias. La duración media del programa es de 6 meses con sesiones
semanales de cuatro horas en grupo.
76
Durante la permanencia en prisión del penado una vez finalizado el programa, se realizará el
seguimiento del mismo para que pueda afrontar situaciones de alto riesgo y para la adopción de un
estilo de vida positivo, lo cual debe constar en el programa que la Junta de Tratamiento del Centro
Penitenciario le haya asignado, atendiendo a su grado de clasificación penitenciaria. Durante esta
fase se realiza el seguimiento de la permanencia de las habilidades aprendidas y refuerzos de los
aspectos que se consideren necesarios. El seguimiento de los penados se prolongará de modo
necesario hasta su excarcelación. Aquí queremos defender la necesidad de seguimiento de estos
internos tanto en régimen abierto como durante la libertad condicional. Estando en prisiones
abiertas es conveniente que el agresor siga estando supervisado y realizando programas de
evitación de recaídas, al ser posible asistiendo a recursos e instituciones extrapenitenciarias de la
propia comunidad. ECHEBURÚA, FERNÁNDEZ MONTALVO subrayan: “la necesidad imperiosa de
extender estos programas de tratamiento a todas las cárceles donde haya maltratadores y aplicarlo
fundamentalmente en los tramos altos de la condena, cuando la excarcelación esté más próxima”104.
En los internos que realizaron el programa, una vez finalizado el mismo, se comprobó105:
➢➢ Mayor grado de estabilidad emocional y mayor control de los impulsos.
➢➢ Percepción del mundo más ajustada y cambios en el ámbito de las distorsiones cognitivas.
Los sujetos de la muestra experimentan, tras el tratamiento, una modificación significativa de las
cogniciones previas en relación con las actitudes negativas sobre la mujer y sobre el uso de la
violencia como una forma válida de solución de conflictos, así como una mejoría en la capacidad para
controlar la expresión de la ira, una reducción del grado de impulsividad y un aumento significativo
de la autoestima.
Estos cambios son muy relevantes en este tipo de sujetos, en la medida en que las distorsiones
cognitivas modulan la conducta posterior, en que la ira es un estado emocional facilitador de las
conductas violentas y en que la impulsividad, como rasgo de personalidad, puede actuar como un
caldo de cultivo idóneo para el desarrollo de comportamientos bruscos y de reacciones inesperadas.
De los análisis de estos programas de tratamiento ECHEBURÚA, FERNÁNDEZ MONTALVO, concluyen

que: “el riesgo de reincidencia es moderadamente alto en la mitad de los reclusos examinados, y que
ese riesgo sube cuando se trata de homicidas”106. De estos datos podemos obtener dos conclusiones:
➢➢ Que en un 50% de los tratados el riesgo de reincidencia es moderadamente bajo, y por tanto son
recuperables.
104 El País 15 de octubre de 2006.

105 ECHEBURÚA, FERNÁNDEZ MONTALVO, Memoria programa de tratamiento de agresores en el ámbito familiar”,
2006.
106 Declaraciones en el Diario El País, 2 de agosto de 2010.
77
6 ECTS
➢➢ Que los más peligrosos son los que han matado a la mujer o han intentado hacerlo, pero éstos
son una minoría frente al resto en los que sólo hay malos tratos.
Los resultados han puesto de manifiesto la utilidad del programa de intervención, con una reducción
clara en las distorsiones cognitivas relacionadas con la violencia y con la inferioridad de la mujer, así
como una disminución de la tasa global de la sintomatología psicopatológica asociada y, más en
concreto, del nivel de ira y de hostilidad. Los sujetos sin historia psiquiátrica anterior, con un menor
grado de sintomatología asociada y con menores niveles de hostilidad en el pretratamiento, son los
que han obtenido los mejores resultados107.
Respecto a los resultados del programa, se experimentan diversos cambios significativos tras el
tratamiento:
➢➢ En primer lugar, hay una modificación de las cogniciones previas en relación con las actitudes
negativas sobre la mujer y sobre el uso de la violencia como una forma válida de solución de
conflictos.
➢➢ En segundo lugar, hay ciertos cambios en la personalidad de los sujetos, como una mejoría en la
capacidad para controlar la expresión de la ira, una reducción del grado de impulsividad y un
aumento significativo de la autoestima.
➢➢ En tercer lugar, hay una reducción significativa de la sintomatología psicopatológica

experimentada antes del programa de intervención.
Por todo ello cabe concluir que los cambios tras el tratamiento en estos tres planos (actitudes,
dimensiones de personalidad y síntomas) pueden redundar positivamente en un mayor control de
los impulsos violentos hacia las mujeres.
3.2.4. La intervención en las penas alternativas a la prisión
Desde una perspectiva terapéutica, se ha observado también un interés creciente por el tratamiento
psicológico de los agresores, sobre todo en un medio comunitario. De este modo, han surgido
algunos programas específicos de intervención con este tipo de agresores. Los resultados obtenidos
en alguno de ellos --especialmente con los hombres que completan totalmente el programa de
intervención-- son claramente esperanzadores. El tratamiento psicológico resulta, por tanto, el más
adecuado en la actualidad, si bien una dificultad existente es la negación o la minimización del
problema por parte del agresor, así como la atribución a la pareja del origen y mantenimiento del
conflicto, lo que puede llevar a un rechazo del tratamiento o a un abandono prematuro del mismo.
Está claro que es absolutamente necesaria la penalización de los varones que han ejercido violencia
contra las mujeres y también es necesario valorar positivamente la posibilidad de suspender o
107 ECHEBURÚA, FERNÁNDEZ MONTALVO, “Memoria programa de tratamiento de agresores en el ámbito familiar”,
2006.
78
sustituir la ejecución de la pena privativa de libertad, en aquellos supuestos en que así pueda ser
determinado, y condicionado a una serie de medidas encaminadas a la reeducación del agresor.
Estas medidas deben basarse, no obstante, en una idea metajurídica que ha de ser necesariamente
previa y que en nuestros días está aceptada por la generalidad de instituciones e interlocutores
sociales válidos, nos estamos refiriendo a que hay que condenar la violencia de género en todas sus
expresiones y la aceptación de que esta violencia es esencialmente ejercida por los varones y supone
un atentado contra los derechos humanos de las víctimas de esta violencia, fundamentalmente las
mujeres, por lo que es socialmente indeseable y debe ser perseguida y condenada.
Descendiendo al terreno de la actuación reeducativa concreta, debería ser el vehículo más adecuado
para trasladar al agresor la idea esencial de que hombres y mujeres han de convivir en igualdad y
mutuo respeto y también la subsiguiente de que, en caso de conflicto, hay modos pacíficos, legales y
cotidianos, de resolución de problemas. Hay que conseguir que el hombre violento en el hogar asuma
e interiorice que su actitud es fruto de un modelo de masculinidad (el machismo) enraizado en ideas
tales como la superioridad del hombre sobre la mujer; la utilización de la violencia como estrategia
de dominación, para conseguir y tomar lo que se quiere por la fuerza, lo que desemboca en la falsa
creencia de la autosuficiencia masculina. Ese modelo no sólo es dañino para la interacción de los
varones con las mujeres, sino que además convierte a los propios varones en esclavos de esa burda
teoría, limitando ampliamente la expresión de la propia emocionalidad y, por tanto, amputando su
propia personalidad y libertad. Ese modelo potencia la asociación mental entre “ser hombre” y “ser
violento”, asociación que debe ser destruida y reemplazada por otra que correlacione “ejercicio de la
violencia” con “comisión de delito” y “expresión de una masculinidad injusta, cobarde y vergonzosa”.
Es necesario, por tanto asumir esta perspectiva como presupuesto estructural, dentro de los planes
de acción contra la violencia de género y su prevención. Para cumplir esta finalidad surgieron los
planes formativos de reeducación de agresores, que inciden directamente sobre el agresor, son
programas, acciones o planes de prevención terciaria, precisamente porque tiene como finalidad
incidir directamente sobre los propios agresores para evitar recaídas en el futuro, logrando así su
rehabilitación social.
La posibilidad de acordar la suspensión de la ejecución de la pena quedará condicionada a que el

reo no delinca en el plazo fijado y al cumplimiento de las obligaciones o deberes consistentes en
prohibición de acudir a determinados lugares, prohibición de aproximarse a la víctima o comunicarse
con ellos (art. 83.CP). Además, el Juez debe anudar a la suspensión de la pena, la obligación de
participar en programas formativos, laborales, culturales, de educación vial, sexual y otros similares
(art. 85.1.6ª). La asistencia al plan formativo no tiene el carácter de pena sino de medida rehabilitadora
y de la que dependerá el mantenimiento de la suspensión de la ejecución de la pena. A partir de la
Ley Orgánica Integral contra la violencia de género es obligatorio realizar los programas formativos o
de tratamiento (art. 83.1.6ª CP). Es creciente la confianza de los jueces en esta medida rehabilitadora.
Según MAGRO SERVET lo más eficaz en penas privativas de libertad pequeñas (el 48% de los
condenados por violencia doméstica lo son por primera vez, y con pena inferior al año) es dar
una oportunidad a la levedad penológica del primer delito, frente a la prisión, no marginando al
79
6 ECTS
maltratador primerizo del sistema, para evitar que, como a veces ocurre, quien sale de la prisión, lo
primero en lo que piense sea en vengarse de su víctima108.
En la suspensión de las penas de prisión se debe imponer a condenados por delitos de violencia de
género la obligación de asistir a programas de intervención.
3.2.5. Los programas de intervención en las penas alternativas
Este programa es de atención psicológica y educativa a penados que han protagonizado conductas
violentas en el ámbito familiar y están condenados por ello, y a quienes se les ha sido suspendida
la pena de prisión, por lo que la intervención se lleva a cabo en la comunidad. El programa tiene su
origen en el que elaboró ECHEBURÚA, y pretende proporcionar estrategias concretas para afrontar
las situaciones de alto riesgo para el desencadenamiento de nuevas conductas violentas, modificar
actitudes de hostilidad, así como reestructurar las múltiples distorsiones cognitivas en relación con
los roles sexuales (inferioridad de la mujer principalmente) y con la utilización de la violencia como
una forma aceptable de resolver los conflictos.
El programa de tratamiento se inscribe en un marco cognitivo-conductual, es una intervención

semiestructurada que se desarrolla en sesiones grupales de unos doce penados, sesiones individuales
de seguimiento y complementarias. La duración media es seis meses en sesiones semanales de
cuatro horas en grupo
En los penados que finalizan el programa se comprueba:
➢➢ Mayor grado de estabilidad emocional.
➢➢ Mayor control de los impulsos.
➢➢ Percepción del mundo más ajustada.
➢➢ Cambios de las distorsiones cognitivas.
Los sujetos tras el tratamiento observan una modificación significativa de las cogniciones previas
en relación con las actitudes negativas sobre la mujer y sobre el uso de la violencia como una forma
válida de solución de conflictos, así como una mejoría en la capacidad para controlar la expresión de
la ira, una reducción del grado de impulsividad y un aumento significativo de la autoestima.
Estos cambios son muy relevantes en la medida en que las distorsiones cognitivas modulan la
conducta posterior, en que la ira es un estado emocional facilitador de las conductas violentas y en
que la impulsividad, como rasgo de personalidad, puede actuar como un caldo de cultivo idóneo
para comportamientos bruscos e inesperados.
80
Los resultados han puesto de manifiesto la utilidad del programa de intervención, con una reducción
clara en las distorsiones cognitivas relacionadas con la violencia y con la inferioridad de la mujer, así
como una disminución de la tasa global de la sintomatología psicopatológica asociada y, más en
concreto, del nivel de ira y de hostilidad. Los sujetos sin historia psiquiátrica anterior, con un menor
grado de sintomatología asociada y con menores niveles de hostilidad en el pretratamiento, son los
que han obtenido los mejores resultados.
Está demostrado científicamente que siempre la reincidencia es menor en panados que han seguido
un programa de tratamiento frente a los quienes no lo han realizado.
3.2.6. Experiencias de intervención con agresores en España
En el marco de las medidas alternativas a la pena de prisión se han desarrollado diferentes programas
de intervención en el marco comunitario. Son varios los recursos externos que están llevando a cabo
programas de intervención con agresores en situación de suspensión de condena en colaboración
con la Secretaría General de Instituciones Penitenciarias. A continuación se mencionan algunos de
ellos:
Todos estos programas se caracterizan por atender a hombres que han pasado por un proceso
penal y que aceptan la suspensión de la ejecución de la pena privativa de libertad a condición de
participar en programas formativos específicos de violencia de género. En general, estos programas
encuentran numerosas dificultades para su correcta ejecución, especialmente en lo concerniente
a la falta de voluntariedad de los usuarios que los integran. Se trabaja con personas que han sido
condenadas por delito de violencia de género y tienen como obligación acudir a terapia psicológica,
de lo contrario, se produciría su ingreso inmediato en prisión. Ante tal tesitura, suele ser elegida la
primera opción, pero se trata de una opción forzada y en el fondo no deseada, lo que condiciona
toda intervención futura. A modo de ejemplo, se puede encontrar a lo largo de la intervención,
especialmente en las primeras sesiones, rechazo a la terapia, negación o minimización de los hechos
delictivos, atribución de la culpabilidad a la mujer, a la justicia o a las feministas, victimización y
consecuencias negativas para su actividad laboral.
ECHAURI, TIJERAS ha estudiado y analizado los factores psicopatológicos y de personalidad de

hombres que han maltratado a sus parejas. Su trabajo ha evaluado la eficacia de los programas de
tratamiento que se están llevando a cabo en Navarra. Según indica, estos programas presentan una
tasa de éxitos del 45 por ciento; la tasa de mejoría es del 39 por ciento y la de fracasos del 16 por
ciento.
La evaluación inicial puso de manifiesto que los hombres maltratadores hacia sus parejas presentan
una alta sintomatología psicopatológica generalizada, elevados pensamientos distorsionados sobre
la figura de la mujer y sobre el uso de la violencia y un alto porcentaje en trastornos de personalidad.
Según ECHAURI: “un tercio de los sujetos presenta antecedentes psiquiátricos, de los cuales más de
la mitad lo son por algún tipo de adicción (alcohol y/o drogas).
81
6 ECTS
Entre las conclusiones, este investigador pone de manifiesto la utilidad y la alta eficacia que tiene
el programa de tratamiento: “Una vez finalizado el programa terapéutico y la fase de seguimiento,
podemos decir que existe una disminución significativa en la tasa global de la sintomatología
psicopatológica, nivel del sentimiento de ira, trastornos de personalidad y pensamientos
distorsionados sobre la figura de la mujer y sobre el uso de la violencia”.
También considera reseñable la mejoría experimentada en cuanto al manejo adecuado en el control

de la impulsividad, en las habilidades sociales, en la comunicación interpersonal, así como en la
detección y expresión de los sentimientos.
En cuanto a las variables que pueden tener mayor peso a la hora de predecir los resultados
terapéuticos, “una alta tasa de pensamientos distorsionados sobre el uso de la violencia y el trastorno
paranoide de personalidad son las variables que pronostican una peor evolución en el tratamiento”.
3.2.7. Conclusiones
Por todo lo expuesto, el tratamiento de los agresores debe ser considerado uno de los principales
frentes de actuación a la hora de prevenir la violencia de género, sin olvidar que el fin último debe
ser garantizar la máxima seguridad de las víctimas, modificar las conductas agresivas de los sujetos
y evitar futuras agresiones y nuevas victimizaciones, tanto de la misma pareja como de otras nuevas,
así como de los menores que puedan convivir con éstas que pueden quedar influenciados por el
aprendizaje de la violencia de género en las relaciones de pareja.
El art. 25.2 CE establece que uno de los fines principales de las penas y de las medidas de seguridad
privativas de libertad debe ser la reeducación y reinserción social (prevención especial). Por tanto si
mediante los correspondientes programas de tratamientos dirigidos a agresores, realizados tanto en
prisión como fuera de la misma, se puede conseguir evitar nuevos delitos contra las mujeres deben
potenciarse los mismos. Está demostrado científicamente que siempre la reincidencia es menor en
penados que han seguido un programa de tratamiento respecto a quienes no lo han realizado. El
mero encierro en prisión como castigo, que en unos casos puede tener efecto disuasorio, en otros sólo
sirve para solucionar temporalmente el problema, porque muchos de ellos reinciden con frecuencia
nada más salir en libertad. Como bien dice el forense MIGUEL LORENTE: “El endurecimiento de las
penas no tiene el efecto inmediato deseado y son necesarias otras medidas”109, entre ellas deben
estar los programas de intervención con agresores en el ámbito familiar.
82
3. 3. Delincuentes contra el patrimonio, el orden socioeconómico y

de corrupción
3.3.1 Introducción
Los delitos contra el patrimonio son los más significativos por razón de su volumen. En España,
representan entorno al 66% de toda la actividad delictiva. El “objeto material” de los mismos es el
dinero en efectivo, joyas, electrodomésticos, ropas, alimentos, bebidas, vehículos, maquinaria, obras
de arte, etc.
3.3.2. Robos y hurtos
Dentro de los robos con violencia e intimidación destacan los atracos que suelen cometerse contra
bancos, usuarios de cajeros automáticos, farmacias, domicilios particulares, transeúntes (sirlas
callejeras), vehículos, taxis, joyerías, comercios, etc. Los “tirones” son una modalidad de robo con
violencia cometidos por jóvenes y, normalmente, contra mujeres.
El robo con fuerza en las cosas es el delito más cometido. Los lugares de comisión suelen ser los
domicilios particulares y los comercios (hoteles, farmacias, almacenes, joyerías, etc.).
Los autores de robos suelen ser jóvenes, pertenecientes al sexo masculino y con numerosos
antecedentes penales puesto que comienzan su carrera delictiva muy pronto, incluso antes de
alcanzar la mayoría de edad penal por lo cual cuando llegan a esta edad ya tienen un consolidada
carrera delictiva.
Hay casos de individuos que comienzan a robar a edad madura pero son los menos. Por regla
general, empiezan muy jóvenes con pequeños hurtos, después continúan con robos de coches, de
comercios, tirones de bolsos, etc. Más adelante pasan al robo con intimidación con navajas en la calle
(sirlas) y pueden finalizar atracando bancos, joyerías, empresas, etc. utilizando armas de fuego.
Hay un gran número de jóvenes toxicómanos que se dedican a robar a ciudadanos para financiarse
el consumo de drogas (delincuencia funcional):
Los robos con fuerza en las cosas suelen cometerse en solitario salvo que se requiera mucha
organización (robos a bancos o joyerías mediante el procedimiento del “butrón”, por ejemplo). Por
el contrario, los robos con violencia o intimidación suelen cometerse en grupo de dos, tres o, como
máximo, cuatro personas.
El atraco callejero es uno de los medios más primitivos y rápidos para obtener dinero. Generalmente,
el robo con fuerza en las cosas exige mayor especialización y ejercicio que el robo violento pues se
requiere mayor preparación para escalar, abrir puertas, cajas fuertes, etc.
83
6 ECTS
El hurto, como hemos visto, suele ser el delito de iniciación que lleva a otros delitos más graves.
Esto se debe a que no es necesaria ni fuerza, ni violencia, ni intimidación para cometerlo. Por este
motivo, las mujeres tienen una gran autoría en el mismo. Dentro del hurto, hemos de incluir a los
clásicos “carteristas” que son calificados como artistas pues realizan los “trabajos” sin violencia y sin
ser descubiertos (normalmente). Requieren una gran destreza y habilidad por lo que cada vez había
menos delincuentes de este tipo, pero están siendo sustituidos por grupos organizados llegados de
países del Este de Europa.
Los hurtos en comercios no siempre son denunciados por los comerciantes y existe una elevada
cifra negra. Los objetos sustraídos en comercios no son de especial valor: ropa, alimentos, juegos,
perfumes, artículos de cosmética, informáticos, etc. Son productos normales de consumo y los lugares
de sustracción suelen ser autoservicios y grandes almacenes. Hay que distinguir a los delincuentes
profesionales que utilizan una determinada técnica criminal adecuada para el hurto en comercios,
de los ocasionales que no hurtan por necesidades económicas ya que, a veces, van a comprar el
producto pero, al final, optan por llevárselo sin pagar, por lo que se le denomina “criminalidad del
bienestar”. Este fenómeno ocurre en todas las clases sociales. Las personas “normales” que cometen
este tipo de hurtos presumen que el riesgo de ser descubiertos es pequeño por lo que desaparecen
las inhibiciones. El anonimato de los grandes almacenes aumenta las oportunidades, facilita la
sustracción y contribuye a tomar la decisión de hurtar. No obstante, cabe no olvidar que continúa
existiendo el “hurto de necesidad” de aquellas personas que se ven “obligadas” a hurtar comida
para sobrevivir. Respecto a que el hurto de comercios es un delito cometido, en su mayor parte,
por mujeres, no es cierto porque los hombres también lo llevan a cabo y la proporción suele estar al
50% en cada sexo. En cuanto a la edad, no se puede afirmar que se trata de un delito de jóvenes sino
que también lo cometen personas de todas las edades, sobre todo, cuando se trata de delincuentes
ocasionales.
Los ladrones con violencia e intimidación son percibidos como peligrosos porque hay un
enfrentamiento directo entre el criminal y la víctima, se produce una situación “tête à tête”. Los
ciudadanos ven con normalidad que a este tipo de criminales se les impongan penas y vayan a la
cárcel. Esto no ocurre, de forma tan clara, con los delincuentes socioeconómicos, como veremos
después.
Según Hilda Marchiori el ladrón es una persona agresiva que no puede soportar que la sociedad
ponga obstáculos a sus deseos o necesidades y esto conduce a que trate de obtenerlos por la
fuerza. No suele ponerse en el lugar del “otro” (la víctima), de ahí que él no se sienta culpable por su
comportamiento agresivo.
La asociabilidad del ladrón se manifiesta, sobre todo, cuando golpea o mata a la víctima debido
a su impulsividad a la hora de cometer el robo. Por lo tanto, en ocasiones, su comportamiento es
imprevisible: cuanta menos “profesionalidad” mayor probabilidad de que se lesione o asesine a la
víctima ya que el ladrón profesional procura no agredir a nadie salvo que peligre su libertad o su vida.
Por el contrario, los inexpertos pueden ponerse nerviosos y tener reacciones desproporcionadas
como lesionar o matar por un simple movimiento “imprudente” de la víctima.
84
El ladrón profesional tiene una personalidad aventurera, le gusta lo nuevo, se excita ante nuevas
situaciones, de ahí su labilidad e inestabilidad; experimenta placer en el cambio constante. Necesita
afirmar su propia personalidad, tiene escasa capacidad de adaptación a la disciplina y siente
necesidad de evadirse de las normas. Suele tener una trayectoria laboral escasa e irregular pues lo
normal es que comience su carrera delincuencial muy joven.
3.3.3. La estafa
La estafa ocupa un lugar destacado entre los delitos más por su cualidad (forma de comisión) que
por su cantidad. Se trata de un delito de inteligencia, que puede ir desde una simple estafa (no pagar
en un hotel, por ejemplo) hasta una estafa económica de miles de millones (como veremos, ésta
habría que incluirla dentro de la delincuencia socioeconómica si afecta a toda la colectividad). Las
estafas menores entrarían dentro de la delincuencia común.
A medida que la cultura y la técnica progresan, y las circunstancias económicas se hacen más
complejas, el número de estafas va en aumento.
Los estafadores requieren preparar sus “golpes”, estudiar y adelantarse a los comportamientos de la
víctima para no ser descubiertos. Son simpáticos y extrovertidos pues han de convencer a su víctima
con su diálogo y forma de actuar. En realidad, el estafador es un delincuente-actor.
El estafador presenta una serie de peculiaridades que le separan del ladrón: en general, los ciudadanos
no tienen de él una percepción de peligrosidad y, en consecuencia, su actividad delictiva no suele
crear alarma social. El estafador sustituye la violencia, intimidación o fuerza del ladrón por el engaño,
al artificio y el enredo.
Para Lombroso, el estafador “tiene un aspecto y carácter agradable que le es necesario para conquistar
la simpatía y la confianza indispensables para más fácil realización de su delito. El estafador muestra
un comportamiento seguro por la facilidad y naturalidad con que realiza su “representación” llena de
engaños, llegando a persuadir y a convencer incluso a personas inteligentes. Es tal su autosugestión
que él mismo llega a convencerse a sí mismo de la verdad de sus palabras y de sus hechos, creyéndose
el “papel” que desempeña: millonario, militar, abogado, médico, etc.
El estafador brinda una imagen que representa un estatus social elevado por lo que prepara
cuidadosamente su vestimenta, su vehículo, su forma de comportarse y todos los demás dispositivos
engañosos.
El estafador tiene una personalidad narcisista, necesita satisfacer fantasías de grandeza actuando
como la persona “ideal” que realmente quisiera ser. Por ello asume identidades y usurpa el nombre
de otros. Por regla general, es inteligente, observador, con una gran imaginación y con un lenguaje
verbal muy atrayente. Explota la credulidad humana a través de sus mecanismos de seducción y
engaño. Para el estafador habitual. El engaño es su forma de vida por lo que es multirreincidente
y a pesar de ser condenado y cumplir penas de cárcel vuelve a delinquir. Al igual que el ladrón, se
85
6 ECTS
caracteriza por el incumplimiento de normas sociales y falta de consideración e insensibilidad ante

la situación de la víctima.
El estafador entabla con la víctima una relación interpersonal muy estrecha: la seduce, la convence
y la lleva “conscientemente” al delito. Este delincuente confía en su habilidad para influir sobre la
víctima. Su trabajo consiste en estimular la codicia de aquélla quedando totalmente a su merced
(ej. empleado de banca que ofrece a sus clientes mayor interés si en lugar de ingresar dinero en
cuentas del banco, se lo dan a él). Como se puede observar, la “víctima perfecta” de las estafas son
aquéllas que quieren enriquecerse aunque sea de modo ilícito. En este sentido, los estafadores son
constantes creadores en la invención de situaciones. La víctima “colabora” en la realización del delito.
El estafador prefiere actuar solo y utiliza cómplices cuando estrictamente son necesarios. No
usa armas, sus instrumentos son su persuasión y su habilidad para convencer a la víctima. Este
delincuente es siempre estafador, difícilmente comete otros crímenes como el robo o el homicidio
ya que rechaza la violencia pues la considera innecesaria porque su personalidad no es tan agresiva.
Por todo ello, falta la sensación de peligrosidad general que crean los delitos violentos.
3.3.4. Delincuencia socioeconómica y de corrupción
En primer lugar, conviene clarificar conceptos debido a la existencia de una gran diversidad de
términos que vienen a significar lo mismo: criminalidad económica, criminalidad de cuello blanco,
delincuencia financiera, etc.
El pionero en el estudio de este tipo de delitos fue Sutherland (1940), quien agrupó determinadas
modalidades delictivas como criminalidad de cuello blanco, contribuyendo a llamar la atención
sobre este tipo de delincuencia, haciendo cambiar la típica creencia que sólo las personas de las
clases económicamente bajas delinquen y las de las altas, no porque no lo necesitan.
Para Sutherland, el delito de cuello blanco puede definirse como “el delito cometido por una persona
de respetabilidad y estatus social alto en el curso de su ocupación”. En el curso de su ocupación
significa que debe cometerse en el desempeño de la actividad profesional. Siguiendo la definición
de Sutherland, hay autores en el ámbito socio-criminológico que ponen el énfasis en la relación
existente entre infracción y profesión, y hablan de “delincuencia profesional”, incluyendo todos los
delitos cometidos por cualquier persona en el ejercicio de su profesión: desde el banquero, el médico,
el abogado, etc. Pero estos autores omiten un elemento importante de la definición de Sutherland,
el estatus social elevado.
Otros han optado por la definición de “criminalidad de los poderosos”, según esta corriente sólo
pueden cometer este tipo de delitos aquellos que ocupan una posición importante dentro de la
sociedad, quienes ostentan un determinado poder.
86
Sin embargo, hay que tener en cuenta que, actualmente, pueden cometer delitos de estas
características socioeconómicas quienes sin ser poderosos tienen gran información o posibilidades
de utilizar medios informáticos.
En el ámbito jurídico y, sobre todo, en Europa se ha ido aceptando el término delincuencia económica,
si bien M. Bajo Fernández siguiendo a Tiedemann (1975) establece dos acepciones para definirla,
una estricta según la cual delito económico “es la infracción jurídico-penal que lesiona o pone en
peligro el orden económico entendido como regulación jurídica del intervencionismo estatal en la
economía de un país”. Otra amplia “es aquella infracción que, afectando a un bien jurídico patrimonial
individual, lesiona o pone en peligro, en segundo término, la regulación jurídica de la producción,
distribución y consumo de bienes y servicios”.
Delmas-Marty ha creado el concepto de criminalité des affaires basada en una combinación de varios
criterios y abarcaría “todo menoscabo, de una parte, del orden financiero, económico, social o de la
calidad de vida, y de otra parte de la propiedad, fe pública o integridad física de las personas pero
sólo cuando el autor haya actuado en el marco de una empresa, bien sea por cuenta de la misma,
bien sea por cuenta propia si el mecanismo de la infracción está relacionado con poderes de decisión
esenciales para la vida de la empresa”.
Como podemos observar, todas estas definiciones de delitos económicos son muy jurídicas y muy
técnicas pero no clarifican mucho la cuestión. Desde el punto de vista criminológico podemos
definir la delincuencia socioeconómica como las infracciones graves, perjudiciales para el orden
socioeconómico, contrarias a las reglamentaciones económicas, cometidas en el devenir del proceso
socioeconómico comúnmente aceptado y llevadas a cabo con el objetivo de obtener grandes
beneficios ilegales.
Niggemeier (1963) refundió las vertientes criminológicas y jurídicas con la siguiente definición de
delincuencia socioeconómica: “la que recoge las infracciones penales que se cometen explotando
el prestigio económico o social, mediante el abuso de las formas y las posibilidades de configurar
los contratos que el Derecho vigente ofrece o abusando de los usos y de las razones de la vida
económica, basados en una elevada confianza, infracciones penales que, de acuerdo con la forma en
que se infringen y las repercusiones que tienen, son idóneas para perturbar o poner en peligro, por
encima del perjuicio de los particulares, la vida o el orden económico”.
La criminalidad socioeconómica se caracteriza en el sentido que sus comportamientos se mueven

o parecen moverse casi siempre en el límite de la conducta legal utilizando todo género de
interpretaciones dogmáticas que favorezcan sus intereses.
Este tipo de delitos son, a veces, ejecutados de forma tan habilidosa que, o bien resulta imposible
probarlos, o bien, para el Estado es demasiado costoso impedirlo en comparación con los medios de
que dispone el autor para ejecutarlos.
87
6 ECTS
El Estado no puede controlar muchas acciones que pueden afectar al orden socioeconómico, por
el contrario, el delincuente de este tipo tiene, por regla general, suficientes recursos económicos y
materiales para eludir esos controles.
Llegados a este punto, contamos con suficientes datos para definir y ver las diferencias entre los
delitos contra el patrimonio y los socioeconómicos. Los delitos contra el patrimonio y los
socioeconómicos protegen bienes jurídicos de contenido económico. Pero mientras que en los
primeros, las víctimas son personas individualizadas de la comunidad, los segundos afectan
directamente a toda la colectividad o a grupos muy numerosos de la misma, pues, atentan contra
los institutos fundamentales de mercado, de intercambio de valores y financiación; o cuando se
lesionen valores diferentes a los económicos pero muy importantes para la calidad de vida de los
ciudadanos: salud, calidad de vida, etc.
3.3.5. Fenomenología de los delitos socioeconómicos
En las últimas décadas, ha habido un considerable aumento de la actividad económica en todos los
países de Europa y del mundo entero, unido al desarrollo de las relaciones internacionales da lugar, con
frecuencia, a la comisión de infracciones penales, socioeconómicas. La criminalidad socioeconómica
lesiona a un gran número de personas (asociados, accionistas, empleados, empresas concurrentes,
clientes, acreedores e incluso al Estado) que soportar graves cargas o sufrir importantes pérdidas de
sus ingresos; agravia a la economía nacional y/o internacional y causa una cierta pérdida de confianza
en el sistema económico mismo. Así pues, nacen problemas muy importantes creados por este tipo
de delincuencia a nivel nacional e incluso internacional.
Por tanto, tenemos por una parte infracciones que atentan muy directamente a la economía nacional
(delitos contra la hacienda pública, delitos monetarios y delitos de contrabando), algunos afectan al
equilibrio de las relaciones económicas, así las manipulaciones para alterar el precio de las cosas,
entendida la expresión en un sentido muy amplio, y otros a una pluralidad de economías particulares.
Actualmente, por lo que se refiere a la Unión Europea, existe una gran preocupación en relación al
llamado fraude de las subvenciones comunitarias, infracción que también forma parte del Derecho
penal económico europeo.
Como vemos, a nivel internacional, existe un problema especialmente grave: la proyección

multinacional de determinados ilícitos penales de naturaleza económica, con grave quebranto de
los intereses generales.
Los avances tecnológicos, como por ejemplo en el campo de la informática o de las telecomunicaciones,
han de ser tenidos en cuenta a fin de determinar cuál es el papel que los mismos pueden desempeñar
en el ámbito de la criminalidad socioeconómica. El progreso de la técnica representa un nuevo factor
en la interdependencia múltiple entre la criminalidad de los negocios y el estado socioeconómico
de una sociedad.
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En resumen, siguiendo a Ruiz Vadillo, podemos incluir dentro de la criminalidad socioeconómica los
siguientes delitos:
➢➢ Atentados a la libertad de comercio e industria.
➢➢ Competencia desleal.
➢➢ Atentados a la Economía nacional y comunitaria: evasión fiscal, elusión de pagos a la Seguridad

Social, fraudes aduaneros, violaciones del sistema de control de cambios de moneda,
obtención fraudulenta o uso indebido de prestaciones de la Unión Europea o del Estado,
infracciones graves a la regulación del mercado, destrucción de bienes económicos propios,
infracciones graves a la ordenación de los sistemas bancarios o bursátiles.
➢➢ Delitos societarios y fraudes a los acreedores.
➢➢ Graves atentados al consumidor.
➢➢ Vulneración de determinados derechos de los trabajadores.
➢➢ Infracciones en el ámbito de la informática.
➢➢ Atentados graves a la calidad de vida, medio ambiente y urbanismo.
➢➢ Uso de información privilegiada y abuso de poder político y/o comercial.
➢➢ Tráfico de influencias.
➢➢ Blanqueo de dinero negro.
Estos delitos pueden ser cometidos por personas físicas y también, por personas jurídicas, en cuyo
caso el principio de culpabilidad ha de sustituirse por el de responsabilidad social. Pero lo que no
debemos olvidar es que estos delitos socioeconómicos han de afectar directamente a la colectividad
o, paralelamente, a grupos numerosos de la misma, al verse atacados sus esquemas fundamentales
del mercado, de intercambio de valores y financiación; o deben atentar contra determinados valores
sociales de los ciudadanos, diferentes de los económicos, como pueden ser la vida, la salud, la calidad
de vida, etc.
A continuación, nos vamos a centrar en el análisis de determinados delitos que han adquirido gran
resonancia en nuestro país.
a. El uso de información privilegiada. Hay personas que debido a su posición, función o cargo
(sobre todo, de carácter público) conocen información que de utilizarse puede producir
situaciones ventajosas en operaciones de bolsa o en determinados negocios. Está claro que
89
6 ECTS
el uso ilegal de esta información puede favorecer el enriquecimiento injusto de aquellos a

quienes les ha sido facilitada, en perjuicio de terceros o de la propia comunidad.
b. El tráfico de influencias y la corrupción. Se produce cuando se usa el poder político

(detentado por uno mismo o por otras personas cercanas a él), el potencial económico o el
estatus social en favor propio o de terceros para conseguir ventajas económicas sobre otros
posibles concurrentes en subastas, concursos, contrataciones directas, enajenaciones o
adquisiciones, celebradas por los órganos competentes de las diversas administraciones
públicas, en virtud de las correspondientes transacciones contractuales, jurídicamente
reguladas.
También tiene lugar a través de situaciones ventajosas en los actos administrativos de las
mismas Administraciones (ejemplo, la recalificación de terrenos) o para instar, con promesas
o amenazas subliminares, a efectuar operaciones similares (expropiaciones forzosas,
concesión de créditos blandos, etc.).
El lucro económico es para el propio “traficante” o para terceros, si bien no hay duda que estos
terceros quedan “comprometidos” a apoyar desde el punto de vista político, social o
económico al propio “traficante” a alguien de su entorno político o social.
c. Blanqueo de dinero negro. Se efectúa esta actividad delictiva cuando se introduce dinero
obtenido de forma ilegal (mediante tráfico de estupefacientes, facturar sin IVA, realizar ventas
por precios superiores a los declarados a Hacienda, etc.) en el circuito monetario y financiero
normal.
d. Delito informático. Dentro de los delitos cometidos con el ordenador hemos de destacar la
estafa electrónica. Ésta incorpora delitos como el uso indebido de cajeros automáticos o el
robo a través de transferencias económicas. También hemos de hacer mención a los delitos
contra la propiedad intelectual cometidos mediante medios electrónicos Se protege contra
las infracciones a la propiedad intelectual a través de la protección de los derechos de autor,
las falsedades documentales y el sabotaje informático.
Hay que destacar que el delito informático será considerado socioeconómico cuando afecta
en gran escala a los intereses económicos comunitarios.
3.3.6. Las víctimas de los delitos socioeconómicos
Organismos internacionales como la O.N.U y el Consejo de Europa han realizado estudios sobre esta
materia. No obstante, la preocupación por este tipo de delincuencia es, relativamente, reciente pues
desde el punto de vista sociológico, hasta hace poco tiempo no era sentida como tal criminalidad e
incluso, actualmente, todavía hay personas que continúan percibiendo a estos delincuentes como
ciudadanos “normales” (no criminales), alabándoles por su inteligencia e intrepidez para obtener sus
beneficios.
90
Esto se debe a que los ciudadanos temen más a la delincuencia común. Se ven más como potenciales
víctimas de este tipo de criminalidad que de la socioeconómica pues, en esta última, la víctima es la
colectividad, la hacienda pública, empresas, bancos, etc., es decir, las víctimas son, aparentemente,
más “ambiguas” y decimos, aparentemente, porque, en realidad, todos los ciudadanos lo son,
repercutiendo, directa o indirectamente, sobre la economía del Estado y sobre ellos mismos.
Estos delitos se viven con mayor intensidad cuando afectan directamente al ciudadano (por ejemplo,
el banco que no puede entregar sus capitales depositados a los ciudadanos). Por estos motivos, se
suele decir que se trata de una “criminalidad sin víctimas”. Se pone como ejemplo, la corrupción, que
aparentemente no perjudica a nadie y, al final, la víctima es la propia sociedad.
Pero, como hemos señalado anteriormente, la conciencia ciudadana se ha despertado a raíz de

todos los casos de corrupción que han surgido y, cada vez más, se reclama con más insistencia la
responsabilidad penal de los criminales socioeconómicos. Los perjuicios que acarrea la delincuencia
socioeconómica están demostrados. Las cifras son astronómicas en todos los países y rebasan, con
mucho, los irrogados por los comportamientos integrantes de la denominada delincuencia común.
Hemos de tener en cuenta los daños inmateriales, como puede ser el quebranto de la confianza como
elemento básico y configurador del tráfico mercantil y los atentados al sistema libre de mercado, o la
corrupción de la administración pública que crea un ambiente psicológico de inseguridad ciudadana.
El móvil genérico de la delincuencia socioeconómica es la búsqueda del máximo beneficio, en el

sentido de “sobrepasar el legítimo margen de beneficio en favor de una política de provecho a
cualquier precio” (Tiebeman, 1975). Así pues, la delincuencia socioeconómica que no era vivida
como tal criminalidad hasta hace poco tiempo, ha pasado a ser un gran problema social y económico
en todo el mundo.
En España, a partir de casos de gran resonancia económica, los ciudadanos se están concienciando que
las quiebras fraudulentas de empresas repercuten sobre la economía nacional, que la especulación
inmobiliaria daña a sus bolsillos cuando han de comprar una vivienda, que el dinero negro y la
evasión de impuestos perjudica la creación o el mantenimiento de servicios públicos necesarios.
Existe una elevada cifra negra de esta criminalidad socioeconómica. Además, ya hemos señalado,
la impunidad con que muchas veces se llevan a cabo estas conductas tan perjudiciales para la
colectividad. Esta impunidad puede deberse a dos causas: legislativas o judiciales. Las primeras se
refieren a la falta de tipificación de determinadas conductas. Las segundas, cuando se imponen las
penas pero éstas no se cumplen con lo cual el delincuente queda como si no hubiese delinquido.
3.3.7. El delincuente socioeconómico: móvil y perfil
Según Merge (1978), los rasgos psicológicos del delincuente socioeconómico son el materialismo, el
egocentrismo, el dinamismo, la audacia, la inteligencia, etc. Analicemos estos rasgos:
91
6 ECTS
➢➢ Materialismo. Es adicto a la ganancia, el lucro. Su móvil es el máximo beneficio y cuando lo

consigue se considera triunfador y libera tensiones.
➢➢ Egocentrismo. Es narcisista, le gusta que los demás lo admiren pero no es inmune al juicio y a la
crítica de los otros. Si realiza actos altruistas es para satisfacer su propio yo.
➢➢ Dinamismo. Es muy activo, en él prevalece la acción sobre el pensamiento.
➢➢ Audacia. Se mueve más por estímulos sensibles y apetenciales que por racionalidad. No analiza
los riesgos...
➢➢ Inteligencia. Ésta es más pragmática que especulativa. Es un individuo dotado de gran

inteligencia y, sobre todo, de buen olfato para los negocios.
➢➢ Desde el punto de vista social destaca su alta adaptabilidad social, suele moverse con facilidad
en altos niveles sociales en los que trata de integrarse plenamente tratando de alcanzar
títulos y honores que lo ratifiquen como miembro de la clase alta. En consecuencia, la
pertenencia a las clases altas parece ser otro factor determinante y característico de este tipo
de delincuencia.
➢➢ Muy refractario a los sentimientos y valores morales de los demás. Todo vale para sus fines
aunque haya de pisar o dañar a otras personas por lo que su comportamiento suele ser muy
cínico y no tiene sentimiento de culpabilidad por los delitos que comete.
➢➢ Alto estrés y neurosis. Es causa de su superficialidad comunicativa, afectiva y escasez de vida

interior.
➢➢ Gran labilidad en el mundo de los sentimientos, de las ideas y de las propias experiencias
vitales.
Desde el punto de vista fenomenológico, este tipo de criminales (según la calificación de Seeling)
pueden incluirse dentro de los delincuentes “faltos de disciplina social” y “ambiciosos sin escrúpulos”
para alcanzar sus fines profesionales o económicos. Los delincuentes socioeconómicos no perciben los
daños que producen a sus víctimas, pues sólo tienen ante sus ojos su ansia del “beneficio” económico
o personal, de tal forma que son incapaces de reconocer su propia imagen de criminales. Tratan de
exagerar la dificultad para trazar las líneas fronterizas entre lo legal y lo ilegal, entre la infracción civil
y penal, etc. La edad de estos criminales suele ser más elevada que la de los delincuentes comunes.
El móvil del delincuente socioeconómico es el desmedido afán económico, el impulso inmediato de

realizar el acto antisocial para obtener el rápido beneficio. Esta motivación también es debida a la
actual crisis de valores sociales, lo que prima es tener cuanto más mejor (cultura del consumismo),
sobre el ser de la persona. Los modelos humanos más apetecibles son el éxito material, económico
92
o de los negocios. Todo ello da lugar a una sociedad criminógena que potencia la forma de actuar
del delincuente socioeconómico. Es decir, se fomenta las actitudes anómicas (Durkheim y Merton).
Estos conflictos se producen porque los bienes económicos son escasos, no están debidamente
distribuidos ni a disposición legal de todos los que aspiran a los “ideales” establecidos por la
sociedad. Muchos individuos cuando se establecen tales metas “ideales”, carecen de medios legales
para alcanzar su propósito, y entonces, se orienta hacia los ilegales. Esta orientación se encuentra
potenciada por el contexto social actual.
El delincuente socioeconómico no suele actuar en solitario sino dentro de un grupo económico

o sociedad empresarial, pero la criminalidad socioeconómica más grave es la que confluye con
delincuencia organizada mafiosa.
3.3.8. Medidas y penas contra la delincuencia socioeconómica
.Las respuestas que cabe oponer a la delincuencia socioeconómica constituyen uno de los grandes
temas de estudio de este tipo de criminalidad, pudiendo subdividirse en medidas preventivas y
represivas. No obstante, como hemos dicho anteriormente, algunas acciones tipificadas como delito
socioeconómico no encuentran una reprobación general suficientemente fuerte, como sucede
en muchos países con el delito fiscal. En otros casos, las sanciones no son penales sino civiles o
administrativas.
A medida que en nuestra sociedad actual las leyes económicas se van complicando resulta más difícil
fundamentar y encontrar una frontera clara para el reproche ético indispensable en estos delitos. A
veces, no aparece culpabilidad suficiente en los acusados, dada la complejidad de las normas legales
que ni el mismo tribunal llega a conocer y que tropieza con obstáculos al pretender dilucidar el caso
concreto.
En la actualidad es necesario utilizar las sanciones penales para castigar esta criminalidad pues otro
tipo de respuestas son todavía menos eficaces que éstas.
Para Antonio Beristain existen tres factores que dificultan, especialmente, las sanciones penales en
los delitos socioeconómicos:
1. La ranza de quienes realizan estas acciones de no ser sancionados o, en el caso de que se les
imponga una pena, que ésta sea muy leve. Desafortunadamente, hasta hace poco tiempo
esto era así.
2. Las dificultades y la lentitud en el proceso, especialmente en lo que se refiere a la averiguación

y limitación de la culpabilidad.
3. La conciencia del delincuente que actúa dentro de una situación anómica, en la que no se
sabe bien dónde está la frontera entre lo legal y lo ilegal. Él mismo no se considera delincuente
93
6 ECTS
y, en muchos casos, tampoco la sociedad lo considera como tal. Al contrario, para algunos es
un héroe por su inteligencia y habilidad para enriquecerse.
Por regla general, se piensa que el delincuente socioeconómico es una persona perfectamente
“integrada” en el medio social, por consiguiente, no necesita medidas que tiendan a la reinserción
social del mismo; recordemos el artículo 25-2º de la Constitución Española, entonces la privación
de libertad no será la adecuada para este tipo de delincuente. Córdoba (1980) afirma que de
conformidad con nuestra Constitución no cabe aplicar la pena privativa de libertad a los sujetos no
necesitados de reeducación o de reinserción social. Pero la doctrina mayoritaria rechaza actualmente
esta conclusión y, mantiene que la pena de prisión como uno de los castigos necesarios aunque no
sea el más adecuado. Respecto a que no sea necesaria su resocialización en base a la buena inserción
social de estos individuos, hay que decir que esto no es así pues atacan tanto los pilares básicos de la
economía como los intereses generales de la colectividad por lo que sí necesitan cierta reeducación
al no ser adecuado su grado de socialización.
Las sanciones penales son indispensables para la prevención general. El Derecho Penal, con sus
correspondientes sanciones, logra motivar a los ciudadanos en general para que no delincan.
Igualmente, estas sanciones contribuyen a que los potenciales criminales socioeconómicos no
cometan acciones ilegales por la intimidación que les produce al saber que puede caer sobre ellos la
ley penal y penitenciaria.
Recordemos que el Derecho Penal pretende proteger el orden socioeconómico, mantener o

restablecer la confianza del público en la honestidad de las prácticas comerciales y/o buen
funcionamiento de las instituciones públicas relacionadas con la economía. También parece claro
que la ética social, tan necesaria en el mundo económico, se logra reestablecer mediante la sanción
penal, después del fracaso de los otros remedios jurídicos o extrajurídicos.
Con referencia a la prevención especial, es decir, los efectos que la sanción produce en el condenado
para evitar su reincidencia, se suele reconocer eficacia a las penas y medidas penales inocuizadoras,
en grado mayor o menor.
Algunos estudios muestran bastantes puntos débiles de las sanciones penales, por ejemplo, la
inhabilitación puede privar a las personas de su trabajo profesional. Sin embargo, no cabe duda
que, a veces, es necesario impedir al delincuente socioeconómico que vuelva a su antiguo puesto
de trabajo pues ello puede facilitar su reincidencia en el delito. Por tanto, son adecuadas las medidas
o sanciones que prohíben el ejercicio de determinados cargos o profesiones, la dirección o gestión
de sociedades, así como ser miembro de Consejos de Dirección y ejercicio de la profesión bancaria,
contable, etc.
Respecto al significado de la reinserción social, señalar que es la capacitación para vivir en sociedad
sin infringir la ley penal. En este sentido, el delincuente socioeconómico necesita cierto “tratamiento”
para que abandone las interpretaciones favorables que hace de sus acciones y reconozca su
criminalidad como primer paso para evitar su vuelta al delito. Otros autores afirman que la cárcel
94
nunca va a repersonalizar al delincuente socioeconómico puesto que no puede nacer de nuevo y,

por lo tanto, no se le puede cambiar. Dicen que su comportamiento en prisión es bueno pero cuando
salen vuelvan a delinquir. Esto sucederá si el delincuente es profesional porque si es ocasional, su
probabilidad de reincidencia será muy baja. Para evitar estas nuevas situaciones propicias para el
delito existen las medidas penales de inhabilitación anteriormente mencionadas.
La objeción de que la prisión destroza a la persona e incluso a sus familiares no posee tanta fuerza si
se trata de penas cortas. En los delitos socioeconómicos se aconseja que la duración sea breve pues,
se utiliza a modo de “electroshock” (A. Posner, 1977).
Nosotros somos partidarios de que la pena privativa de libertad sea fuerte y coherente (proporcional)
con el daño cometido. Si no se les aplica este tipo de penas se continuará teniendo la percepción
social de que estas infracciones son tratadas de forma privilegiada, creando mayores estímulos
criminógenos en los potenciales delincuentes socioeconómicos. Además esto serviría de
argumentación a la “delincuencia común” para justificar sus delitos: si roban y estafan los grandes
empresarios, banqueros, políticos,... ¿por qué no lo vamos a hacer nosotros?.
Ya hemos dicho que esta criminalidad socioeconómica puede dañar las estructuras básicas de la
economía del Estado por lo que es conveniente que las penas sean incluso más graves que las de
los delitos comunes, y que se cumplan de forma íntegra y efectiva, sobre todo si no hay reparación
económica devolviendo el capital sustraído.
Las multas también son un arma eficaz en la lucha contra la criminalidad socioeconómica, en
muchos casos, incluso más que la cárcel. El peligro de éstas es que si no son proporcionales al
beneficio obtenido pueden convertirse en superfluas debido a que al delincuente socioeconómico
le es rentable pagarlas y continuar delinquiendo. Otro problema a tener en cuenta es que este tipo
de delincuente tiene bastante facilidad para ocultar sus beneficios ilegales ya sea a través de otras
personas físicas o jurídicas, ya sea ingresándolos fuera del país (paraísos fiscales). Por otro lado, las
multas deben ser penales, no administrativas, para darles la importancia que desde el punto de vista
de la política criminal deben tener.
En relación con la responsabilidad criminal de las personas jurídicas, el VI Congreso de las Naciones
Unidas para la Prevención del delito y Tratamiento de los delincuentes (1979) se manifestó en sentido
favorable. Todo ello sin perjuicio de la responsabilidad individual de sus directivos. No obstante, de
reconocerse esa responsabilidad penal de las sociedades, los criminales socioeconómicos pueden
ocultarse ellas, con lo cual es más adecuado aplicar las penas sobre las personas naturales aunque
se apliquen multas a las jurídicas.
Antes de concluir este apartado, vamos a ver recomendaciones realizadas por expertos y Organismos
Internacionales que suelen coincidir en sus prescripciones. Como ejemplo, las llevadas a cabo por el
Consejo de Europa de 25 de junio de 1981 sobre la criminalidad económica, de las cuales destacamos
las siguientes:
95
6 ECTS
➢➢ La justicia penal económica debe ser rápida y eficaz. Es conveniente establecer la responsabilidad
penal de las personas jurídicas.
➢➢ La posibilidad de hacer uso apropiado, en los casos graves, de las penas privativas de libertad, y
hacer que las penas pecuniarias sean adaptadas a la situación financiera de los delincuentes
socioeconómicos y a la gravedad de las infracciones cometidas.
➢➢ Investigar los medios legislativos u otros a fin de evitar que las penas pecuniarias sean pagadas
por un tercero, e introducir inhabilitaciones profesionales a modo de penas principales, y
prever la indemnización a las víctimas como sanción penal en los casos apropiados.
3.3.9. Conclusiones
Las principales medidas que se pueden tomar para evitar la criminalidad socioeconómica son:
➢➢ Evitar las lagunas y ambigüedades jurídicas del derecho penal socioeconómico pues este
escenario facilita la actuación de este tipo de delincuencia.
➢➢ Especialización de los jueces, fiscales y policías encargados de perseguir este tipo de delitos.
Todos sabemos que son delitos difíciles de probar por lo que es necesario que se ocupen de
ellos personal especializado que pueda comprender el complicado mundo de las finanzas.
➢➢ Auxilio judicial internacional que facilite la detención, condena y cumplimiento de la misma de

los criminales socioeconómicos. Para ello es necesaria la firma de convenios internacionales
que eviten los formalismos y la excesiva burocracia.
➢➢ Las penas deben ser proporcionales a los bienes jurídicos quebrantados y a la peligrosidad de los
infractores. Además, deben cumplirse para evitar estímulos criminógenos adversos al no
producirse una eficaz intimidación. También es conveniente que en prisión sigan un programa
de tratamiento de intervención prosocial para tratar de evitar la reincidencia delictiva al
modificar sus valores personales y sociales.
➢➢ Es conveniente la imposición de multas proporcionales al daño causado, así como la confiscación

de los bienes obtenidos del delito.
➢➢ También es adecuada la imposición de medidas o sanciones que prohíban al delincuente

socioeconómico ejercer determinados cargos o profesiones (inhabilitaciones).
➢➢ Dar publicidad de los delincuentes socioeconómicos.
➢➢ Convencer a los ciudadanos que todos somos las víctimas de estos criminales.
96
3.4. Peligrosidad criminal: reevaluación de la reincidencia

El concepto de peligrosidad criminal es relativamente moderno. Su más claro antecedente se

remonta a las tesis del autor alemán Feuerbach, cuyo término pasaría a formar parte del Código
Penal de Baviera en 1800 y quién la definió como la cualidad de una persona que hace presumir
fundadamente que violará el derecho.
La definición posterior de peligrosidad fue introducida a la criminología por Rafael Garófalo con su
temibilidad para designar la perversidad constante y activa del delincuente y la cantidad del mal
previsto que hay que temer por parte del mismo delincuente. El concepto, aunque controvertido
desde aquel entonces, se fue aceptando rápidamente hasta que en el año 1892 la Unión Internacional
de Derecho Penal, de la mano de Von Liszt y Prins, lo reconocieron oficialmente.
Actualmente hemos de diferenciar la peligrosidad criminal en figuras penológicas de sujetos

imputables, de la peligrosidad criminal en las medidas de seguridad para sujetos inimputables.
Tradicionalmente, el concepto de peligrosidad criminal ha ido ligado a los sujetos inimputables como
una valoración de la capacidad criminal en el seno de una enfermedad mental, trastorno transitorio,
alteración en la percepción o estado de drogodependencia, como se hace en el art. 95 Código Penal
(en adelante CP), pero su desarrollo en el campo de los sujetos imputables, como instrumento a
tener en cuenta en la decisión de figuras punitivas, es más reciente, y por ello exige la necesidad de
dotarle de un contenido propio y alejado del positivismo decimonónico que dio lugar a la aparición
de las medidas de seguridad. Esto permite reflexionar si el concepto de peligrosidad criminal puede
ser diferente en el ámbito de la aplicación de las medidas de seguridad en sujetos inimputables y
en el ámbito de las figuras punitivas dirigidas a sujetos imputables, ya que si bien en el primer caso
se está valorando la peligrosidad de cometer delitos en el futuro para justificar una intervención
terapéutica y/o asegurativa, en el segundo caso se está utilizando para determinar la necesidad o no
de la intervención puramente punitiva, de su cese, o incluso de su prolongación110.
Hoy se considera la peligrosidad como una categoría legal por la que conocemos el riesgo de una
persona, con historial delictivo o no, de cometer nuevos delitos111. Es frecuente en el ámbito jurídico
entender la peligrosidad simplemente como la presencia de una elevada probabilidad de delinquir
en el futuro. Esta consideración, tal y como la contempla la ley, no atiende necesariamente a una
etiología médico-psiquiátrica o psicopatológica para esta cualidad del delincuente, sino que la
relaciona principalmente en el historial biográfico y las probabilidades de reincidencia.
El concepto de peligrosidad criminal aparece contemplado en nuestro sistema penal como

equivalente a la previsión o pronóstico razonable de que un reo pueda volver a cometer nuevos
110 CERVELLÓ DONDERIS, V. “Peligrosidad criminal y pronóstico de comportamiento futuro en la suspensión de de la

ejecución de la pena”, Revista La Ley Penal. Nº 106 Enero-Febrero 2014, pág. 45 y ss.
111 FERNÁNDEZ AREVALO, L., “Control de la peligrosidad criminal y libertad vigilada” pospenitenciaria. http://www.
derechopenitenciario.com/comun/fichero.asp?id=2566, pág. 2.
97
6 ECTS
delitos, definición que se extrae del art. 95.1.2º CP, que alude a “que del hecho (delictivo) y de las
circunstancias personales del sujeto pueda deducirse un pronóstico de comportamiento futuro
que revele la probabilidad de comisión de nuevos delitos”. A su vez, el Código Penal utiliza el
término pronóstico de reinserción social favorable como contrapunto al de peligrosidad criminal
del delincuente, que vendría a representar, parafraseando el art. 95.1.2ª CP, un pronóstico de
comportamiento futuro que revele la improbabilidad de comisión de nuevos delitos . Esta expresión
aparece explícitamente contemplada en los arts. 36.1 y 2, 78.2, 92.1.c y 106.3.b CP, e implícitamente
en los arts.36.3, 80.1, 83.1 y 4, 86.1.a, 90.1.c, 90.5., 91.2 y 92.3.
Las definiciones doctrinales de peligrosidad criminal en la ejecución de la pena se pueden dividir en

tres grandes grupos.
a. En primer lugar, aquellos que partiendo de la definición legal de peligrosidad criminal prevista
para las medidas de seguridad de inimputables recogida en el art. 95.2 CP como pronóstico de
comportamiento futuro que revele la probabilidad de comisión de nuevos delitos, vinculan
su definición a la predicción de la conducta humana, la cual MAPELLI CAFFARENA112 define
como la situación de carácter subjetivo que debe deducirse de las circunstancias objetivas-
subjetivas, así como de factores sociales concurrentes y que permite prever que el sujeto
volverá a cometer delitos en el futuro.
b. En segundo lugar, se puede citar a aquellos que lo asocian a un criterio de seguridad colectiva
en términos de defensa social, como HURTADO YELO113 , que entiende que es un criterio de
prevención general, ya que se trata de prevenir a la sociedad frente a futuros actos delictivos
del penado y salvaguardarla del peligro que supone la libertad del penado.
c. Y por último aquellos que lo vinculan a su fundamento de prevención especial, como LLORCA
ORTEGA 114, que lo define como “los factores a través de los cuales pueda deducirse que
en el sujeto no existe una resistencia a la integración social de modo que la pena resulte
perturbadora o simplemente innecesaria”; en este caso al igual que hacen LÓPEZ GARRIDO y
GARCÍA ARÁN115 , no sería necesario acreditar de forma positiva la presencia de la peligrosidad
criminal, como ocurre en las medidas de seguridad, sino valorarla en sentido negativo, es decir
su no presencia, para permitir que se pueda evitar el ingreso en prisión por no ser necesario.
Ante las dificultades de valoración del primer criterio que abocan a su indeterminación y la
desnaturalización del segundo que anula su carácter subjetivo para ser absorbido por la prevención
general, entendemos que el tercero es el más apropiado por las siguientes razones. En primer lugar
no se basa en predicciones imposibles, sino en la constatación de datos que reflejen una oposición,
un obstáculo o resistencia a la reinserción o integración social; en segundo lugar prioriza en correctos
112 MAPELLI CAFFARENA, B. Las consecuencias jurídicas del delito 5ª Ed. Navarra, 2011, pág. 126.
113 HURTADO YELO, J. “La peligrosidad criminal como criterio para denegar la suspensión de las penas privativas de
libertad “. Revista Aranzadi Doctrinal nº 5, 2009, pág. 8.
114 LLORCA ORTEGA, J. «Suspensión de la ejecución de la pena privativa de libertad» Estudios sobre el CP de 1995.
Parte General, Madrid, 1996, pág. 222.
115 LÓPEZ GARRIDO, G./GARCÍA ARÁN, M. El Código Penal y la voluntad del legislador. Madrid, 1996, pág. 71.
98
términos de prevención especial el interés rehabilitador y no desocializador del sujeto condenado

frente a los de la colectividad; y finalmente analiza la necesidad de la pena, y con ello su papel
perjudicial para la integración social.
3.4.2. Métodos jurídico-crimonológicos de acreditación de la peligrosidad

criminal
Si la peligrosidad no puede establecerse con un suficiente grado de certeza, la aplicación las

penas y de las medidas sería arbitraria y, en consecuencia, ilegítima. La capacidad para identificar
correctamente a los sujetos que volverán a delinquir es muy limitada sea cual sea el método empleado
para predecir la peligrosidad, sino también que dicha capacidad predictiva no parece probable que
vaya a mejorar de manera significativa en un futuro cercano. La aplicación de consecuencias jurídicas
desfavorables para la persona sobre esta base tan incierta resulta altamente cuestionable. También
se ha señalado que los estudios empíricos demostrarían que existe una tendencia a sobrevalorar la
peligrosidad, es decir, a clasificar como peligrosos a sujetos que no lo son (falsos positivos), y que
esta sobreestimación del peligro vendría además alentada por la presión que ejercen los medios de
comunicación sobre los operadores jurídicos, pues el enfoque alarmista que aplican aquéllos cuando
se pone de manifiesto un falso negativo (persona a la que no se consideró peligrosa, y a la que por ello
se le concedió un permiso de salida, o la libertad condicional, o no se le aplicó medida de seguridad,
y que sin embargo luego delinque) acentúa la tendencia en los últimos a ser excesivamente cautos
e inclinarse demasiadas veces por apreciar la existencia de peligrosidad116.
Los sistemas de predicción del comportamiento futuro pueden ser intuitivos, anamnésicos y
categóricos o estadísticos; los primeros son aquellos que quedan a merced de la valoración judicial, al
apoyarse en los indicios que le puedan mostrar al Juez la peligrosidad del sujeto teniendo en cuenta
su experiencia y visión subjetiva, lo que carece de cualquier tipo de rigor científico; los anamnésicos,
se basan en el análisis individual del pasado y, por ello, aunque se apoyan en aspectos objetivos, no
responden al criterio de predicción de conducta futura; y, por último, los categóricos o estadísticos
son aquellos que predicen las acciones futuras con datos estadísticos extraídos de la experiencia
desarrollada con otros sujetos, lo que supone partir de una estimación valorativa.
En la actualidad, esta clasificación pasa a diferenciar entre métodos clínicos, métodos actuariales
o estadísticos, y métodos basados en el análisis del riesgo. Los primeros117 implican un juicio
profesional a partir del estudio del expediente y entrevistas individuales, que si bien ayudan
a proponer la intervención más adecuada, adolecen de excesivo subjetivismo y poca eficacia
116 MARTÍNEZ GARAY, L. Ponencia presentada el 29 de enero de 2014 en el Seminario Interdepartamental de la

Facultad de Derecho de la Universitat de València. Este trabajo se ha realizado en el marco de los Proyectos de
I+D DER2009-13295, dirigido por el Prof. Dr. Enrique Orts Berenguer, y DER2010-18825, dirigido por el Prof. Dr.
Juan Carlos Carbonell Mateu, ambos financiados por el Ministerio de Ciencia e Innovación (ahora Ministerio de
Economía y Competitividad), pág. 1 y ss. Publicada en INDRET 2/2014.
117 El método clínico puro o no estructurado consiste en la predicción de peligrosidad que realiza un experto
basándose en su conocimiento y experiencia personales, sin sujetarse a ningún protocolo o regla explícita sino
con entera libertad para valorar los factores que estime oportunos y asignarles la relevancia que le parezca
adecuada. Ello no significa, sin embargo, que se trate necesariamente de una apreciación arbitraria o un juicio no
fundamentado.
99
6 ECTS
predictiva; los métodos actuariales o estadísticos118 , como ya se ha señalado, sirven para conocer
factores de riesgo asociados a la reincidencia, comparando los que han reincidido y los que no,
lo que puede dar datos objetivos fiables, pero ignora los cambios en los comportamientos de las
personas y estigmatiza, ya que se predice la conducta de un sujeto valorando cómo han actuado
otros sujetos en circunstancias similares; y, finalmente, los métodos basados en el análisis del riesgo
y sus necesidades, valoran factores tanto estáticos como dinámicos, es decir, los modificables con la
correspondiente intervención como empleo, consumo de drogas o formación.
Los especialistas en la predicción como A. Buchanan, J. Steadman, A. Monhanan, J. Webster, W. Quinsey

o S. Hart (entre los más destacados) consideran que la argumentación de la peligrosidad, de marcado
contenido clínico, se ha de complementar con una fundamentación actuarial, es decir, basada en los
factores de riesgo y las relaciones entre predictores y criterios demostradas empíricamente119 .
El planteamiento “actuarial” se fundamenta en la forma como la epidemiología ha tratado de

descubrir las relaciones entre factores de riesgo con fenómenos como la enfermedad. Sin duda
el procedimiento de predicción del riesgo, basado en la estrategia actuarial, es superior al de la
estrategia clínica de la predicción de reincidencia.
Predecir el riesgo de reincidencia requiere una decisión sobre si este suceso puede, y en qué grado,
acontecer en el futuro. Estas decisiones se deben tomar de acuerdo a protocolos contrastados y
basados en conocimientos empíricos y no solo en intuiciones, más o menos fundamentadas en la
experiencia clínica de los expertos de tomar estas decisiones. Hay que considerar la responsabilidad
profesional que asumen los técnicos con sus decisiones que explícita o implícitamente hacen
pronósticos en cuestiones de tanta sensibilidad social como son la reincidencia en las agresiones
sexuales, los abusos a menores, los malos tratos familiares, etc. y que es donde se aplican con mayor
éxito estas nuevas técnicas de predicción de riesgo de violencia.
De los métodos indicados se van a rechazar los intuitivos, por su escaso valor científico, y los
estadísticos, por ser poco individualizados, y con ello poco garantistas, ya que, al basarse en el estudio
de factores que se dan en los reincidentes, son especialmente rechazables por ser generalizadores y
abstractos, y acaban dando lugar a una presunción en contra del reo; ejemplo de un uso criticable es
la TVR (tabla de variables de riesgo) en la concesión de permisos de salida penitenciarios, que acaba
siendo un cuestionario objetivo con exceso de automatismo120.
Con estos tres intereses confluyentes, el carácter preferente del criterio de peligrosidad criminal,
como exponente de prevención especial, debe ser priorizado frente a otros de prevención general
y retribución que puedan ir en dirección opuesta. Para ello se necesita que el diagnóstico de
118 Los métodos actuariales descansan sobre una serie de premisas: la primera es que la probabilidad de que
suceda un evento futuro depende de la combinación de factores que determinaron su aparición en el pasado.
Pero no interesa conocer las relaciones de causa-efecto, o cómo un factor incide sobre la ocurrencia o no de un
determinado resultado, sino únicamente la probabilidad estadísticamente asociada a que, dada la presencia de
un factor o suma de factores.
119 ANDRÉS PUEYO, A. Evaluación del riesgo de reincidencia, http://www.ub.edu/geav, págs. 6-8.
120 CERVELLÓ DONDERIS, V., “Peligrosidad criminal...”, op. cit op., pág. 54.
100
peligrosidad criminal o identificación de factores de riesgo, similar al pronóstico individualizado

de reinserción que se utiliza en la libertad condicional, sea emitido por un informe especializado
de contenido criminológico, sin dejarlo a la mera intuición o presunción judicial, ya que indica
una serie de valoraciones basadas en evidencias que deben ser contrastadas para facilitar al
órgano jurisdiccional un informe fundamentado que le ayude en la toma de decisiones y le aporte
argumentos en la necesidad de motivación judicial.
Estamos de acuerdo con el esquema de los criterios de contenido criminológicos propuestos por la
profesora CERVELLÓ DONDERIS, para valorar de forma ponderada la suspensión de la pena121 , que
podría también servir para el estudio del pronóstico de reinserción social:
a. Historial personal. Secuencia longitudinal de los delitos cometidos a lo largo de la vida

delictiva:tasa, tipos, especialización delictiva, reiteración. Cuándo delinquió. ¿Por qué
delinquió? Motivos, fines, objetivos, tiempo sin delinquir, causas de recaída, etc.
b. Comportamiento postdelictivo. Conducta desde el momento de los hechos al momento de

estudio del penado. Comportamiento con la víctima. Reacción tras el delito, reparación de los
daños causados, participación en programas de mediación y /o tratamiento.
c. Factores de riesgo. Presencia de factores que entrañen riesgo delictivo en relación a su

evolución delictiva. Tiempo pasado entre hechos y juicio, cambios operados en el sujeto,
circunstancias personales actuales (empleo, familia, entorno…).
d. Necesidad de intimidación penal. Puede que ya no sea necesario el cumplimiento de la pena

por desistimiento delictivo o por la reinserción del penado.
Concluyendo, es conveniente el estudio individual de la necesidad actual del cumplimiento de

la pena para que no vuelva a delinquir, así como la afección de la pena en su situación personal.
Los criterios que deben analizarse para ello deben centrarse en la conducta delictiva realizada en
relación a su situación actual, y por tanto no sólo en su contexto pasado, lo que requiere un informe
criminológico adecuado que examine todas las variables relevantes para indicar factores de riesgo
concreto de conductas delictivas y la necesidad de pena en relación a las variables personales, no de
impacto social, lo que requiere dar un protagonismo absoluto a la imposición de reglas de conducta
como instrumento de intervención tanto si hay peligrosidad criminal como si no la hay, y a todo tipo
de medidas alternativas como el régimen abierto o el control telemático, ya que el cumplimiento de
la pena de prisión de corta duración debe ir quedando progresivamente como algo absolutamente
excepcional122.
121 CERVELLÓ DONDERIS, V, “Peligrosidad criminal…”, op. cit pág. 56.

122 CERVELLÓ DONDERIS, V., “Peligrosidad criminal…”, op. cit., pág. 56.
101
6 ECTS
3.4.3. Pronósticos de reinserción social en el Código Penal
La referencia a la peligrosidad criminal en ocasiones se indica literalmente y en otras ocasiones se

le da el contenido de pronóstico de reinserción social; la diferencia es sutil pero relevante ya que,
mientras en la peligrosidad parece que se quiera constatar la existencia o no de la probabilidad de
delinquir, en el pronóstico de reinserción social la exigencia puede ser mayor si se requiere no sólo la
ausencia de factores negativos, sino también la presencia de factores positivos123.
Como pronóstico de reinserción social, que es el tema central de este trabajo, encontramos referencias
en el Código penal para la aplicación del tercer grado penitenciario (art. 36.1 y 2 y 78.2 CP), permisos
de salida (art. 78.2 CP) la libertad condicional (art. 78.2 y 92.1.c CP) y libertad vigilada (art. 106.3.b
CP).
a. El art. 36.1 CP establece los requisitos para el acceso al tercer grado de los condenados a penas
de prisión permanente revisable, y entre otros requiere que “La clasificación del condenado
en el tercer grado deberá ser autorizada por el tribunal previo pronóstico individualizado y
favorable de reinserción social, oídos el Ministerio Fiscal e Instituciones Penitenciarias.
b. El art. 36.2 determina que: el Juez de Vigilancia (en adelante JVP), previo pronóstico
individualizado y favorable de reinserción social y valorando, en su caso, las circunstancias
personales del reo y la evolución del tratamiento reeducador, podrá acordar razonadamente,
oídos el Ministerio Fiscal, Instituciones Penitenciarias y las demás partes, la aplicación del
régimen general de cumplimiento. En este caso el pronóstico de reinserción social va a
repercutir sobre la modalidad de cumplimiento de la prisión, permitiendo acceder al régimen
abierto sin periodo de seguridad previo, como garantía de vida en libertad.
c. El art. 78.2 establece que el JVP, previo pronóstico individualizado y favorable de reinserción
social y valorando, en su caso, las circunstancias personales del reo y la evolución del
tratamiento reeducador, podrá acordar razonadamente, oídos el Ministerio Fiscal, Instituciones
Penitenciarias y las demás partes, la aplicación del régimen general de cumplimiento. Similar
al supuesto anterior, pero en este caso el pronóstico favorable de reinserción puede facilitar la
aplicación del límite concursal a efectos del disfrute de figuras que permiten la excarcelación
(permisos de salida, régimen abierto y libertad condicional) que de otra manera quedarían
muy limitados.
d. El art. 92.1.c CP, que regula la libertad condicional de los condenados a pena de prisión
permanente revisable, requiere que el tribunal, a la vista de la personalidad del penado, sus
antecedentes, las circunstancias del delito cometido, la relevancia de los bienes jurídicos que
podrían verse afectados por una reiteración en el delito, su conducta durante el cumplimiento
de la pena, sus circunstancias familiares y sociales, y los efectos que quepa esperar de la propia
suspensión de la ejecución y del cumplimiento de las medidas que fueren impuestas, pueda
123 CERVELLÓ DONDERIS, V., “Peligrosidad criminal…” op. cit, págs, 46- 47.
102
fundar, previa valoración de los informes de evolución remitidos por el centro penitenciario
y por aquellos especialistas que el propio tribunal determine, la existencia de un pronóstico
favorable de reinserción social.
e. El art. 106.3.b CP establece que el Juez o Tribunal podrá reducir la duración de la libertad
vigilada o incluso poner fin a la misma en vista del pronóstico positivo de reinserción que
considere innecesaria o contraproducente la continuidad de las obligaciones o prohibiciones.
Este supuesto va ligado a la naturaleza de medida de seguridad de la libertad vigilada, lo que
permite la modificación de su cumplimiento en función de la evolución personal del sujeto.
3.4.4. El pronóstico de la clasificación penitenciaria124
La clasificación en grado de un interno no es algo matemático que derive de la aplicación exacta del
contenido de una norma jurídica, sino que supone la valoración de un conjunto de datos obtenidos
en una operación lógica y científica, para obtener un resultado.
La LOGP regula la materia de los criterios y variables en el art. 63 y 64, y en sede reglamentaria en
el art. 102 del RP. Dice el art. 63: “ La clasificación debe tomar en cuenta no solo la personalidad y
el historial individual, familiar , social y delictivo del interno, sino también la duración de la pena y
medidas penales en su caso, el medio a que probablemente retornará y los recursos facilidades y
dificultades existentes en cada caso para el buen éxito del tratamiento”.
Por su parte el art. 64.2 establece que: “Una vez recaída sentencia condenatoria se completará la
información - obtenida en la fase de preventivo - con un estudio científico de la personalidad del
observado, formulando en base a dichos estudios e informaciones una determinación del tipo
criminológico, un diagnóstico de capacidad criminal y adaptabilidad social y la propuesta razonada
de grado de tratamiento y destino al establecimiento que corresponda.”. Por tanto se han de llevar a
cabo los siguientes diagnósticos:
➢➢ Diagnóstico de capacidad criminal. Es la potencia, la aptitud y la inclinación del imputado para

cometer la conducta delictiva.
➢➢ Diagnóstico de inadaptación social. Es la capacidad del sujeto para ajustarse o no a las normas de
convivencia en el medio social.
La peligrosidad criminal en la actualidad es un concepto jurídico de utilidad en la predicción de

violencia y reincidencia delictiva. A lo largo del tiempo el concepto de peligrosidad, como atributo
disposicional inmodificable, se sustituyó por el de “estado peligroso” que atiende a la variabilidad de
este atributo asociado a los vaivenes d la estabilidad mental del delincuente, los cambios provocados
por el paso del tiempo, la reeducación, etc. El “estado peligroso” es la concreción actual de la idea
más abstracta de “peligrosidad”. Es el estado peligroso una situación en la que por los factores de
124 LEGANÉS GÓMEZ, S., La prisión abierta: nuevo régimen jurídico, Madrid, 2013.
103
6 ECTS
disposición y de ambiente, en mutua compenetración, el individuo constituye potencialmente un

ser con probabilidades de delinquir.
En base a los diagnósticos anteriores podemos reconocer cuatro formas de estado peligroso.
1. Capacidad criminal muy fuerte y adaptabilidad muy elevada: aquí se presentan las
manifestaciones más graves de conducta antisocial como son delitos de cuello blanco, delitos
político-financieros, delincuencia organizada, psicópatas organizados, etc.
2. Capacidad criminal muy elevada y adaptabilidad incierta: menos graves pero de potencial
criminógeno muy dañino. Su inadaptación los hace atraer la atención sobre ellos fácilmente.
Criminales profesionales y especializados, marginados sociales, entre otros se encuentran en
esta categoría.
3. Capacidad criminal poco elevada y adaptación débil: constituyen los delincuentes que
habitualmente inundan las prisiones. Entre ellos se hallan inadaptados psíquicos, delincuentes
caracteriales y tipologías similares.
4. Capacidad criminal débil y adaptabilidad elevada: formas ligeras de criminalidad. Su

peligrosidad es baja o bien aguda (la peligrosidad puede ser crónica o aguda en atención a la
duración. Aquí se reconocen los delincuentes ocasionales y pasionales.
Con estos diagnósticos hay que llegar a un pronóstico de peligrosidad futura. La peligrosidad se
entiende como la capacidad de una persona para cometer un delito, o bien a la probabilidad, casi
certeza, de llegar a ser autor de un delito.
Se trata de predecir si un sujeto que ha cometido una conducta delictiva volverá a realizarla. Hay dos
tipos de reincidencia criminológica (que no penal):
1. La general, cuando el reincidente comete una conducta antisocial diferente a la que realizó
anteriormente.
2. La específica, que se da cuando el hecho cometido es el mismo (esta es la reincidencia penal)125.
En cada clasificación y revisión de grado se realiza un estudio individualizado del penado que
conlleva un pronóstico de evolución tanto en prisión como en el exterior (en la comunidad). Se debe
realizar un juicio de valor acerca del comportamiento futuro del interno en libertad, basado en una
ponderación de los datos positivos y negativos se reflejan en los informes elaborados por todos
los especialistas del Equipo Técnico y de la Junta de Tratamiento y que permitan, de la forma más
objetiva posible, aventurar esa conducta en libertad. Se suelen usar estos cinco pronósticos:
125 SOTO, VICENTE, “El informe criminológico en el ámbito procesal. El perito criminológico”., 2016.
104
➢➢ Alto.
➢➢ Bajo.
➢➢ Medio.
➢➢ Medio alto.
➢➢ Medio bajo.
Para llegar a este pronóstico es conveniente el análisis de los todos los criterios y variables que dará
como resultado el conocimiento de la personalidad del penado y, sobre todo, aquellos factores
que pueden guardar relación con una posible reincidencia delictiva. Por tanto, se deben valorar las
alternativas posibles existentes para tratar de superarlos y que así, una vez puesto en libertad, tenga
el interno la capacidad suficiente para no volver a delinquir.
3.4.4.1 Variables de clasificación penitenciaria
Las variables de clasificación aparecen establecidas en el art. 63 LOGP, y son comunes a todos los
tipos de grado. Conforme a la generalidad de la doctrina126 dichos datos podemos agruparlos del
siguiente modo:
➢➢ Criterios penales: relativos a la condena, duración de la pena y otros datos recogidos en la

sentencia: existencia o ausencia de antecedentes, síntesis de la actividad delictiva, etc.
➢➢ Criterios científicos: relativos a las valoraciones psicosociales (equilibrio personal, madurez, perfil
caracteriológico habilidades sociales, presencia de anomalías, etc.). Desde el punto de vista
de la criminología debe estudiarse el tipo de autor, la carrera o desistimiento delictivo, la
etiología delictiva, modo de comisión del delito, etc. El art. 82.1 RP establece que debe
valorarse para la clasificación, el estudio de la trayectoria delictiva. Pero también debe tenerse
en cuenta el delito en concreto por el que ha sido condenado, ya que no todos los delitos son
iguales ni tienen el mismo reproche social, ni revela el mismo nivel de criminalidad o
peligrosidad. 127
➢➢ Criterios penitenciarios: relativos a la necesidad de cumplimentar determinados requisitos en

situaciones específicas. Por ejemplo, para la clasificación inicial en tercer grado hay que
valorar el tiempo de estancia continuada, conducta penitenciaria, etc.
126 En similares términos se pronuncia RÍOS MARTÍN, J C., Manual de ejecución penitenciaria: defenderse de la cárcel,
Madrid, 2004, pág. 83.
127 En este sentido se pronunció la A .P. de Castellón en su Auto de fecha 27-3-2002 en el que pese concurrir factores
positivos como la adaptación a la vida carcelaria, ausencia de sanciones, primariedad delictiva y apoyo familiar se
termina concluyendo que la evolución es desfavorable por el delito cometido y el tiempo de la condena que le
queda por cumplir, debido a que hay riesgo de reincidencia alto por el perfil criminológico de sujeto al tratase de
un delincuente sexual.
105
6 ECTS
➢➢ Variables de orden sociológico: medio del que proviene y en el que previsiblemente se

reintegrará y recursos sociales con los que cuenta en el exterior.
➢➢ Conceptos indeterminados: relativos a un pronóstico sobre la conducta del interno que exige la
integración de conceptos como confianza en la actitud del interno, en sus posibilidades de
actuación, etc. La LOGP recurre con frecuencia a conceptos jurídicos indeterminados que no
pueden ser interpretados en clave meramente “técnica” (en el sentido de las ciencias
extrajurídicas), provistos además de cierto contenido moralizante, tales como “conducta
global del interno” (art. 65.2), “evaluación favorable de la personalidad” (art. 65.3), buena o
mala conducta, que ha sido interpretada como “cualquier actividad observable del interno”
desprovista de valoraciones jurídicas o morales.128 Al mismo tiempo puede apreciarse un
esfuerzo del legislador por introducir criterios de corte garantista propio de un “Derecho
penal del hecho” que eviten una moralización del tratamiento incompatible con la
Constitución, como en la alusión, enderezada a lograr fórmulas de equilibrio, a “los rasgos de
personalidad directamente relacionados con la actividad delictiva” (art. 65.2), aunque quepa
lamentar que en situaciones de tanta trascendencia como la prevista en el art. 65.3 abra un
espacio excesiva a la inseguridad jurídica.129
También se valoran sus características psicológicas y su entorno familiar, se analiza su entorno social
y el medio en el que se desenvuelve su vida, a los efectos de determinar las posibilidades reales
desde el punto de vista socioeconómico tiene para normalizar su vida; y se introduce como variable
la propia duración de la pena que ha de cumplir; es decir, la gravedad de la misma, como elemento
que ha de ser valorado conjuntamente con los restantes a la hora de hacer un juicio de ponderación
adecuado.130
Por tanto, de una interpretación conjunta de ambos arts. 63 y 64 LOGP, resulta que el análisis de
las variables indicadas deben conducir a conocer la personalidad del penado, y más exactamente
aquellos aspectos de la misma directamente relacionados con la actividad delictiva. Esto es lo que
importa pues las variaciones posteriores (progresión o regresión de grado) operan sobre la evolución
de la personalidad, siendo las variables enunciadas meros síntomas o elementos que sirven para
apreciarla. Para ello se tendrá en cuenta tanto la información obtenida del análisis documental como
de la observación directa de la conducta (para algunos autores constituye el primer y único criterio
para apreciar los rasgos de la personalidad y su evolución) y a un segundo nivel, el estudio científico
de la personalidad para lo que se utilizan diversas técnicas psicológicas (test de personalidad,
psicométricos etc.).
Del análisis de estos criterios y variables indicadas en los artículos citados se debe obtener como
resultado el conocimiento de la personalidad del penado y, sobre todo, aquellos factores que pueden
guardar relación con una posible reincidencia en delito. Por tanto, se deben valorar las alternativas
posibles existentes para tratar de superarlos y que así, una vez puesto en libertad tenga el interno la
capacidad suficiente para no volver a delinquir.
128 ALARCÓN BRAVO, J., “El tratamiento penitenciario”, Estudios penales y criminológicos, Santiago de Compostela,
1978, págs. 109-110.
129 TAMARIT SUMALLA, J. Mª. GARCÍA ALBERO, R., RODRÍGUEZ PUERTA, Mª J. y SAPENA GRAU, F., Curso…, op. cit., 2ª
Ed., 2005, pág. 266.
130 FERNÁNDEZ ARÉVALO, L. y NISTAL BURÓN, J Manual de Derecho Penitenciario, Pamplona, 2011, pág. 355.
106
El art. 102.2 RP 1996, al establecer los factores que han de ponderarse a la hora de clasificar a un
penado omite toda referencia tanto a la determinación del tipo criminológico como al diagnóstico
de personalidad criminal con lo cual no es necesario realizarlo pero si se lleva a cabo el mismo no cabe
duda que enriquece el informe de clasificación, si bien lógicamente ha de realizarse con parámetros
nuevos que indican la existencia de deficiencias cognitivas sustanciales en algunos delincuentes, el
área de la cognición social es la más afectada, sobre todo, la resolución de problemas interpersonales
y la percepción social.131 Aunque este art. 102.2 también omite toda referencia al juicio pronóstico
inicial, es obvio que toda propuesta de clasificación por parte de la Junta de Tratamiento de un centro
penitenciario va a tener en cuenta el pronóstico de reincidencia, que actualmente se lleva a cabo en
base a unos factores de adaptación y de inadaptación.
Concluido el diagnóstico de personalidad criminal, se procede a la emisión de un juicio de valor

sobre el comportamiento del interno tanto en prisión como en libertad, para ello se valorarán los
datos positivos y negativos del mismo, extraídos de los informes psicológico, jurídico-criminológico
y social.
El pronóstico, en clínica criminológica, trata de pronosticar la conducta social futura del sujeto, lo que
no es tarea fácil puesto que nos movemos en el terreno de la hipótesis. Para la emisión del pronóstico
se atiende a factores como la trayectoria delictiva, condena, evolución del sujeto, participación en
actividades organizadas por el centro, apoyo exterior, problemas de toxicomanía, hábitos laborales,
asunción delictiva, habilidades sociales, etc.
Para llegar a ese resultado se han de realizar los siguientes estudios:
a. De la personalidad del penado para mejor comprensión de sus condiciones caracterológicas132

que, según ARMENTA GOZÁLEZ-PALENZUELA y RODRÍGUEZ RAMÍREZ133, debe comprender
el análisis de las valoraciones psicológicas siguientes:
➢➢ Inteligencia. Como capacidad general para resolución de problemas, aptitudes,

pensamiento, razonamiento.
➢➢ Motivación. Análisis de las expectativas, valores, intereses, etc.
➢➢ Emociones. Estudio de la estabilidad personal, de respuestas frente a la frustración, de la

agresividad, de conflictos, etc.
➢➢ Autoconcepto o identidad. Roles que desempeña, autoevaluaciones, grado de

autocontrol, autoestima, etc.
➢➢ Actitudes y normas. Sistema de normas morales o éticas, conceptualización del mundo

social, evaluación de los delitos, etc.
131 GARRIDO GENOVÉS, V. Técnicas de tratamiento para el delincuente, págs. 71-72.

132 FERNÁNDEZ ARÉVALO, L. y NISTAL BURÓN, J., Manual…, op. cit., pág. 354.
133 ARMENTA GONZÁLEZ-PALENZUELA, J. F. y RODRÍGUEZ RAMÍREZ, V., Reglamento Penitenciario comentado:
análisis sistemático y recopilación de legislación, 6ª Ed, Sevilla, 2008, pág. 204.
107
6 ECTS
b. Del historial personal. Debe comprender el estudio longitudinal de la biografía del penado
desde su nacimiento hasta el presente, valorando especialmente las relaciones familiares,
sociales y ambientales.
c. De la situación social. Hay que valorar el medio social del que proviene el penado y al que
previsiblemente se reincorporará, así como los recursos sociales con los que cuenta (si podrá
tener un puesto de trabajo, si va a realizar algún tipo de formación académica, laboral…).
Se trata de estudiar los factores sociales que pueden ser favorables para el buen éxito del
tratamiento y los desfavorables que pueden dar lugar a reincidencia en el delito.
d. Del historial delictivo, que debe incluir tanto el análisis tanto de su carrera delictiva como del
delito por el cumple condena, así como la forma de comisión del mismo.
e. La duración de las penas, en principio no debería de ser un factor determinante para la

clasificación penitenciaria, pero actualmente sí lo va a ser.
En la elaboración del pronóstico, se suele utilizar, actualmente, la investigación empírica que la

criminología puede efectuar puesto que se conocen más datos sobre delitos (narcotráfico, grandes
estafas, terrorismo, etc.) y delincuentes concretos (agresores sexuales, maltratadores, toxicómanos
que delinquen, etc.). Una vez realizado el estudio de personalidad del interno, y habiéndose
detectado las carencias que han generado o han coadyuvado en la comisión del delito, se deben
valorar las alternativas posibles existentes para tratar de superarlas.
Así por ejemplo, si la causa del delito ha sido la toxicomanía se debe proponer que sea incluido en
un programa específico de tratamiento y deshabituación a las drogas, o en uno de mantenimiento
con metadona, etc. Si se estima que es la falta de instrucción académica o tener escasos hábitos
laborales deben realizar estudios, formación profesional, trabajos productivos. Si es un agresor
sexual, maltratador o falto de control de la ira es conveniente la realización de programas tendentes
a evitar la reincidencia en este tipo de delitos. También es necesario valorar la antigüedad del delito,
la buena evolución penitenciaria, disfrute habitual de permisos de salida, etc.
3.4.5. Conclusiones
La valoración del riesgo de violencia se ha implantado en muchos contextos jurídicos, sanitarios,

forenses, penitenciarios y similares, debido a la necesidad de mejorar la capacidad predictiva y a la
vez clarificar, de forma nítida, los fundamentos de la toma de decisiones pronósticas que se han de
realizar con delincuentes que no solamente han pasado años en situación de privación de libertad
sino que mantienen vivas unas motivaciones y estilos de vida que favorecerán la conducta violenta
futura. ANDRÉS PUEYO propone que la peligrosidad deje de ser el centro de la evaluación de la
reincidencia violenta y se sustituya por la valoración del riesgo de violencia. Para hacer este tipo
de valoraciones existen procedimientos estrictamente actuariales y procedimientos mixtos, clínico-
actuariales, denominadas guías de valoración del riesgo de violencia que se adaptan perfectamente
a la labor de ayudar a los técnicos a tomar decisiones prospectivas. Estas guías en España tienen ya
108
varios protocolos adaptados como son el HCR-20, el SVR-20, la SARA y más recientemente el SAVRY.134
Los condenados por delitos de género a los que se les suspendo o se sustituye la pena deben de
realizar el Programa de intervención para agresores. En el mismo se establece que para la valoración
del riesgo de reincidencia se debe utilizar como instrumento la SARA, como guía del juicio-clínico
estructurado, puesto que tiene una buena capacidad predictiva, la cual aumenta considerablemente
hasta niveles similares a los instrumentos de predicción actuarial cuando los profesionales que la
utilizan están entrenados para ello. Por este motivo, la SARA puede ser una buena elección como
instrumento de predicción de riesgo violencia contra la pareja si se tiene una buena capacidad
predictiva.
El profesor ANDRES PUEYO y su equipo han manifestado la elevada capacidad predictiva de la SARA,
clasificando correctamente al 85% de los reincidentes y al 72% de los no reincidentes en una muestra
de agresores de pareja.135
Finalizamos este tema compartiendo gran parte de las acertadas manifestaciones realizadas por la
profesora MARTÍNEZ GARAY sobre pronósticos y riesgo de reincidencia:
1. Se pueden diferenciar dos tipos de peligrosidad, siendo la primera crónica (o permanente)

que se presenta por lo general en casos de psicopatía y en otros delincuentes de difícil
readaptación; mientras la segunda se refiere a la peligrosidad aguda, que es más bien
episódica y que inclusive puede agotarse en el hecho mismo. Pese a ello, de mantenerse las
circunstancias criminógenas la peligrosidad aguda puede derivar a la crónica.
2. La necesidad de dar respuesta a demandas legales de pronósticos de peligrosidad ha favorecido

que desde mediados de los años 80 se haya intensificado la investigación sobre los factores
asociados a un mayor riesgo de violencia y se hayan multiplicado los instrumentos diseñados
para evaluar dicho riesgo (especialmente los instrumentos actuariales y los de juicio clínico
estructurado) al mismo tiempo que el tradicional concepto de peligrosidad iba siendo sustituido
por el de valoración del riesgo de violencia.136
3. Estos instrumentos pueden proporcionar información muy valiosa para el progreso de la

criminología y pueden ser también de utilidad en la práctica para la adopción de determinadas
decisiones relacionadas con la política criminal y la gestión penitenciaria, pero siempre que
se sea consciente de sus limitaciones y de qué es lo que se está midiendo o estimando en
cada caso. Si bien alcanzan unos niveles de precisión probablemente satisfactorios en la
134 ANDRÉS PUEYO, A. Evaluación del riesgo de reincidencia, http://www.ub.edu/geav, págs. 17-18.
135 Programa de intervención para agresores, Secretaria General de Instituciones Penitenciarias, Madrid, 2010, págs.
57-60.
136 MARTÍNEZ GARAY, LUCIA, “Errores conceptuales en la estimación de riesgo de reincidencia”. Revista Española de
Criminología, Número 14, 2016, págs. 2-3. Esta profesora manifiesta que “En España la recepción de esta corriente
se ha acelerado en los últimos años y no sólo se han adaptado a nuestro idioma y contexto diversos instrumentos
diseñados en otros países, sino que también se han creado herramientas nuevas. Entre estas últimas destaca el
RisCanvi, que es una herramienta original de valoración del riesgo de conducta violenta desarrollada por el Grupo
de Estudios Avanzados en Violencia de la Universidad de Barcelona y los Servicios Penitenciarios de la Generalitat
de Cataluña para gestionar el riesgo de violencia en las prisiones catalanas”.
109
6 ECTS
estimación del riesgo relativo de reincidencia, no hay que olvidar que la evidencia empírica
sigue demostrando que son mucho más imprecisos en la estimación del riesgo absoluto de
reincidencia, y que producen una notable y sistemática sobreestimación de la peligrosidad
especialmente cuando se aplican a la predicción de fenómenos con bajas tasas de prevalencia
como lo es la delincuencia violenta.
4. En muchas de las decisiones judiciales que requieren la estimación de la peligrosidad

del sujeto está en juego la libertad de los ciudadanos, por lo que es peligroso generar
demasiadas expectativas acerca de las posibilidades reales de predicción de la reincidencia
y especialmente de la reincidencia violenta, cuando los datos existentes a nivel nacional e
internacional evidencian que la capacidad predictiva (de riesgo absoluto) de todas estas
herramientas sigue siendo muy limitada, al menos en la actualidad y probablemente también
en el futuro a medio plazo.137
5. Hay que tener en cuenta que en un contexto en el que el legislador hace depender de los
pronósticos de peligrosidad cada vez más decisiones – y cada vez más gravosas – sobre la
libertad de los delincuentes, los operadores jurídicos se ven obligados a adoptarlas y cargan
con la responsabilidad de los errores que se puedan cometer (ya sea por falsos positivos o
por falsos negativos).
6. El hecho de que un instrumento de valoración del riesgo evidencie un acierto elevado en la

estimación del riesgo relativo de reincidencia o de delincuencia no significa que sea capaz de
estimar la probabilidad absoluta de reincidencia o de delincuencia de los individuos o de los
grupos con un grado de precisión aceptable.138
7. Los métodos de predicción de la peligrosidad son muchísimo más fiables cuando predicen
la falta de peligrosidad que cuando afirman la existencia de la misma, 139 pero no podemos
perder de vista el riesgo que se corre en decisiones como las excarcelaciones aunque sean
temporales de personas condenadas por delitos muy graves (asesinatos, agresiones sexuales,
atentados terroristas, etc.). Por ello existe el temor a equivocarse con un falso negativo, y
en general el temor a reacciones exageradas de la opinión pública y de los medios de
comunicación, tan frecuente en estos casos.
8. Existen buenas razones para temer que, precisamente en relación con personas condenadas
por delitos violentos, el riesgo que suelen correr las instituciones penitenciarias y los jueces
al decidir estas excarcelaciones sea bajo. Por lo que las estimaciones de probabilidades de
Criminología, Número 14, 2016, pág. 25.
Criminología, Número 14, 2016, pág. 26.
139 MARTÍNEZ GARAY, L. Ponencia presentada el 29 de enero de 2014 en el Seminario Interdepartamental de la
Facultad de Derecho de la Universitat de València. Este trabajo se ha realizado en el marco de los Proyectos de
I+D DER2009-13295, dirigido por el Prof. Dr. Enrique Orts Berenguer, y DER2010-18825, dirigido por el Prof. Dr.
Juan Carlos Carbonell Mateu, ambos financiados por el Ministerio de Ciencia e Innovación (ahora Ministerio de
Economía y Competitividad). Publicada en INDRET 2/2014.
110
reincidencia bajas en los informes periciales pueden ser utilizadas como coartada para no
conceder las excarcelaciones aunque sean temporales.
9. Debido a la enorme complejidad de la personalidad humana, a pesar de los diversos ítems y

métodos propuestos para intentar cuantificar la peligrosidad, no existen parámetros 100%
objetivos que permitan un diagnóstico fiable en este aspecto.
10. Lamentablemente, actualmente la gran mayoría de los estados aún optan por castigar
duramente los delitos, pero no se examina la peligrosidad del penado. Sin embargo, los
países que adoptan el modelo de reintegración individualizada basados en las necesidades
criminógenas del sujeto, que toman en cuenta el nivel de peligrosidad del sujeto y que
aplican castigos cualitativos y no cuantitativos, obtienen mejores resultados y sus cifras de
reincidencia son menores.
11. Es necesario que los Jueces y Tribunales, antes de adoptar una decisión que afecta a al
derecho a libertad de las personas, recaben, de oficio o a instancia de parte, el dictamen de
especialistas debidamente cualificados en la elaboración de pronósticos de peligrosidad y
de reinserción social, y no cabe duda que uno de esos informes debería ser el criminológico.
111
6 ECTS
112
Tema 4.
Menores Infractores
4.1. Características del menor infractor
4.1.1. Personales
Diversos investigadores han intentado buscar las características del delincuente juvenil, su forma
de ser, estableciendo rasgos o conjunto de rasgos que definiesen la personalidad criminal juvenil.
Uno de los autores más destacados en esta materia fue H. J. Eysenck que estableció la “Teoría de
la personalidad criminal” en virtud de la cual “es difícil demostrar el mecanismo a través del cual se
hereda la delincuencia pero hay una gen, cromosoma u otra estructura fisiológica o neurológica
que diferencia a delincuentes de no delincuentes. Ahora bien, al darle muchísima importancia a la
herencia no hay que olvidar la influencia del ambiente. Pero es cierto que existe una predisposición
de la persona a cometer el delito...”
Eysenck caracterizó a la personalidad criminal por su alta extraversión (actividad, optimismo,

impulsividad), alto psicoticismo (hostilidad, falta de lazos afectivos, crueldad, insensibilidad) y alto
neuroticismo (se asocia a inquietud y desajuste emocional).
Está demostrado que las variables que implican búsquedas de sensaciones, de excitación
(extraversión y, fundamentalmente, psicoticismo) se relacionan positivamente, de modo especial,
113
6 ECTS
con la conducta delictiva. Esta “búsqueda de sensaciones” es un rasgo que implica una necesidad
constante de estimulación por parte del sujeto, es decir, tiene “hambre de estímulos”, de ahí que
busque situaciones donde hallar niveles de excitación satisfactorios.
La actividad delictiva constituirá un modo de satisfacer esta necesidad por el nivel de riesgo y
aventura que supone (Garrido Genovés).
Otro factor que hemos de valorar en el estudio de la personalidad criminal es el control interno.
Supone que el sujeto se siente responsable de lo que le sucede en la vida, se siente que él decide en
lo bueno (recompensas) y en lo malo (castigos). Si, por el contrario, el individuo cree que posee poca
posibilidad de modificar sus circunstancias personales y se deja llevar por el destino es que tiene un
control externo.
Drwal (1977) estudió estos controles relacionándolos con la delincuencia juvenil y dividió a los
jóvenes de un reformatorio en “dominadores” y “subordinados”, llegando a la conclusión que los
primeros tenían un alto control interno y una alta autoestima.
Cross y Tracy (1971) también afirmaron la relación entre control interno y madurez personal.
De todo ello, llegaron a la conclusión que los delincuentes tienen un control externo y, dentro de
éstos, los reincidentes, tienen el control más externo todavía.
Parrot y Strongman han afirmado, asimismo, que los delincuentes juveniles tienen un control
externo debido en gran parte a las negativas experiencias familiares. Cuanto mayor sea el estado de
deprivación social experimentado, mayor será su control externo.
Muchos investigadores indican que el delincuente actúa de modo impulsivo, con escaso autocontrol,
fracasando en el análisis preciso de una situación y en las posibles conductas adaptadas a dicha
situación. Esta conducta impulsiva puede ser el resultado de una inadecuada habilidad para
solucionar problemas.
Se ha comprobado que los delincuentes jóvenes y adultos tienen dificultades para demorar la
gratificación, prefieren obtener una “recompensa” a corto plazo aunque sea muy pequeña, a esperar
más tiempo para conseguir un “premio” más valioso. Esta conducta impulsiva puede ser el resultado
de una falta de aprendizaje de la conducta “parar a pensar antes de actuar”, o bien, el hecho de que,
en realidad, el delincuente tiene poco desarrollado el pensamiento, lo que le impide sacar provecho
de reflexionar antes de actuar.
La conducta impulsiva refleja el fracaso del individuo a la hora de emplear mediadores verbales para
regular su propia conducta.
114
Muchos delincuentes poseen un escaso desarrollo de la habilidad denominada percepción social.

Estas habilidades se desarrollan en el curso de la evolución del individuo durante el cual se abandona
el estadio egocéntrico para abrirse a los sentimientos y necesidades de los demás.
Los delincuentes tienen una baja capacidad para solucionar problemas interpersonales en
comparación con los no delincuentes. Asimismo se ha encontrado relación entre esta capacidad
dependiente y la conducta violenta. Varios estudios han demostrado que individuos con deficiencias
en estas habilidades actúan frecuentemente de forma agresiva e impulsiva.
4.1.2. La familia
Actualmente, casi nadie pone en duda la trascendencia de la familia en la etiología de la delincuencia.

El niño aprende de sus familiares cómo vivir y actuar en determinadas situaciones. Los resultados de
diversos estudios están de acuerdo en mostrar que las variables más importantes asociadas a la
familia y a la delincuencia juvenil son:
➢➢ Falta de supervisión o control de los padres.
➢➢ Actitudes crueles, pasivas y negligentes de los padres con los hijos y carentes de comunicación.
➢➢ Disciplina férrea, con mayor empleo de castigos.
➢➢ Conflictos matrimoniales.
➢➢ Tamaño de la familia (número de hijos).
➢➢ Malos ejemplos conductuales (delincuencia, consumo de drogas por los padres o hermanos).
➢➢ Falta de comunicación.
➢➢ Carencia de cariño o afecto excesivo (padres que lo perdonan todo, que no reprenden ante la
comisión de los primeros delitos o les dan grandes cantidades de dinero).
➢➢ No enseñanza de valores prosociales.
➢➢ Falta de educación en el control de la agresividad (la agresividad es un fenómeno natural que

debe ser encauzado).
➢➢ Marginación socioeconómica.
A continuación, pasemos a analizar algunas de estas variables:
115
6 ECTS
1. La relación entre la criminalidad de los padres y la delincuencia de los hijos es mayor

cuando el historial delictivo del padre es, a la vez, reincidente y abarca el período
durante el que los hijos son criados. Es decir, que los hijos que durante la niñez tienen
padres que delinquen habitualmente poseen más probabilidades de llegar a delinquir; por el
contrario, cuanto mayores son la influencia criminógena es menor pues se supone que ya
tienen una mayor formación y una personalidad más formada.
2. Además de la criminalidad de los padres, pueden influir en la futura delincuencia de los hijos
otros comportamientos negativos: drogadicción, alcohol, desinterés laboral, alta
dependencia de la asistencia social, etc.
Cabe destacar que estos malos hábitos también pueden ser “transmitidos” por los hermanos. Es
decir, que se puede producir el efecto contagio. Numerosos estudios reflejan la gran relación de la
criminalidad y drogodependencia de un hermano sobre otro, en ocasiones, mayor que la que puede
ejercer el padre.
Existen trabajos que señalan que no suele haber mucha comunicación entre los padres y los hijos
delincuentes. Las pobres relaciones con los padres se han reflejado en hechos tales como no
tener actividades comunes de diversión entre ambos, falta de comunicación íntima, ausencia de
identificación afectiva con los padres, falta de afecto y calor paternos. Esta situación da lugar a que el
joven se aleje y no quiera hacer cosas en común con la familia (viajar, ir de vacaciones, salir a comer,...)
y “huya” a buscar es comunicación con amigos, pandillas,... con el consiguiente riesgo de aprendizaje
de conductas desviadas: delincuencia, drogas, etc.
La falta de supervisión es una variable es muy importante en la relación familia-delincuencia. Si los

padres “controlan” a los hijos disminuye la probabilidad de que estos delincan. Wilson (1980) encontró
que de entre todas las variables que examinó, la supervisión débil por parte de los padres era la más
estrechamente relacionada con la delincuencia. Esta falta de supervisión se manifestaba en hechos
como no decir el hijo dónde va, cuándo va a volver, dejarle vagar por las calles, no saber dónde se
encuentra, realizar demasiadas actividades de forma individual, sin la familia. Patterson señala cuatro
aspectos fundamentales en los que se refleja la falta de supervisión:
➢➢ Ausenciadereglasfamiliares(no hay horarios paracomer, no hay tareas domésticas distribuidas,

los hijos no saben lo que pueden o no hacer, etc.).
➢➢ Ausencia de control de la conducta de los hijos por parte de los padres (no saben lo que sus
hijos hacen, ni lo que piensan, creen que sus hijos no tienen conductas desviadas y no las
controlan).
➢➢ Ausencia de contingencias efectivas (los padres regañan, chillan pero no les premian
adecuadamente, no les refuerzan en las actividades prosociales frente a las antisociales).
➢➢ Tensiones y disputas continúas entre padres e hijos que no solucionan nada.
116
Existen datos que demuestran que los padres de los delincuentes son más severos en su trato con
los hijos que los padres de los no delincuentes, utilizando mucho más el castigo, incluso el físico,
frecuentemente. Esto genera que el hijo se vaya cargando de agresividad y que en el futuro también
será agresor de sus hijos por el sistema de educación que ha recibido.
Lo que realmente influye en la delincuencia más que la marginación socioeconómica son otras
variables asociadas y estudiadas tales como la falta de supervisión, criminalidad de los padres, etc.
Por lo tanto, la pobreza, la masificación y las malas condiciones de habitabilidad de la vivienda

parece que predisponen a la delincuencia pero no a través de un efecto directo sobre los niños, sino
porque la gravedad de la marginación socioeconómica tiene efecto adverso sobre los padres y estos
lo transmiten a los hijos: malos tratos, falta de comunicación, tensiones, etc.
Así pues, podemos afirmar que la situación socioeconómica no tiene una relación directa con
la delincuencia. De hecho, en la vida cotidiana nos encontramos con personas muy pobres,
verdaderamente necesitadas y que no delinquen.
4.1.3. La escuela
La escuela es, junto a la familia, el otro gran agente de socialización en nuestra sociedad. Es decir,
uno de los cauces a través de los cuales aprenden las normas y conductas sociales adecuadas, un
factor importantísimo para prevenir la delincuencia juvenil.
En estudios realizados entre diversos colegios, se detectaron mayores casos de delincuentes juveniles
en unos que en otros en función del mayor o menor control que se había realizado en la admisión
de los alumnos. El colegio había efectuado la selección de sus alumnos lo cual sirve de filtro para
impedir el acceso al mismo a “posibles futuros delincuentes”.
Otros estudios han concluido que los chicos poco hábiles intelectualmente tenían más probabilidades
de ser delincuentes y se iban con otros con poco nivel intelectual. Por el contrario, si asiste a un
colegio con mayor nivel académico, esas probabilidades disminuyen.
La mayoría de los jóvenes delincuentes apenas han aprovechado el poco tiempo que han ido a la
escuela.
En un estudio realizado por el japonés Kiyonaga entre 520 delincuentes juveniles de 14 a 20 años, se
demostró que el éxito escolar era uno de los mejores preventivos de la delincuencia. La delincuencia
suele estar asociada a negativas experiencias escolares.
Asimismo suele ocurrir que muchos jóvenes que fracasan en la escuela provienen de familias
conflictivas. Por el contrario, los procedentes de familias normalizadas y ajustadas tienen un menor
índice de fracaso escolar.
117
6 ECTS
Según Rutter (1979) y Jencks (1972) la influencia de la escuela en la delincuencia es menor

comparándola con las variables familiares. La génesis de la delincuencia está, por lo tanto, en la
familia, si bien, la escuela puede colaborar en su freno o desarrollo.
Crear en la escuela un ambiente positivo que favorezca la buena conducta puede ayudar a frenar la
criminalidad. La escuela socializa a los miembros más jóvenes de la sociedad, y les puede integrar en
los valores y modelos admitidos en ésta.
En las escuelas es donde los niños y las niñas “ensayan” los papeles que más tarde desempeñarán
como hombres y mujeres, padres y madres, trabajadores y trabajadoras,...
La escuela viene a ser como una “agencia” que colabora para colocar a los individuos en su posición
en la vida.
4.1.4. Los iguales
Los amigos son otra variable muy importante a tener en cuenta en el desarrollo de la delincuencia
juvenil: tener amigos delincuentes incrementa el riesgo de que un menor llegue a delinquir.
Esta afirmación es correcta aunque el joven proceda de una familia ajustada con buenas relaciones
y vaya a un buen colegio. Así pues, vemos que este tipo de relaciones trunca a muchos proceden de
buenas familias y colegios pero que en un momento de su juventud “toman contacto” con un grupo
de delincuentes y esto les puede repercutir en su futura delincuencia.
Ahora bien, si sumamos deficiencias familiares, escolares más amigos delincuentes, las probabilidades
de delinquir se incrementan de forma considerable.
Recordemos la teoría del aprendizaje de Sutherland, los amigos son los modelos a copiar, los jóvenes
tienden a imitar a sus amigos: forma de vestir, de hablar, de delinquir….
El tener amigos delincuentes es un factor predictivo de delincuencia futura y esto ha quedado

demostrado en distintos trabajos realizados por Farrington (1979), Hirschi (1969) y Hindelang (1981).
4.1.5. El desempleo
Un foco de peligro nace del paro juvenil. La falta de trabajo y profesión incrementan el potencial
criminógeno si a esto unimos otras variables como el consumo de drogas, conflictos familiares, etc.
El desempleo tiene efectos negativos, en especial, cuando coincide con fuertes carencias de
socialización y factores como los anteriormente citados.
Las deficiencias en la socialización conducen tanto al desempleo juvenil como a la delincuencia de

las personas jóvenes.
118
El paro juvenil unido a otros factores puede dar lugar a un cóctel explosivo llamado delincuencia
juvenil.
4.1.6. El entorno
Desde los trabajos de Shaw y Mackay, y posteriormente, los realizados por los investigadores de
la Escuela de Sociología de Chicago, han demostrado que los índices de delincuencia varían
grandemente según sea el área geográfica, con índices que tienden a ser más altos en áreas pobres
y superpobladas con bajo estatus social y en ciudades industriales, y más bajos en áreas rurales
espaciosas.
Las estadísticas han demostrado que el índice de criminalidad más alto se da en las grandes ciudades,
le siguen las pequeñas ciudades y, por último, los pueblos pequeños. No obstante, estos datos parten
del lugar de comisión del delito, sin aportar nada acerca del origen de los delincuentes.
Shaw y Mackay dieron una gran importancia a la presencia de modelos delictivos en las zonas
suburbiales de las ciudades, considerando que estos modelos tienden a ser imitados por los jóvenes.
En las grandes ciudades, las zonas de alta delincuencia, generalmente, están bastante diseminadas
sin que suela existir conexión con el vecindario y se caracterizan por tener una alta proporción de
individuos con estatus social, alto nivel de alquileres, hacinamiento, inmigrantes, etc.
4.1.7. Los medios de comunicación e internet
El posible impacto de las películas y videojuegos sobre la conducta de los jóvenes, con especial
referencia a la posibilidad de que una exposición frecuente a las escenas de violencia pueda
incrementar la predisposición a las actividades violentas o delictivas, ha sido objeto de diversos
estudios.
Según Brody (1977), las películas violentas son capaces de inducir a la imitación de la agresividad en
los jóvenes, sobre todo, de los niños más pequeños y de aquellos cuyo desarrollo ha sido seriamente
deteriorado por la ausencia de un proceso de socialización normalizado.
Stein y Friedrich (1975) señalaron que la televisión violenta parecía tener su mayor impacto en
individuos que ya eran claramente agresivos, y cuyos patrones de conducta agresiva se imitaron en
función del tiempo de exposición durante largos períodos a altos niveles de violencia.
En diversos experimentos realizados entre dos grupos de jóvenes, a uno se le proyectaban películas
prosociales y, al otro, violentas. Los resultados eran siempre similares. Los del primer grupo,
mostraban comportamientos normalizados mientras que los del segundo, manifestaban una menor
tolerancia a la espera y los que ya eran agresivos previamente, veían aumentar esta agresividad en
sus relaciones interpersonales.
119
6 ECTS
Durante el tiempo de proyección de las películas violentas aumentaba la agresividad, si bien, ésta
disminuía cuando finalizaban aquéllas. Esta influencia es de naturaleza imitativa.
Desafortunadamente, en la actualidad, Internet se ha convertido en el principal compañero diario de

muchos niños y este medio intensifica el ciclo de la violencia proporcionando a los jóvenes una gran
dieta de imágenes y respuestas agresivas. Son numerosos los delincuentes que imitan los delitos
vistos en las películas y tratan de cometerlos de igual forma en la vida real.
Los ordenadores personales, si bien comenzaron teniendo una función educativa y de distracción,
actualmente, han proliferado los programas de juegos que glorifican la violencia: comandos que
matan sin cesar, cazas de terroristas, batallas y guerras, etc.
Por otra parte, cabe destacar el fácil acceso que a través de Internet se puede tener a conocimientos
de creación y uso de medios violentos: cómo preparar un explosivo, cómo hacer barricas, cómo
defenderse y agredir a los policías, etc.
Señalaremos, asimismo, los nuevos videojuegos violentos que tratan de llevar a la práctica acciones
agresivas contra personas de determinado ámbito (judíos, personas de raza negra, vagabundos,
ancianos, personas gordas, etc.) llegando incluso a cometer asesinatos siguiendo las instrucciones
del juego.
4.1.8. Características conductuales
Diversas investigaciones empíricas han demostrado que existen claras diferencias conductuales
entre los jóvenes delincuentes y los que no lo son.
En 1975, May realizó un estudio en el que demostró que los delincuentes juveniles eran más
propensos a:
➢➢ Mostrar conductas antisociales (no ir a la escuela, peleas, vandalismo, desobediencia, robos, etc.).
➢➢ Problemas en sus relaciones interpersonales (aislamiento social, irritabilidad, falta de afecto, etc.).
➢➢ Problemasdeatenciónydeniveldeactividad(nerviosismo,hiperactividad,faltadeconcentración,
alta crispación, etc.).
➢➢ Vivenciar infelicidad y desgracia.
Estas características eran más acentuadas cuanto mayor era la reincidencia de los jóvenes. Por el
contrario, en los pocos delincuenciados se daban en menor grado.
Otra investigación llevada a cabo por West y Farrington en 1973 demostró que los jóvenes
delincuentes en relación con los no delincuentes eran:
120
➢➢ Menos conformistas, no aceptan las imposiciones sociales.
➢➢ Más bebedores y fumadores.
➢➢ Más promiscuos sexualmente.
➢➢ Más jugadores.
➢➢ Más peleas.
➢➢ Malas relaciones con sus padres.
➢➢ Trayectoria laboral muy irregular o en paro.
➢➢ Utilización de armas (sobre todo, navajas).
➢➢ Actitudes negativas frente a las autoridades.
Estos mismos autores llegaron a la conclusión de que estas características son más bien individuales
que grupales, es decir, que no se dan, por ejemplo, en todos los individuos procedentes de clase baja
u obrera pero sí, en ciertos subgrupos que se introducen en la subcultura delincuencial, llegando a
delinquir con mayor facilidad.
Un gran porcentaje de jóvenes delincuentes muestran importantes problemas sociales, emocionales

y conductuales. Pero existen delincuentes que no poseen ninguna de estas características y que han
llegado al delito por diversas problemáticas: fuerte necesidad económica, fácil comisión, pelea o
muerte circunstancial, etc. Suelen ser los delincuentes ocasionales.
4.1.9. Edad comienzo
Algunos delincuentes reincidentes ya mostraban una conducta muy desajustada en los primeros
años: gran ánimo destructor, pequeño vandalismo, maltrato a animales, frecuentes peleas con otros
niños, etc. Pero es entorno a la adolescencia cuando se manifiesta con más claridad la conducta
antisocial (absentismo escolar, vandalismo grave, robos). En determinados individuos, al final de esta
etapa aumentan los delitos violentos.
Con la edad disminuye la conducta antisocial. El delincuente juvenil suele dejar su “actividad” entre
los veinte y veinticinco años. Los que continúan tienen una mayor probabilidad de ser delincuentes
adultos “profesionales”, con gran dificultad para abandonar sus “carreras” delictivas.
Hay personas que llegan a ser delincuentes cuando son adultos, pero esto no es lo más frecuente.
121
6 ECTS
Los individuos que son más agresivos, antisociales y delincuentes en su juventud suelen serlo
también de adultos. Cuando este tipo de comportamientos se inician a edades muy tempranas,
resulta más difícil de abandonar en edades posteriores.
Se ha demostrado que la persistencia en las actividades delictivas está asociada con la edad de
aparición (Sellin 1958, Hamparin 1978, Sinclair y Clarke 1981, West 1982).
La persistencia antisocial en edad adulta estaba también en función de hasta qué punto, el joven
había asumido la vida delincuencial como estilo de vida.
Otros estudios de Mannheim y Wilkins 1985, Davis 1969 y Simon 1971, mostraron también que la
reincidencia es mayor cuando ha habido contacto con los tribunales de justicia a temprana edad.
4.1.10. Fenomenología delictiva
Vamos a partir del estudio realizado por Marc Le Blanc para analizar las formas de aparición de
la delincuencia juvenil. Este autor divide los delitos cometidos por los menores en conductas de
ocasión, de transición y de condición.
a. Conductas de ocasión. Son comportamientos marginales que forman parte de la vida diaria
y que están al límite entre las conductas antisociales y las delictuales. Son los pequeños
delitos o cuasidelitos que se cometen de forma ocasional por muchos jóvenes: conducir sin
carnet que lo autorice, viajar en bus, tren o metro sin pagar, pequeños hurtos en casa, colegio,
tiendas, pintadas, etc. Según este autor son cometidos por el 80% de los adolescentes.
b. Conductas de transición. Los jóvenes cometen delitos más graves que los anteriores y los
realizan en períodos delimitados de su vida debido a situaciones conflictivas en el ámbito
familiar o escolar o por problemas de desarrollo del propio individuo, al pasar su etapa
adolescente. Son significativos los delitos de venta de drogas (unido al consumo), robo de
vehículos, vandalismo, peleas que pueden acabar en lesiones graves e incluso en la muerte
de la víctima. Representan el 10% de los delincuentes juveniles.
c. Conductas de condición. Este tipo de comportamientos los tienen los jóvenes que continúan
con una actitud antisocial después de haber pasado la adolescencia. Llevan ya cierta
trayectoria delictiva, cometen robos con fuerza o con violencia (llegando a atracos con armas
a bancos, comercios), delitos contra la libertad sexual (violaciones y agresiones sexuales
contra menores y también, contra mujeres adultas), tráfico de drogas a gran escala y
homicidios. Este tipo de conductas afecta, según Marc Le Blanc, casi al 1% de los jóvenes.
Es frecuente asociar delincuente juvenil y delito callejero. Ello es debido a que la mayor parte de
los delitos cometidos por menores se realizan en las grandes ciudades. En los ambientes rurales se
da un mayor control familiar y social y existen menos situaciones propicias para delinquir (menos
comercios, menos personas, Un fenómeno que debemos relacionar muy estrechamente con la
122
delincuencia callejera es la drogadicción. El perfil típico del delincuente juvenil es el del toxicómano
que roba para financiarse el consumo (delincuencia funcional) si bien en muchos casos, se produce
el fenómeno contrario, menores que se iniciaron en el mundo delincuencial y a través de él llegan al
mundo de las drogas. Este último tipo de delincuente callejero es más peligroso debido a su mayor
antisociabilidad y menor probabilidad de reinserción social pues aunque puedan abandonar las
drogas persistirá en su carrera delictiva.
Si el joven delincuente se adapta socialmente podrá superar esta etapa conflictiva de su vida, pero
si persiste la inadaptación seguirá instalado en el conflicto, en el delito, y su vida será una carrera
de delitos, que irán in crescendo en cantidad y calidad, llegando a ser un auténtico delincuente
profesional en su etapa adulta.
Por lo que se refiere a los homicidios que se producen por los delincuentes juveniles, suelen ocurrir
al tratar la víctima de impedir que le roben. En otras ocasiones, por utilización innecesaria y excesiva
de la violencia para robar y sólo, en pocos casos, se busca causar la muerte de modo intencionado.
Los robos con violencia o intimidación son los que crean mayor temor en los ciudadanos por la
utilización de armas, sobre todo, navajas. Últimamente tienden a usar otros objetos como cadenas y
jeringuillas. Estas últimas son el arma preferida de los delincuentes toxicómanos por su comodidad
y por el terror que causa en las víctimas el contagio del SIDA.
Respecto a los delitos contra la libertad sexual son pocos los cometidos por menores pero crean gran
alarma social porque la víctima suele ser también menor de edad.
4.1.11. Perfil del menor infractor español
Es comúnmente aceptado que la delincuencia juvenil surge en determinados grupos sociales que
viven en zonas marginales de las ciudades. Veamos cuáles son las características que se tienen de
estos delincuentes juveniles en nuestro país.
➢➢ Anteriormente provenían, claramente, de las clases muy bajas o marginales pero cada vez más
nos encontramos con jóvenes delincuentes que pertenecen a grupos sociales medios y, en
ocasiones, alto.
➢➢ Su formación académica suele ser muy baja y, en muchos casos, se ha producido el llamado
“fracaso escolar” con el consiguiente abandono de estudios. No obstante, su nivel es mayor al
de los delincuentes juveniles de hace décadas.
➢➢ Suelen ser impulsivos, llegando a realizar actos destructivos.
➢➢ Su falta de formación conlleva una falsa interpretación de la realidad y reacciones antisociales.
123
6 ECTS
➢➢ Carentes de afecto, estimación y atención. Reciben poco apoyo familiar y cuando se “meten
en líos” no recibe ayuda.
➢➢ Escasas habilidades sociales que da lugar a aislamiento social.
➢➢ Consumo de drogas por la mayoría de ellos.
➢➢ Personalidad inmadura y débil que no es capaz de enfrentarse a la cruda realidad.
➢➢ En su familias hay antecedentes penales así como de toxicomanía o alcohol.
➢➢ Algunos sufren psicopatía por lo que su frialdad de ánimo les hace peligrosos.
➢➢ Muchos sufren trastorno narcisista de la personalidad, se sienten los “mejores”. Otros, “los más
tirados”.
➢➢ Pasa la mayor parte de su tiempo libre fuera de la familiar, sin supervisión alguna por parte de sus
padres.
➢➢ En muchos casos, los padres tienen bajo nivel académico y en algunos, son analfabetos.
Por último, señalar que la delincuencia en general y, la juvenil, en particular es cambiante. Cada
sociedad tiene en cada período histórico una delincuencia diferente y, por consiguiente, nuestra
delincuencia juvenil no es la que había hace dos décadas ni la que habrá dentro de unos años.
4.1.12. Las bandas juveniles
Si por cultura entendemos “un conjunto de valores, normas, pautas e instituciones por las que se rige
una sociedad, que dan una manera de pensar, sentir y de obrar propia y peculiar a los miembros de
la sociedad, llegando a constituir una colectividad concreta”, resulta evidente que en el mundo de los
delincuentes existe también un modelo cultural que sirve de referencia a quienes se desenvuelven
en ese ambiente.
Podemos denominarla “subcultura de la delincuencia” porque establece una serie de pauta, normas
y controles sociales y distribuye roles entre los miembros criminales.
Donald Cressey y David A. Ward diferenciaron tres niveles dentro de la subcultura juvenil delincuencial:
a. Subcultura juvenil delincuente. Es un desafío de los valores tradicionales por parte de los más
jóvenes, que forman grupos o bandas que no aceptan los valores sociales. En estas bandas
existe un fuerte control grupal de acuerdo con las normas de éstas que no permiten conductas
independientes.
124
b. Subcultura juvenil conflictiva. La integran jóvenes, en algunos casos emigrantes, que residen
en las zonas suburbiales. No forman parte de grupos legales ni ilegales. No tienen acceso a
los canales institucionales (legítimos o ilegítimos) para “triunfar” en la vida, les falta
oportunidades para ello. No tienen apoyo social ni familiar.
c. Subcultura juvenil retraída o automarginada. Rompen las relaciones con los demás miembros
de la sociedad. El grupo más característico es el de los drogadictos que se relacionan entre
ellos y se aíslan de la sociedad normalizada.
La banda juvenil nace como sustitutiva de la familia en la que el joven se encuentra inadaptado.
Philipe Robert estableció que quienes pertenecen a esas bandas suelen proceder de familias
desunidas, con mala experiencia a nivel familiar, escolar y laboral.
M. F. Thrashery las definió como un “grupo cohesionado con cierta tradición, estructura interna
espontánea, espíritu de cuerpo, solidaridad, conciencia de grupo y afición al terreno local”. Determinó
que las bandas se forman para suplir a las familias y para conseguir el sentimiento de seguridad que
no tienen en el ámbito familiar.
Las bandas son una reacción ante la falta de oportunidades para conseguir los objetivos que la
sociedad de consumo presenta como deseables e indispensables. Son como una reacción hostil
hacia los valores de la clase media.
Por regla general, tienen un “jefe” a quienes los demás reconocen autoridad y prestigio. Los
adolescentes inadaptados se sienten inclinados a agruparse en bandas. Helmut Schocoeck las
considera un “cobijo” para los jóvenes marginados.
Los menores comienzan a ingresar en las bandas cuando están en edad escolar (sobre los 13 años)
y alcanza su máxima presencia cuando llegan a la adolescencia. Tienen intereses comunes y unas
relaciones interpersonales muy estrechas que refuerzan la cohesión del grupo. Suelen ser jóvenes
que “han huido” de su casa y de su familia porque ésta no satisface sus necesidades mínimas (cariño,
comprensión, seguridad, apoyo,...). Los menores se rebelan contra las normas y costumbres sociales,
encontrando en estos grupos esa misma “rebelión” con la que se identifican. En definitiva, los
sujetos de las bandas comparten valores, pseudonormas y actitudes antisociales y contraculturales.
Presentan, generalmente, trastornos psicológicos que tienen su origen directo o indirecto en factores
sociales, familiares, escolares, económicos y ambientales.
Roger Hood y Richard Sparks establecieron que la actividad delictiva llevada a cabo por los
adolescentes se realiza en grupo. Shaw y Mckay observaron que en EE.UU., los jóvenes delincuentes
tenían cómplices en un 90% de los casos.
En estudios realizados en países europeos, se ha llegado a la conclusión que los jóvenes suelen
delinquir en grupos de dos o tres individuos y que es, a partir de los veinte años, cuando empiezan a
cometer delitos de forma autónoma.
125
6 ECTS
En España no hay una gran presencia de bandas juveniles delincuenciales y a lo que tienden los
menores es a actuar en grupo criminal, formado como máximo por cuatro miembros que se reúnen
sólo para delinquir, si bien últimamente se ha acentuado la presencia de bandas latinas, algunas de
ellas muy violentas.
Según G. Kaiser, las principales características son las siguientes:
a. Exteriorización de la violencia. Las bandas se dedican a cometer actos delictivos de diversa

índole tales como robos, atracos, tirones,... Pero los más frecuentes son los atracos con navaja
en la vía pública y los robos de coches. Últimamente, también realizan atracos con armas a
comercios (revólver, pistola y, sobre todo, con la famosa “recortada”: escopeta a la que se le
cortan los cañones para ser más cómodo su manejo y ocultación). En todas estas situaciones,
los jóvenes exteriorizan una gran violencia, en ocasiones, innecesaria y excesiva, con resultado
de muerte de sus víctimas por resistencia o por impulsividad de los menores.
b. Actividad en grupo. Los menores de las bandas cometen los delitos en grupo de una forma
organizada. Cada sujeto ejerce su rol dentro de la banda, posee una especialización. No
obstante, la figura principal es el líder que suele ser el más “valiente” e impulsivo, el primero
en lanzarse a la ejecución del robo. Le corresponde la organización del grupo, distribuyendo
tareas y planeando los“golpes”. Normalmente, tiene una mayor experiencia tanto delincuencial
como penitenciaria. Tampoco son extrañas las luchas de poder para conseguir el liderazgo de
la banda.
c. Alta visibilidad. Cada banda tiene unas señas propias de identidad a través de la manera de
vestir, peinarse, tatuarse, etc. Les gusta que la gente conozca a qué banda pertenecen pues,
para ellos es un orgullo. Todas poseen sus sedes respectivas (cuarteles generales) donde
poder acudir a cualquier hora del día. Es el “otro hogar” de sus miembros. También suelen
tener delimitada su “área de actuación”, produciéndose auténticas “guerras” entre bandas
rivales cuando una se “infiltra” en el territorio de otra/s para delinquir. Asimismo tienden a
acudir a determinados lugares de diversión: bares, discotecas,... Normalmente, son locales en
los que se hace la “vista gorda” a su forma de divertirse que suele consistir en la ingesta
excesiva de alcohol, consumo de drogas duras, relaciones sexuales, etc.
El papel de las menores dentro de estas bandas tiene escasa representatividad y si las hay, suelen
ocupar posiciones secundarias (cómplices, “ganchos”, transporte de armas o drogas, etc.). En
ocasiones, se las utiliza para mantener relaciones sexuales con los miembros de la banda, sobre todo,
del líder.
Rara vez participan los adultos en los delitos cometidos por bandas de jóvenes, a lo sumo lo
hacen como provocadores, es decir, como inductores del delito a cometer. Sin embargo, suele ser
frecuente que grupos de adultos utilicen a menores para como coartada. La explicación radica en
que actualmente, en España, los menores de 18 años son inimputables, tienen el privilegio de la
aplicación la Ley Penal del Menor que es más benigna, menos penitenciaria y más educativa.
126
Los menores que comienzan su carrera delictiva con adultos van aprendiendo de éstos cómo
delinquir. Conforme se van haciendo adultos se cansan de realizar tareas secundarias y deciden
actuar por su cuenta.
Las bandas criminales modernas ya no funcionan como las clásicas sino que suelen tener menor
coherencia interna y una permanencia temporal más corta. Se trata de bandas más flexibles y
dinámicas, con menor número de miembros.
Aparecen y desaparecen en función de la actividad delictiva a realizar. Las componen un número

máximo de miembros, de cinco. La razón es que de esta forma pueden viajar en vehículo sin llamar
la atención. Existe un líder el cual puede cambiar si hay un ingreso en prisión o si se forma una nueva
banda.
Las bandas marginales, al igual que las criminales, siguen estando presentes en, prácticamente,
todos los países occidentales.
Las bandas conflictivas continúan estando de actualidad de forma cíclica. Suelen tener gran
repercusión social a través de los medios de comunicación debido a la gran violencia que llegan a
utilizar así como por su comportamiento autoritario.
La etiología de estos grupos violentos hay que buscarla en el choque generacional que se viene
desarrollando desde hace décadas, en la crisis de las relaciones familiares y sociales, en la falta de
transmisión adecuada de valores sociales de libertad, tolerancia y solidaridad. A todo ello se une a
la falta de controles familiares y sociales, así como a la falta de expectativas laborales, económicas y
sociales de los jóvenes. Estos jóvenes que forman parte de grupos violentos provienen de familias de
clase media, media-baja y baja. Las expectativas de futuro de muchos jóvenes son tan nefastas que
quieren unirse a grupos inconformistas para reflejar su malestar, se sienten “perdedores sociales”. En
general, los miembros de estos grupos violentos son jóvenes que han fracasado en la escuela, no
tienen empleo fijo, pertenecen a familias desestructuradas con falta de relaciones interpersonales
y escasa afectividad. Se unen a los grupos violentos para romper el aburrimiento de su vida y para
poder identificarse con algo concreto. Son consumidores de alcohol u otras drogas.
Por lo tanto, la aparición de estos grupos se debe a cambios estructurales sufridos por la clase
obrera, al aumento del paro juvenil, al exceso de tiempo libre de los jóvenes que provoca en ellos el
“aburrimiento” social y a la falta de un futuro optimista.
En España, comparativamente hablando, no existen muchos grupos violentos. Tampoco su número

de miembros es tan importante como en otros países occidentales. Las ciudades españolas con
mayor presencia de grupos violentos son Barcelona, Madrid y Valencia. Sus miembros son jóvenes
de entre 16 y 23 años, siendo la edad media, los 19 años. Cuando alcanzan los 20, suelen comenzar
a abandonar estos grupos y optan por una vida más normalizada o por una clara carrera delictiva.
Suelen ser consumidores de alcohol u otras drogas, principalmente, los fines de semana. Proceden
de familias de clase media-baja, con elevado índice de fracaso escolar. Su actuación antinormativa es
127
6 ECTS
en grupo, realizan conductas violentas que causan daños, alteraciones del orden público que tiene
su origen en peleas y enfrentamientos con otros grupos o con los agentes de la seguridad del Estado.
Estos grupos desarrollan una violencia fanática, gratuita e irracional. Periódicamente destruyen
mobiliario urbano como exhibición de su fuerza, arrasan instalaciones, incendian papeleras, provocan
y agreden a ciudadanos indefensos, etc.
En algunas de estas bandas se infiltran individuos con ideología de extrema derecha o nacionalistas
radicales. Los primeros utilizan una disciplina paramilitar, amenazan con navajas, bates de béisbol,
y “puños americanos”, exhiben pancartas, emblemas y enseñas neonazis y se envalentonan con
vestimenta, himnos y saludos fascistas.
En los últimos años, las peñas de algunos equipos de fútbol han dado cobijo a estos grupos violentos,
convirtiéndose el club en el emblema bajo el cual se ocultan ideologías políticas extremistas que
potencian la violencia y el enfrentamiento continúo.
4.2. Medidas resocializadoras
El rasgo diferencial adoptado por las diversas legislaciones para diferenciar la delincuencia del menor
de la del adulto suele ser el criterio cronológico, fijando unos límites de edad. Un límite de edad por
debajo del cual se excluye toda responsabilidad, una edad en la que los individuos están exentos de
la aplicación de la ley penal, otra edad de transición en la que o bien se aplican unas normas propias
de menores, o hay una atenuación en la aplicación de las normas de los adultos y una edad por
encima de la cual se establece la responsabilidad plena del individuo.
En la normativa española, estos límites son los siguientes: hasta los 14 años no existe responsabilidad
penal; de 14 a 17 años, se aplicarían las medidas previstas en la denominada Ley reguladora de
la responsabilidad penal de los menores. (LO 5/2000, de 12 de enero) y, a partir de 18 años, se le
exige al infractor la responsabilidad penal prevista en nuestro Código penal ((CP). Es decir, que la
responsabilidad penal derivada de la actividad delictiva realizada por las personas que están en
el tramo de edad de entre 14 y 17 años, se exige a través de una legislación específica que tiene
naturaleza formalmente penal, pero materialmente sancionadora-educativa, que confiere al menor
infractor un tratamiento punitivo específico con una intervención de contenido, básicamente
educativo y asistencial, para posibilitar la reinserción social de éste, con la adopción de unas medidas,
fundamentalmente preventivo-especiales, orientadas hacia la efectiva reinserción y el superior
interés del menor.
Las medidas previstas de la Ley penal del menor como reacciones punitivas para los menores
infractores están recogidas en su artículo 7.1, estableciéndose por orden de gravedad, comenzando
por aquellas que conllevan una mayor restricción de los derechos del menor infractor, como es el
derecho a la libertad. Encabeza la lista el internamiento en régimen cerrado y, ultima dicha lista una
medida privativa de derechos, como es la inhabilitación. En este catálogo de medidas podemos hacer
una clasificación de las mismas en dos grandes grupos: las que son privativas de libertad y aquellas
128
que lo son de otros bienes o derechos, al primer grupo pertenecen los tres primeros supuestos de
citado artículo 7.1, letras a) b) y c) y al segundo las restantes letras, de la d) a la ñ).
Todas las medidas previstas en el citado precepto tienen un carácter de intervención educativa
específica, que dota a la Ley penal del menor de una serie de especialidades que se extienden a todos
los aspectos que se regulan en la misma, pues se parte de la premisa, comúnmente compartida, de
que los menores por estar inmersos en un proceso evolutivo de desarrollo personal aun sin terminar,
ni pueden ni deben recibir el mismo tratamiento sancionador que prevé la legislación penal ordinaria
para los delincuentes adultos, y ello por razones educativas y resocializadoras. De las especialidades
propias de la naturaleza formalmente penal, pero materialmente sancionadora-educativa de esta ley
penal del menor, queremos destacar, por lo que hace referencia al objeto de este artículo, el lugar
para el cumplimiento de la medida impuesta al menor infractor, es decir, el espacio físico donde
debe cumplirse dicha medida.
Este espacio físico debe ser, según lo dispuesto en el artículo 54.1 de la Ley 5/2000, un centro específico
distinto de los previstos en la legislación penitenciaria para la ejecución de las penas privativas de
libertad de los adultos y contar con las características propias que especifica el citado precepto en
su apartado 3; estar dividido en módulos adecuados a la edad, madurez, necesidades y habilidades
sociales de los menores internados y regirse por una normativa cuyo cumplimiento tendrá como
finalidad la consecución de una convivencia ordenada, que permita la ejecución de los diferentes
programas de intervención educativa y las funciones de custodia de los menores internados.
La razón por la que si considera procedente que la ejecución de las medidas privativas de libertad
se lleve a cabo en Centros específicos para los menores infractores radica, principalmente, en el
objetivo socializador de las mismas que se concreta para los menores infractores en la exigencia
de que la vida en el Centro amortigüe al máximo los efectos negativos que el internamiento puede
suponer al menor o a su familia, favoreciendo en todos sus aspectos la integración social.
4.2.1. Las medidas previstas en la Ley penal del Menor
La diferencia entre las penas tradicionales y las medidas previstas en la Ley penal del Menor no es
sólo de criterio terminológico, sino que tiene su materialización en muchos aspectos de la relación
jurídica, que afectan, tanto a la forma de cumplir la medida, como a la propia duración de la misma.
En este contexto, debemos decir que el régimen jurídico para exigir responsabilidad penal a los
menores de edad se ha diseñado conforme a un modelo de naturaleza sancionadora basado en la
idea de responsabilidad criminal de éstos, pero sin perder de vista que al ostentar los destinatarios la
cualidad de menores y estar aún inmersos en un proceso evolutivo de su personalidad, su contenido
debe ser eminentemente educativo con un tratamiento jurídico diferenciado de los adultos. La
propia Exposición de Motivos de la Ley 5/2000 reconoce que la responsabilidad penal de los menores
presenta, frente a la de los adultos, un carácter primordial de intervención educativa que trasciende
a todos los aspectos de su regulación jurídica y que determina considerables diferencias entre el
sentido y el procedimiento de las sanciones, en uno y otro sector, sin perjuicio de las garantías
comunes a todo justiciable.
129
6 ECTS
Esta orientación, preferentemente educativa, es lo que dota a la reacción punitiva sobre los menores
infractores de un carácter de prevención especial, frente a la prevención general más propia de la
reacción punitiva propia de las penas tradicionales previstas en el Código penal para los adultos con
el convencimiento, reconocido por todos los sectores doctrinales, de que el menor no es un adulto en
pequeño, sino que es distinto de aquel y, por ello, no es procedente aplicarle las mismas consecuencias
jurídicas que a éstos. Fruto de esta exigencia es que la prevención especial adquiere en el ámbito
de la justicia juvenil un valor tan importante, que se sitúa por encima de la prevención general; y
ello exige arbitrar unos mecanismos adaptativos para que las reacciones punitivas que procedan se
adecuen, en la medida de lo posible, a las necesidades educativas que el tratamiento específico del
menor demanda -principio de flexibilidad- consecuentemente, la Ley de responsabilidad penal de
los menores habla de medidas y no de penas, siendo la intervención penal sobre el menor infractor
distinta que la prevista en el derecho penal para los adultos.
4.3. Conclusiones
Las medidas previstas en la Ley reguladora de la responsabilidad penal de los menores que,
indudablemente tienen naturaleza penal, no pueden equipararse a las penas tradicionales porque
están basadas en unos presupuestos y principios particulares distintos de los que fundamentan la
pena tradicional, por lo que tienen encomendados unos fines específicos vinculados a las especiales
características de sus destinatarios.
La diferencia radica, básicamente, en el hecho de que las primeras -las medidas- tienen un carácter
educativo dirigido, prioritariamente, a la reeducación y reinserción del menor que por estar aún
inmerso en una fase de desarrollo de su personalidad permite la consecución del objetivo de un
cambio en su trayectoria vital, con mayor facilidad que lo pudiera ser con los adultos.
130
Tema 5.
La víctima en la ejecución penal y petintenciaria
5.1. Introducción
Desde la aparición del Estado la víctima del delito fue perdiendo el protagonismo que le corresponde
motivado por una concepción del ius puniendi estatal, como potestad exclusiva de éste, que al sustituir
a la venganza privada separó, definitivamente, el castigo del ofensor del interés directo y privado del
ofendido, lo que trajo como consecuencia inevitable la pérdida de protagonismo de la víctima en todos
los sectores del sistema punitivo. En la ejecución penitenciaria nunca tuvo presencia la víctima, pues
la finalidad resocializadora atribuida a la pena privativa de libertad en el art. 25.2 de la Constitución
española (CE) va a determinar, tras la entrada en vigor de la Ley Orgánica General Penitenciaria
1/1979 de 26 de septiembre (LOGP), el sistema de ejecución penal denominado de “individualización
científica” en el que todas las decisiones que se toman tienen como único destinatario al penado,
lo que conlleva dejar en un segundo plano el delito cometido y el daño ocasionado a la víctima y
primar, casi con exclusividad, la idea de reinserción del sujeto autor del delito140. Pero ha de tenerse
en cuenta que ciertamente la forma de cumplir la pena tiene tanta importancia como su duración,
ya que existen institutos jurídico-penitenciarios que inciden notablemente sobre la situación de
privación de libertad del interno (permisos, régimen abierto, libertad condicional,…) que pueden
suponer un acortamiento significativo del tiempo de internamiento efectivo. Tal como se configura
140 NISTAL BURÓN, J., “La participación de la víctima en la ejecución penal. Su posible incidencia en el objetivo
resocializador del victimario, Diario La Ley, Nº 8555, 5 de junio de 2015, pág. 1.
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6 ECTS
nuestro sistema penitenciario, en la prisión se realiza un nuevo juicio sobre el delito en base tanto
a la naturaleza y gravedad de los hechos como a la duración de la pena y valoración/pronóstico de
la futura conducta del penado (aportación de otras ciencias sociales), que suponen para el penado
el otorgamiento de un concreto estatus jurídico, que debe contar ciertamente con las suficientes
garantías legales para él pero también para la víctima del delito.
Desde hace unas décadas están aflorando los olvidados derechos de las víctimas. El protagonismo
que puede asumir la víctima con la Ley 4/2015, que regula el Estatuto de la Victima y que entra en
vigor en el mes de octubre de 2015, va ser mucho mayor en lo que respecta a la ejecución penal.
Este avance legal es positivo puesto que refuerza los derechos de las víctimas, al ofrecerles mayor
apoyo y protección, así como facilitándoles los medios para contribuir a su reparación material y
su recuperación personal. Podemos afirmar que este Estatuto ha ido más allá de lo exigido por la
Directiva 2012/29, del Parlamento y del Consejo de 25 de octubre, que establece las normas mínimas
sobre los derechos, el apoyo y la protección de las víctimas de delitos, permitiendo que la víctima
pueda recurrir resoluciones en materia penitenciaria141.
5.2. La intervención de la víctima en los procedimientos penitenciarios
La Ley Orgánica del Poder Judicial, al regular los procedimientos y recursos ante los Juzgados de
Vigilancia, establece que sólo pueden intervenir el penado o su abogado y el Ministerio Fiscal. Ni
la víctima, ni la Administración Penitenciaria están legitimadas para intervenir, lo que a juicio de
RACIONERO CARMONA142 es un defecto grave de la regulación. La primera porque no le es indiferente
el modo en que cumple la condena quien le agravió, y la segunda porque sin duda tiene interés
directo y legitimo en la resolución de estos asuntos, y por tanto no debería estar condenada a ser mera
emisora de informes sin posibilidad de formular alegaciones. Sin embargo el Tribunal Constitucional
en la Sentencia de 11 de septiembre de 1995 rechazó la legitimación de la Administración
Penitenciaria como parte en los procedimientos ante los Juzgados de Vigilancia. Por lo que se refiere
las partes procesales intervinientes en la causa penal, con excepción de las mencionadas (penado
y Ministerio Fiscal) sea la acusación particular, sea la acusación popular si se hubiere ejercido, no
están legitimadas para recurrir las decisiones del Juez de Vigilancia Penitenciaria (en adelante JVP).
En contra de este criterio, se manifiestan varios autores como es el caso de TAMARIT SUMALLA143 que
entiende que tal exclusión resulta difícilmente justificable porque la intervención del perjudicado por
el delito no se debe limitar sólo a obtener una sentencia favorable, sino que debería tener derecho a
que se pueda hacer “juzgar y hacer ejecutar lo juzgado”, como uno de los efectos de la intervención
de los particulares en la Justicia. No es suficiente defender que los “intereses de terceros tan sólo
pueden consistir en el interés general en que se cumpla la Ley, y promoverlo es precisamente función
específica del Ministerio Fiscal”, como bien dice ASENCIO CANTISAN144. Por todo ello, tiene razón
141 TAMARIT SUMALLA, J. M., El estatuto de las víctimas de delitos, Valencia, 2015, pág. 56.
142 RACIONERO CARMONA, F., Racionero Carmona, F., Derecho Penitenciario y Privación de Libertad, Madrid, 1999, .,
págs. 197-198.
143 TAMARIT, SUMALLA, J. Mª, GARCÍA ALBERO, R., RODRÍGUEZ PUERTA, Mª J., SAPENA GRAU, F., Curso de Derecho
Penitenciario, Barcelona, Valencia, 2005 2ª Ed., op. cit., pág. 252.
144 ASENCIO CANTTISÁN, H., “Recursos contra las resoluciones del JVP en la LOPJ”. Anuario de derecho penal y ciencias
penales, tomo 40, 1987, pág. 158.
132
LÓPEZ BORJA DE QUIROGA145 cuando afirma que, por la misma razón habría que negar entonces el
ejercicio de la acción penal en todo proceso por parte de los particulares perjudicados e incluso no
perjudicados por el delito. Así pues, no puede negarse un interés legítimo en el perjudicado por el
delito para que la ejecución penal discurra por los términos legales y reglamentariamente ordenados.
Por tanto, el perjudicado por el delito debe tener derecho a exigir ante el JVP que se ejecute la pena
en la forma legalmente establecida. Estamos de acuerdo con CERVELLÓ DONDERIS146 cuando dice
que la intervención de la víctima o perjudicado en la ejecución se ha de tomar con suma cautela para
evitar un envilecimiento de la ejecución de la prisión.
Pensamos que es la mínima vía de intervención que se puede dejar a la víctima y si bien se aducen
razones en contra, como la posible venganza de la misma, aquí hay que recordar que el art. 24 de la
Ley de Indulto de 18 de junio de 1870, aún vigente ya preveía que se debía oír al perjudicado en el
expediente de indulto.
5.3. El papel de la víctima en la Ley 7/2003
Con la LO 7/2003, de 30 de junio, de cumplimiento íntegro y efectivo de las penas, se produjo un

cambio importante en cuanto a la participación de la víctima en los procedimientos penitenciarios
en la línea indicada del proyecto de ley antes citado, y así en el art. 36.2 CP, que establece el periodo de
seguridad, se determina que en el caso de levantamiento del citado periodo y aplicación del régimen
general de cumplimiento por parte del JVP, se oirá previamente al Ministerio Fiscal, Instituciones
Penitenciarias y las demás partes.
El Código Penal del 2015 ha introducido el nuevo apartado tercero del art. 36 que establece que el
JVP podrá acordar la clasificación en tercer grado por razones humanitarias y dignidad personal de
los enfermos muy graves con padecimientos incurables y mayores de setenta años que presenten
escasa peligrosidad, previo informe del Ministerio Fiscal, Instituciones Penitenciarias y las demás
partes. Este grado ya estaba regulado en el artículo 104.4 RP, pero nos parece acertado que se le
haya dado la cobertura legal que no tenía.
Igualmente en el art. 78.2 CP, tras la LO 7/2003 reformada por el CP 2015, establece la posibilidad de
vuelta al régimen general de cumplimiento: “En estos casos, el juez de vigilancia, previo pronóstico
individualizado y favorable de reinserción social y valorando, en su caso, las circunstancias
personales del reo y la evolución del tratamiento reeducador, podrá acordar razonadamente, oídos
el Ministerio Fiscal, Instituciones Penitenciarias y las demás partes, la aplicación del régimen general
de cumplimiento”.
El criterio de la intervención de las demás partes que se contemplaba en la libertad condicional

anticipada a los 2/3 regulada en el antiguo art. 91.1 2 CP ha sido suprimida en el nuevo art. 90.2
CP, lo cual nos parece totalmente negativo, pues no se admite la intervención de la víctima en la
145 LÓPEZ BARJA DE QUIROGA, J., “Recursos contra las decisiones del JVP”. Poder Judicial, Nº especial III, pág. 152.
146 CERVELLÓ DONDERIS, V., Derecho Penitenciario, Valencia, 1ª Ed., 2001, pág. 116.
133
6 ECTS
aplicación de este beneficio penitenciario, aunque sí se permite en la modalidad del adelantamiento

cualificado de 90 días por año de los 2/3 (art. 90.2).
En los artículos anteriormente citados no se indican cuáles son las demás partes, podría ser la víctima,
la acusación particular o popular; sin embargo no lo indican de forma clara, si bien la LO 4/2015, como
veremos, sí que detalla expresamente la posibilidad de que la víctima pueda interponer algunos
recursos en materia de ejecución penitenciaria.
5.3.1. La responsabilidad civil derivada del delito
Encontramos antecedentes sobre la satisfacción de la responsabilidad civil durante la ejecución

penal de la pena en el CP de 1928 en su art. 169, y en el CP de 1970 en su art. 114, en los que
se hacía referencia a la obligación legal de destinar parte de las ganancias obtenidas en prisión al
pago de aquella147. Pero ni en la LOGP ni en el Reglamento Penitenciario (RP) existían disposiciones
referentes expresamente a la reparación del daño a las víctimas como elemento central para calibrar
la evolución en el proceso resocializador del victimario148.
La LO 7/2003, de 30 de junio, exige la satisfacción de la responsabilidad civil como requisito para

alcanzar el tercer grado y la libertad condicional, por lo que el pronóstico favorable de reinserción social
que preside la concesión de este grado de clasificación debe considerar la conducta efectivamente
observada por el penado en orden a restituir lo sustraído, reparar el daño e indemnizar los perjuicios
materiales y morales, así como las garantías de que las satisfaga con el patrimonio que pudiese llegar
a adquirir en tanto no haya satisfecho su responsabilidad.
Esta exigencia se justifica plenamente en aquellos delitos que han permitido al culpable obtener
un importante enriquecimiento ilícito si no se satisfacen las responsabilidades pecuniarias fijadas
en sentencia a causa de haber ocultado el penado su patrimonio. Por ello, se aplicará esta norma,
singularmente, cuando el penado hubiera sido condenado por la comisión de delitos contra el
patrimonio y contra el orden socioeconómico que hubieran revestido notoria gravedad y hubieran
perjudicado a una generalidad de personas, por delitos contra los derechos de los trabajadores, por
delitos de terrorismo, por delitos contra la Hacienda Pública y contra la Seguridad Social, así como
delitos contra la Administración pública comprendidos en los capítulos V al IX del título XIX del libro
II del Código Penal.
Estamos de acuerdo con ARRIBAS LÓPEZ cuando dice que la exigencia del pago de la responsabilidad
civil derivada del delito y que tal requerimiento sea especialmente intenso en el ámbito de la
delincuencia de la denomina “criminalidad de cuello blanco”, de la delincuencia que produce
especiales perjuicios en el ámbito laboral o socioeconómico149.
147 GARCÍA ALBERO, R, y TAMARIT SUMALLA, J. Mª, La reforma de la ejecución penal, Valencia, 2004, pág. 115.
148 MAPELLI CAFFARENA, B., “La judialización penitenciaria. Un proceso inconcluso”, Cuadernos derecho judicial Nº
33, 1995, págs. 277-303.
149 ARRIBAS LÓPEZ, E., “Aproximación a un derecho penal del enemigo”, Revista de Estudios Penitenciarios, Nº 253,
2007, pág. 51.
134
Por tanto, la prognosis social arrojará un sentido negativo cuando el sujeto que, pudiendo hacerlo,
no repare el daño causado permaneciendo indiferente a las consecuencias de su acción. Por ello
ha de entenderse que lo dispuesto en el art. 72.5 LOGP tendrá validez para aquellos supuestos en
los que el sujeto solvente, total o parcialmente no haga frente a ella voluntariamente o por vía de
apremio150. Luego lo que debe exigirse es una colaboración activa del penado en esa reparación y no
meramente inactiva como sujeto pasivo de una investigación patrimonial.
Así pues, se trata de que el comportamiento postdelictivo observado por el penado es una
circunstancia de especial significación a los efectos de realizar el juicio pronóstico de conducta
futura, por lo que el legislador, al exigir la satisfacción de la responsabilidad civil debe hacerlo en
el sentido del esfuerzo serio de la reparación, como circunstancia objetiva que concreta el juicio
pronóstico que debe realizar el Juez.
Está claro que desde el punto de vista de la prevención general, la comunidad entiende que no se
trate igual a quien delinque y no paga la responsabilidad civil que quien delinque y repara151.
En relación a la obligación de tener satisfechas las responsabilidades civiles derivadas del delito
para que el penado pueda ser clasificado en tercer grado y en libertad condicional, para autores
como BERISTÁN IPIÑA, este tipo de modificaciones son necesarias pues suponen la introducción de
la restorative justice, es decir, la justicia restaurativa152. Pero para TORRECILLA COLLADA esta reforma
supone otra distorsión en el sistema, puesto que la exigencia del pago de la responsabilidad civil
para el acceso al tercer grado, que se ha introducido con “calzador”, de forma improvisada, cuando
realmente la responsabilidad civil nada tiene que ver con la ejecución penitenciaria de la pena
privativa de libertad, se ha regulado con una deficiente técnica legislativa pues lo que en principio
aparece como exigencia plena en el art. 72.5 LOGP luego se matiza, y de una forma en la que se
podría incurrir en la prisión por deudas abolida ya desde el Derecho Romano por la Ley Poetelia
Papiria en el año 326 a. C. y que está prohibida por Tratados Internacionales suscritos por España153.
Al respecto, TAMARIT SUMALLA, manifiesta que si bien España con esta reforma se ha incorporado
tarde al movimiento político-criminal que trata de evitar el olvido de las víctimas y de atribuir a la
intervención del aparato punitivo del Estado un sentido reparador que complemente el meramente
retributivo o preventivo y puesto que la justicia reparadora extiende su alcance a todas las fases del
procedimiento (incluso a la ejecución penitenciaria, añadido nuestro), la fórmula legal adoptada no
se adecua a las realizaciones legislativas y prácticas de mayor interés en el Derecho comparado y
resulta técnicamente defectuosa154, pero aun así no es reprochable sino más bien positivo.
150 ACALE SÁNCHEZ, M., “Terrorismo, delincuencia organizada y penas” en Nuevos retos del Derecho Penal de la
globalización, Valencia, 2004, pág. 363.
151 FARALDO CABANA, P., “Un Derecho Penal de enemigos para integrantes de organizaciones criminales. La Ley
Orgánica 7/2003, de 30 de junio, de medidas de reforma para el cumplimiento íntegro y efectivo de las penas” en
Nuevos retos del Derecho Penal de la globalización, Valencia, 2004, pág. 324.
152 BERISTAIN IPIÑA, A., “Justicia restaurativa”, Diario El País, el 12/01/03, pág. 13.
153 TORRECILLA COLLADA, M. P., “Balance de la Ley Orgánica General Penitenciaria tras treinta años de vigencia.
Necesidad de abordar algunas reformas”. Diario La Ley Nº 7250, 28 de septiembre de 2009.
154 GARCÍA ALBERO, R. y TAMARI SUMALLA, J. Mª., La reforma…, op. cit., pág. 115.
135
6 ECTS
Para BUENO ARÚS la introducción del factor del pago de la responsabilidad civil es: “muy adecuado
que la ley vincule el disfrute de una ventaja o beneficio por parte del delincuente a que éste subsane
en todo o en parte la deuda para con la víctima. (…). Si el sujeto está en condiciones de pagar la
responsabilidad civil y no quiere hacerlo, su actitud es valorable, no como dato meramente objetivo
de que no paga, sino como el dato sorprendente subjetivo de que negarse a pagar pudiendo hacerlo
pone de manifiesto una importante falta de nivel de aptitud del sujeto para resocializarse o reeducarse
en el sentido de las leyes penales y penitenciarias.”155. No cabe duda que la progresión a régimen
abierto, el adelantamiento de la libertad condicional y ésta misma son mecanismos penitenciarios
que pueden estimular el pago de la responsabilidad civil y que la Administración Penitenciaria puede
utilizar instrumentos para “influir” en la satisfacción de la responsabilidad civil. A pesar de todo lo
expuesto, consideramos que lo que realmente hay que valorar no es tanto la efectiva satisfacción
de la responsabilidad civil, sino la actitud del delincuente hacia la víctima para valorar cual pueda
entenderse, como un elemento más, la conducta desplegada respecto a la reparación del daño156.
Con satisfacer la responsabilidad civil no basta para entender que el penado ha comprendido el mal
causado y que siente empatía hacia la víctima. Por todo ello consideramos oportuno implementar
programas de tratamiento penitenciarios de reparación a las víctimas en la línea enunciada en el art.
90.2 CP para el adelantamiento de la libertad condicional supercualificada.
Para finalizar este apartado hemos de destacar que el CP del año 2015 refuerza la valoración de la
responsabilidad civil a la hora del estudio de la libertad condicional puesto que el art. 90.4 establece
que: ”El juez de vigilancia penitenciaria podrá denegar la suspensión de la ejecución del resto de
la pena cuando el penado hubiera dado información inexacta o insuficiente sobre el paradero de
bienes u objetos cuyo comiso hubiera sido acordado; no dé cumplimiento conforme a su capacidad
al compromiso de pago de las responsabilidades civiles a que hubiera sido condenado; o facilite
información inexacta o insuficiente sobre su patrimonio, incumpliendo la obligación impuesta en el
artículo 589 de la Ley de Enjuiciamiento Civil” .
5.4. Participación de la víctima tras la Ley 4/2005
En el preámbulo de Ley 4/2015, de 27 de abril, se indica que el Estado conserva el monopolio absoluto
sobre la ejecución de las penas, lo que no es incompatible con que se faciliten a la víctima ciertos
cauces de participación que le permitan impugnar ante los Tribunales determinadas resoluciones
que afecten al régimen de cumplimiento de condena de delitos de carácter especialmente grave,
así como facilitar información que pueda ser relevante para que los Jueces y Tribunales resuelvan
sobre la ejecución de la pena, responsabilidades civiles, y solicitar la adopción de medidas de control
con relación a liberados condicionales que hubieran sido condenados por hechos de los que pueda
derivarse razonablemente una situación de peligro para la víctima. En el mismo preámbulo se
mantiene que la regulación de la intervención de la víctima en la fase de ejecución de la pena, cuando
se trata del cumplimiento de condenas por delitos especialmente graves, garantiza la confianza y
colaboración de las víctimas con la justicia penal, así como la observancia del principio de legalidad,
155 Entrevista Revista ATIP (Asociación Técnicos IIPP), Cáceres, Nº 1 año 2004, págs. 5-6.
156 ESTEVAN DE LA FUENTE, G.,“Nuevos requisitos para el acceso al tercer grado”, Revista de Técnicos de IIPP, Cáceres,
Nº 1/2004, pág. 28.
136
dado que la decisión corresponde siempre a la autoridad judicial, por lo que no se ve afectada la
reinserción del penado.
La participación de la víctima en la ejecución penal que le otorgó la LO 7/2003, que como dice NISTAL
BURÓN podemos calificar de pasiva, se amplía ahora con esta Ley 4/2015 a un protagonismo activo de
la misma en dos niveles, en los términos establecidos en el art. 13157 de la citada Ley: como participación
activa directa se legitima a las víctimas para impugnar determinadas resoluciones judiciales de la
fase de ejecución y como participación activa indirecta, cuando en el apartado segundo, se atribuye
a las víctimas legitimación para interesar que se impongan al liberado condicional las medidas o
reglas de conductas previstas por la Ley que consideren necesarias para garantizar su seguridad,
cuando aquél hubiera sido condenado por hechos de los que pueda derivarse razonablemente una
situación de peligro para la víctima; así como para facilitar al Juez o Tribunal cualquier información
que resulte relevante para resolver sobre la ejecución de la pena impuesta, las responsabilidades
civiles derivadas del delito, o el decomiso que hubiera sido acordado.
Siguiendo al citado autor, la participación activa de la víctima en los procedimientos del JVP en
materia de ejecución penitenciaria se puede producir por un doble cauce directo e indirecto158.
1. Como protagonista directa. En la ejecución de la sentencia condenatoria, la participación

de la víctima se circunscribe a la posibilidad de recurrir las resoluciones del JVP penitenciaria
solamente en los tres supuestos del art. 13 de la Ley 4/2015, es decir, cuando las víctimas que
hubieran solicitado, conforme a la letra m) del art. 5.1, que les sean notificadas las resoluciones
siguientes, podrán recurrirlas de acuerdo con lo establecido en la Ley de Enjuiciamiento
Criminal, aunque no se hubieran mostrado parte en la causa:
a. El auto por el que el JVP autoriza, conforme a lo previsto en el párrafo tercero del art. 36.2
del Código Penal, la posible clasificación del penado en tercer grado antes de que se
extinga la mitad de la condena, cuando la víctima lo fuera de alguno de los siguientes
delitos de: homicidio, aborto del art. 144 CP, lesiones, contra la libertad, tortura y contra
la integridad moral, contra la libertad e indemnidad sexual, robo cometidos con violencia
o intimidación, de terrorismo, trata de seres humanos.
b. El auto por el que el JVP acuerde, conforme a lo previsto en el art. 78.2 del CP, que los
beneficios penitenciarios, los permisos de salida, la clasificación en tercer grado y el
cómputo de tiempo para la libertad condicional se refieran al límite de cumplimiento de
condena, y no a la suma de las penas impuestas, cuando la víctima lo fuera de alguno de
los delitos a que se refiere la letra a) de este apartado o de un delito cometido en el seno
de un grupo u organización criminal.
157 Este artículo acogió una enmienda técnica en el Senado. Ha sido la única de las votadas en la cámara baja que no
se ha aprobado por unanimidad. La oposición no tenía nada que objetar al espíritu general de la norma, pero sí al
artículo 13, coincidió en tener en cuenta a las víctimas pero dudó de concederles tantas atribuciones y temió que
en realidad se vaya a dificultar la reinserción de los penados.
158 NISTAL BURÓN, J., “La participación de la víctima…”, op. cit., págs. 6 y 7.
137
6 ECTS
c. El auto por el que se conceda al penado la libertad condicional, cuando se trate de alguno
de los delitos a que se refiere el párrafo segundo del art. 36.2 CP o de alguno de los
delitos a que se refiere la letra a) de este apartado, siempre que se hubiera impuesto una
pena de más de cinco años de prisión.
Antes de que el JVP tenga que dictar alguna de las resoluciones indicadas en el apartado 1
del art. 13, dará traslado a la víctima para que en el plazo de cinco días formule sus alegaciones,
siempre que ésta hubiese efectuado la solicitud a que se refiere la letra m) del apartado 1 del
art. 5 de esta Ley. La víctima deberá anunciar al Secretario judicial competente su voluntad de
recurrir dentro del citado plazo máximo de cinco días contados a partir del momento en que
se hubiera notificado conforme a lo dispuesto en los párrafos segundo y tercero del artículo
7.1, e interponer el recurso dentro del plazo de quince días desde dicha notificación. Para el
anuncio de la presentación del recurso no será necesaria la asistencia de abogado, pero el
recurso debe estar firmado por abogado159.
2. Como protagonista indirecta. Según lo dispuesto en el apartado 2, párrafo primero del art.
13, las víctimas estarán también legitimadas para:
a. Interesar que se impongan al liberado condicional las medidas o reglas de conducta

previstas por la ley que consideren necesarias para garantizar su seguridad, cuando
aquél hubiera sido condenado por hechos de los que pueda derivarse razonablemente
una situación de peligro para la víctima, pueden ser cualquiera de las medidas no
privativas de libertad como por ejemplo la libertad vigilada (arts. 105 y 106 CP)160.
b. Facilitar al Juez o Tribunal cualquier información que resulte relevante para resolver sobre
la ejecución de la pena impuesta, las responsabilidades civiles derivadas del delito o el
comiso que hubiera sido acordado.
En cualquier caso, la participación activa de la víctima en la ejecución penal, tanto directa

como indirecta, exige que la misma haya solicitado, que se le notifiquen las resoluciones
susceptibles de impugnación [art. 5.1 letra m) de la Ley 4/2015], aunque no es necesario que
se hubiera mostrado parte en la causa y tampoco que la víctima sea asistida de abogado esto
último, según MANZANARES SAMANIEGO, no tiene mucho sentido161, este mismo criterio es
mantenido por el Consejo General del Poder Judicial en su informe al Anteproyecto de esta
ley, al manifestar que “las víctimas que deseen intervenir en la ejecución debería constituirse
en parte, asistidas de letrado y representas por procurador (…). Por otra parte, no puede
desconocerse la disfunción que la notificación a las víctimas podrá ocasionar en el
procedimiento de ejecución ante el Juzgado de Vigilancia Penitenciaria (…). Por ello, la
159 SERRANO, MASIP, M. El estatuto de las víctimas de delitos, Valencia, 2015, pág. 140. También DAZA BONACHELA,
M. “Comentario al Proyecto de Ley del Estatuto de la Víctima del Delito”, diciembre 2014, pág. 3.
160 SERRANO, MASIP, M. El estatuto de las víctimas de delitos, Valencia, 2015, pág. 140.
161 MANZANARES SAMANIEGO, J. L:, “Estatuto de la víctima. Comentario a su regulación procesal penal, Diario La Ley,
Nº 8351, Sección Doctrina,, 10 de junio de 2014, pág. 14.
138
notificación a la misma de las resoluciones del art. 13 causará una dilación en el procedimiento
del Juzgado de Vigilancia Penitenciaria”162.
5.4.1. Participación de la víctima en el tratamiento penitenciario
Según el art. 25.2 CE las penas estarán orientadas a la reeducación y reinserción social del penado163,
éstas se deben tender a alcanzar con el tratamiento penitenciario, que es el conjunto de actividades
directamente dirigidas a la consecución de las indicadas reeducación y reinserción social (art. 59
LOGP). Pero en ninguna de estas actividades tratamentales se da participación activa a la víctima
en esta Ley 4/2015, cuando sería razonable que esa participación tuviera lugar, al menos, en la
clasificación y progresión al tercer grado de tratamiento, pues si la víctima puede recurrir el auto
del JVP de concesión de la suspensión de la condena y libertad condicional más aún deberá tener
esta posibilidad con el tercer grado que puede suponer la salida diaria de la prisión. Como hemos
visto, en el régimen actual el control judicial de los terceros grados solo existe cuando se produce
una impugnación por el Ministerio Fiscal, el penado o el abogado de éste. Por ello, hubiera sido
recomendable, que en esos delitos a los que hace referencia el art. 13 de esta Ley 4/2015, la víctima
también tuviera un protagonismo directo en la ejecución penal que le permitiera recurrir estas
decisiones, porque el Estatuto de la víctima, en este ámbito competencial de la Administración
penitenciaria, solamente prevé en su art. 7.1 e) que las resoluciones o decisiones penitenciarias que
afecten a sujetos condenados por delitos cometidos con violencia o intimidación y que supongan
un riesgo para la seguridad de las víctima se notifiquen a éstas164. Hubiera sido acertado que las
autorizaciones del JVP de permisos de salida para los clasificados en segundo grado fuesen
susceptibles de poder ser impugnada por la víctima para los delitos indicados en el art. 13.
Se dice que la orientación resocializadora de la pena se podría ver comprometida seriamente, en la

práctica, con una participación activa de la víctima en la ejecución penal165 pues dicha intervención
tendría como efecto aumentar el número las denegaciones de beneficios penitenciarios y liberaciones
y endurecería las condiciones a que se subordina su concesión, lo que repercutiría negativamente
en las expectativas de reinserción del penado, objetivo de la pena, que debe prevalecer tras la
sentencia. Pero una eventual intervención de la víctima en la ejecución penitenciaria está justificada
en la medida en que esta intervención contribuye a la reinserción social del delincuente, que es
el fin principal de la pena, mediante la responsabilización del infractor por el hecho cometido, el
arrepentimiento por el mal causado y la reparación, en la medida de lo posible, de los perjuicios
materiales y morales provocados166.
5.4.2. La reparación del daño
La ejecución penitenciaria de la pena debe posibilitar la reinserción comunitaria del penado,

favoreciendo dinámicas de “responsabilización” por el hecho cometido, a través, preferentemente, del
162 CGPJ, Informe al Anteproyecto de Estatuto de la víctima, págs. 34-37.

163 SSTC 150/1991, 19/1988, 55/1996, 234/1997, 120/2000.
164 NISTAL BURÓN, J., “La participación de la víctima…”, op. cit., pág. 8.
165 TAMARIT SUMALLA, J.M., El estatuto de las víctimas de delitos, Valencia, 2015, pág. 56.
166 NISTAL BURÓN, J., “La participación de la víctima…”, op. cit., págs. 9-10.
139
6 ECTS
instituto de la reparación del daño, ello conferiría sentido al paradigma de reintegración comunitaria
del victimario167.
Según TAMARIT SUMALLA168 ninguna referencia contenía la legislación penal y penitenciaria a la

reparación del daño una vez iniciada la ejecución de la pena privativa de libertad (…). El legislador
de 1979, preocupado absolutamente por erigir un sistema orientado a la reinserción social del
delincuente, en ningún momento tomó en cuenta aspectos de la ejecución penal relacionados
con los intereses de la víctima y con la reparación. Ello se expresa especialmente en lo relativo al
tratamiento. Con todo, el marco normativo es suficientemente amplio como para haber permitido
el desarrollo de programas que tienen entre sus objetivos promover en los internos una sensibilidad
hacia las víctimas o un trabajo de la empatía169.
El art. 59 LOGP establece que el tratamiento pretende hacer del penado una persona con la intención
y la capacidad de vivir respetando la ley penal así como subvenir a sus necesidades, procurándose
que desarrollen una actitud de responsabilidad individual y social con respecto a su familia, al prójimo
y a la sociedad en general. Por tanto, el factor asumir la responsabilidad comprende lógicamente la
reparación del daño y/o la satisfacción de la responsabilidad civil. En relación con este tema el art.
33.1.d LOGP al regular el trabajo penitenciario dispone que la Administración Penitenciaria debe de
procurar que los internos “contribuyan al sostenimiento de sus cargas familiares y al cumplimiento
del resto de sus obligaciones”, y no cabe duda que una de ellas es la responsabilidad civil derivada del
delito170, con lo cual el penado podría satisfacerla con los ingresos ocasionados por su trabajo durante
la ejecución de la pena siempre y cuando tengan el carácter de embargables o si él voluntariamente
quiere proceder al pago.
Por tanto, si bien la clasificación y tratamiento penitenciario se centra en la personalidad del victimario,
es necesario tener en cuenta como criterio resocializador del mismo la actividad reparadora a la
víctima171. El requisito del pago de la responsabilidad civil constituye una variable a ponderar, junto
con el resto de variables clasificatorias, en los supuestos de clasificación en tercer grado y libertad
condicional. Tal variable hace referencia al aspecto de la personalidad del acusado relativo a su
actitud o posición frente al delito, y comporta la plena asunción de la responsabilidad delictiva y
una inequívoca voluntad de reparación del daño causado por el delito, materializada en el esfuerzo
dirigido a su reparación.
Como bien dice CERVELLÓ DONDERIS desde una perspectiva resocializadora en el sentido
constitucional este requisito no debe obstaculizar la reinserción, de lo contrario se estará manteniendo
167 SUBIJANA ZUNZUNEGUI, I. J., “El Juez en la ejecución de las penas privativas de libertad”, Revista Electrónica de
Ciencia Penal y Criminología, 2005, pág. 6, consultada 15/11/2012.
168 GARCÍA ALBERO, R. y TAMARIT SUMALLA., J. Mª, La reforma…, op. cit., pág.114. También en TAMARIT SUMALLA, J.
Mª., GARCÍA ALBERO, R., RODRÍGUEZ PUERTA, Mª J. y SAPENA GRAU, F., Curso. …, op. cit., 2ª Ed., 2005, pág. 279.
169 TAMARIT SUMALLA, J. Mª., “La justicia reparadora en la ejecución penal ante las reformas penales”, Revista General
del Derecho Penal. Iustel, Nº 1, 2004, pág. 17.
170 TAMARIT SUMALLA, J. Mª., GARCÍA ALBERO, R., RODRÍGUEZ PUERTA, Mª J. y SAPENA GRAU, F., Curso. …, op. cit., 2ª
Ed. 2005, pág. 280.
171 SUBIJANA ZUNZUNEGUI, I., Las víctimas, juicio oral y sentencia, Vitoria, 2000, pág. 132.
140
una interpretación de la responsabilidad civil incompatible con el mandato constitucional172. Por ello
la finalidad de la satisfacción de la responsabilidad civil encaja claramente dentro de la prevención
especial recogida en el art. 25.2 CE, puesto de lo que se trata es de lograr que el penado asuma la
responsabilidad por el delito cometido como una prueba más de su intención de reinserción ante la
sociedad. Si por otro lado según el art. 59 LOGP “el tratamiento penitenciario consiste en el conjunto
de actividades directamente dirigidas a la consecución de la reeducación y reinserción social”, no
cabe duda que esta “actitud de respeto” no se alcanza en abstracto sino mediante la íntima ligazón
con la víctima, como premisa para no generar nuevas víctimas en el futuro. Por ello si el interno
continúa durante el cumplimiento de la pena con una inadecuada actitud ante las víctimas no habrá
superado parte de las variables cualitativas “directamente relacionadas con la actividad delictiva”
(art. 106.2 RP), de satisfacción de todos los distintos fines legítimos de las pena y no podrá acceder al
tercer grado ni a la libertad condicional.
Por tanto derivar el desplazamiento de la responsabilidad civil a la vía penitenciaria le dota de un

sentido tratamental que permite actuar sobre el sujeto, no sólo para facilitarle los medios para
cumplirla en casos de insolvencia173 (por ejemplo, facilitándole trabajo remunerado en los talleres
productivos en el interior del centro penitenciario o en el exterior en caso de poder salir al estar
clasificado en 3º grado o 2º con aplicación del art. 100.2 RP), sino también para motivarle que debe
satisfacerla como un paso más a su reinserción.
Estamos de acuerdo con que la interpretación de la satisfacción de la responsabilidad civil debe

interpretarse como una propuesta que reviste una vital importancia porque no sólo refleja un
sentido flexible, educativo y resocializador del cumplimiento de la responsabilidad civil, sino que
está abriendo el camino a un contenido específico del tratamiento penitenciario de los delitos
patrimoniales que han sido tradicionalmente los más olvidados entre los tratamientos específicos
desarrollados en el ámbito penitenciario174.
Desde el punto de vista del penado, la justicia reparadora aumenta las posibilidades de éxito del
tratamiento penitenciario. Favorece la sensibilización sobre las consecuencias del delito, el desarrollo
de la empatía y la asunción de responsabilidad, sirviendo como contrapeso de las estrategias de
neutralización o de las distorsiones cognitivas que constituyen uno de los principales obstáculos
para la adopción de actitudes prosociales.
Esta posibilidad que ofrece la justicia restaurativa, cuyos servicios en favor de la víctima están,
asimismo, diseñados y previstos en el Estatuto de la víctima no es contraria a una intervención directa
de la víctima en la ejecución penal en los términos que regula el citado Estatuto, sino que puede
ser complementaria, pues permite ajustar los niveles de intervención de la víctima del delito en la
fase de ejecución penitenciaria a la debida implementación de los avatares del régimen impuesto al
penado175.
172 CERVELLÓ DONDERIS, V., “Responsabilidad civil y…”, op. cit, pág. 94.
173 CERVELLÓ DONDERIS, V., “Responsabilidad civil y…”, op. cit., pág. 110.
174 CERVELLÓ DONDERIS, V., “Responsabilidad civil y…”, op. cit., pág. 121.
175 NISTAL BURÓN, J., “La participación de la víctima…”, op. cit., pág. 11.
141
6 ECTS
5.4.3. La mediación penitenciaria
La mediación con la víctima real aporta un valor añadido respecto a otras intervenciones terapéuticas
basadas en víctimas análogas o en programas de sensibilización hacia víctimas genéricas, aunque
debe recordarse la universalidad propia de una buena práctica de la justicia reparadora, que permite
aplicarla a delitos sin víctima o en aquellos casos en que ésta rechace participar en el proceso.
La mediación penal víctima-infractor es un proceso en el que la víctima y el infractor se reúnen cara

a cara (si es posible) con un mediador. Ambos conversan sobre el incidente, la víctima puede hacer
preguntas y recibir información, además de expresar sus sentimientos. Las víctimas obtienen una
sensación de cierre con respecto al incidente de liberar su “ira” y otras emociones176.
Los infractores consiguen ver a sus víctimas como personas y no sólo como objetos aleatorios. Tienen
la oportunidad de responsabilizarse, reducir la vergüenza dañina y hacer la restitución. Como parte
del programa, el mediador se reúne con la víctima y el ofensor por separado antes de una sesión
conjunta, les explica el proceso, analiza las posibilidades de desarrollar el espacio de cada parte,
prepara a cada uno en el uso efectivo de la comunicación, aclara presunciones y expectativas.
Las prácticas restaurativas, como la mediación y otras, pretenden que los infractores se responsabilicen
de sus conductas. Esto es importantísimo, en el sentido de que sólo si asumen y se mentalizan que
han violado una norma y han dañado a una persona, pueden llegar a comprender hasta qué punto
su acción ha perjudicado a esa persona y a la sociedad en su conjunto. Por otro lado, porque si se
logra que el infractor valore y reconozca al menos en parte todo esto, servirá para que no vuelva a
cometer el mismo o similares hechos delictivos.
Se trataría de “educar” en el sentido de hacerles comprender, vean y oigan de forma directa (a

través de la víctima) que su actitud es dañosa y perjudicial y que no tienen derecho a seguir con
esa actitud. Lógicamente, no todos los infractores podrán reflexionar y asumir sus conductas, pero
por esta vía se puede conseguir que algunos lo hagan, reduciendo la reincidencia. La víctima va a
conseguir liberarse del “rol” de víctima que le puede llegar a acompañar durante toda la vida. Se
puede desahogar, expresar sus temores, angustias e ira. Puede conseguir fortaleza y seguridad, lo
mismo que la comunidad, pues a través de estas herramientas como la mediación, los daños que se
han causado a la víctima y que también repercuten en la sociedad pueden repararse y/o disminuirse
de forma considerable.
Los principios jurídicos básicos del tratamiento penitenciario muestran un apreciable grado de
concordancia con los de la mediación, como sucede con la voluntariedad o con el carácter dinámico
e incentivador de sistema de cumplimiento y el estímulo de la participación del interno en el
tratamiento.
176 DEL VAL, MARÍA TERESA, “Mediación en materia penal: ¿la mediación previene el delito?” Revista de Mediación, Nº
50. Abril, 2008.
142
La práctica ha demostrado que los procesos restaurativos son igualmente eficaces e incluso más,
en delitos graves que en los leves177. Los procesos restaurativos como la mediación penal no deben
limitarse a infracciones más leves, las víctimas de delitos graves son las que más necesitan poder
recuperarse del impacto del delito y esto lo van a conseguir muchas de ellas, de mejor forma a través
de la Justicia Restaurativa, teniendo en cuenta que la reparación del daño para la mayoría de ellas no
solo es material sino también moral y psicológica178.
5.4.4. El perdón del victimario
La LO 7/2003, de 22 de junio reformó la LOGP estableciendo en el art. 72.6 que para la clasificación
o progresión al tercer grado de tratamiento penitenciario de personas condenadas por delitos de
terrorismo de la sección segunda del capítulo V del título V del XXII del libro II del Código Penal o
cometidos en el seno de organizaciones criminales, se requerirá (…) que muestren signos inequívocos
de haber abandonado los fines y los medios terroristas (…) “lo que podrá acreditarse mediante una
declaración expresa de repudio de sus actividades delictivas y de abandono de la violencia y una
petición expresa de perdón a las víctimas de su delito”.
Según MANZANARES SAMANIEGO los “signos inequívocos” y los comportamientos activos— “podrá
acreditarse mediante una declaración expresa de repudio de sus actividades delictivas y de abandono
de la violencia y una petición expresa de perdón a las víctimas de su delito”. La petición de perdón es
una mera formalidad de escaso valor para el pronóstico que el sistema de individualización científica
demanda179.
Para CERVELLÓ DONDERIS180, el requisito del arrepentimiento y petición de perdón resulta

desproporcionado e injusto porque entra en aspectos morales y cambio de valores lo que no encaja
en una resocialización dirigida a los actos no a los pensamientos. En esta misma línea se pronuncia
TAMARIT SUMALLA diciendo que la “petición expresa de perdón a las víctimas del delito” tiene
connotaciones moralistas181; y además todo ello no garantiza que sea verdad. La petición expresa
de perdón a las víctimas, sin embargo sí que puede alcanzar objetivos muy positivos si se enmarca
dentro de un programa de tratamiento dirigido a asumir el delito, potenciar la empatía hacia la
víctima, y desarrollar la responsabilidad por el daño causado182.
La Secretaria General de Instituciones Penitenciarias en el año 2009 puso en marcha un programa

de mediación para presos de ETA denominada Vía Nanclares, como un instrumento dotado a los
177 TAMARIT SUMALLA, J.M., El estatuto de las víctimas de delitos, Valencia, 2015, pág. 311.
178 DOMINGO DE LA FUENTE, V., “La reforma del código penal ¿una esperanza para la mediación penal?, 10 de julio de
2015.
179 MANZANARES SAMANIEGO, J. L., Política penitenciaria, legislación y terrorismo, Diario La Ley, Nº 7868, 2012, pág.
9.
180 CERVELLÓ DONDERIS, V., “Los nuevos criterios de…”, op. cit., pág. 21. En el mismo sentido se pronuncia en Derecho
Penitenciario 2ª Edición, op. cit., págs. 147-149.
181 GARCÍA ALBERO, R. y TAMARIT SUMALLA, J. Mª., La reforma de…, op. cit., pág. 125.
182 CERVELLÓ DONDERIS, V., “Responsabilidad civil y tratamiento penitenciario” dentro de la obra Derecho
penitenciario: incidencia de las nuevas modificaciones, CGPJ, Madrid, 2007, pág. 115.
143
6 ECTS
penados por delitos de terrorismo, cuya pretensión primordial era lograr la reinserción social y la
reeducación de los reclusos de acuerdo con lo dispuesto en el art. 25.2 CE.
Según fuentes del Ministerio del Interior, el programa perseguía que los miembros de ETA arrepentidos
tomasen verdadera conciencia de los delitos cometidos y llegasen a la convicción de que tenían que
pedir perdón personalmente a las víctimas por el daño que les han hecho. Si el proceso concluía
satisfactoriamente, el mensaje se le trasladaba a la víctima para que decidiera si quiere recibir ese
perdón o no. En el Centro Penitenciario de Nanclares participaron en este programa entorno a una
decena de internos. Los resultados, según estas mismas fuentes, fueron muy positivos183.
El Ministerio del Interior anunció el 26 de abril de 2012 la puesta en marcha“Programa para el desarrollo
de la política penitenciaria de reinserción individual en el marco de la ley” para la reinserción de los
presos de ETA aplicable también a miembros de otras bandas terroristas y del crimen organizado.
El plan consiste en una serie de iniciativas orientadas a que los terroristas den pasos hacia su
integración en la sociedad, y el único requisito para incorporarse al mismo será desvincularse de
la organización de forma “clara” y “sólida”, sin que, al parecer, deba haber una petición de perdón. El
primero de los requisitos es que el interno pida su incorporación al programa de reinserción184, para
lo que previamente deberá acreditar el rechazo a la violencia y su desvinculación de la organización
criminal a la que han pertenecido. A partir de ese punto, el plan contiene un programa específico
dedicado a la “educación en valores de convivencia” mediante “aulas” en las que participarán los
internos, que también tendrán acceso a cursos de mejora de su “capacitación socio-profesional”
orientados a su formación para la inserción en la vida laboral185.
Es de lamentar que trascurridos más de tres años este programa no se haya llevado a cabo, quizá
porque se considere que ya no es necesario después de anunciar ETA el cese definitivo de la lucha
183 Con más detalle de la vía Nanclares se puede seguir el libro Los ojos del otro: Encuentros restaurativos entre
víctimas y ex miembros de ETA. Autores: Esther Pascual, Alberto José Olalde, Francisca Lozano, José Luis Segovia,
Julián Carlos Ríos, Eduardo Santos y José Castilla, y la viuda de Juan Mari Jáuregui, Maixabel Lasa. La publicación
narra, de la mano de algunos de sus protagonistas, los entresijos de los encuentros restaurativos celebrados entre
presos disidentes de ETA y afectados, ya sea directos o familiares, por el terror ejercido durante décadas por la
banda. El libro se centra en catorce encuentros organizados entre 2011 y 2012.
184 En contra de este programa se manifiesta MANZANARES SAMANIEGO, J. L., “Política penitenciaria...”, op. cit.,
pág. 14: “El Gobierno debería abstenerse de elaborar, contra lo que ya se hizo en otra ocasión, una especie de
contrato de adhesión a partir de un paquete de medidas que predeterminarían supuestamente la actuación de
los Tribunales, ofreciendo al terrorista lo que ni siquiera está en sus manos. Y deberá mantenerse firme en su
negativa a negociar con ETA, porque sería una indignidad, porque no en vano nuestro sistema progresivo se
llama de individualización científica y porque, aunque se olvide con frecuencia, las condenas se refieren a hechos
pasados y no impiden la comisión de ulteriores delitos por pertenencia o colaboración con banda armada. ETA
lo sigue siendo pese a su declaración unilateral de tregua. En cuanto a la petición expresa de perdón como un
requisito más para la obtención del tercer grado penitenciario y para la libertad condicional, su exigencia no
podría orillarse, en su caso, por un proyecto gubernamental de resocialización”.
185 Agencia EFE, 26/4/2012. El Ministro del Interior, Jorge Fernández Díaz, afirmó que los terroristas que se acojan al
plan de reinserción deberán mostrar su voluntad de dejar atrás el terrorismo de forma “clara, solemne y pública”.
Acogerse al plan es “una condición necesaria pero no suficiente” para el acercamiento en el caso de los presos de
ETA, ya que deberán cumplir el resto de requisitos de la ley penitenciaria.
Fuentes penitenciarias han informado de que el programa, que nace de la llamada “vía Nanclares” pero que
es “mucho más ambicioso”, consiste en una serie de iniciativas orientadas a que los terroristas y miembros de
organizaciones criminales conozcan la realidad social y reflexionen sobre su pasado con el fin de que no vuelvan
a reincidir.
144
armada, pero hay que tener en cuenta que todavía hay muchos miembros de la misma en prisión,
además de otros grupos terroristas y de un número creciente de penados que forman parte de otras
organizaciones delictivas a quienes les podría ser útil este programa para su reinserción social.
5.5. La protección de las víctimas
Para finalizar es oportuno hacer referencia a la relación víctimas de la violencia de género con la
Administración Penitenciaria. Establece el art. 544 ter de la Ley de Enjuiciamiento Criminal reformado
por la Ley 27/2003, de 31 de julio, Reguladora de la Orden de Protección de las Víctimas de la
Violencia Doméstica, en su apartado nueve:” La orden de protección implicará el deber de informar
permanentemente a la víctima sobre la situación procesal del imputado así como sobre el alcance
y vigencia de las medidas cautelares adoptadas. En particular, la víctima será informada en todo
momento de la situación penitenciaria del agresor. A estos efectos se dará cuenta de la orden de
protección a la Administración penitenciaria”.
Por tanto, la Administración penitenciaria, tiene que comunicar a las Oficinas de Atención a las
Víctimas las salidas al exterior (permisos, régimen abierto, libertad condicional) o de la excarcelación
definitiva de la persona condenada.
5.5.1. La orden de protección europea (OPE)
La protección activa de las víctimas de delitos en la Unión Europea (UE) tiene desde hace tiempo
una gran preocupación, como demuestra la Decisión Marco del Consejo 2001/220/JAI, de 15 de
marzo de 2001, relativa al estatuto de la víctima en el proceso penal, que fue revisada por Resolución
del Consejo de 10 de junio de 2011 para reforzar los derechos y la protección de las víctimas,
particularmente en los procesos penales. El instrumento aprobado fue la Directiva 2011/99/UE del
Parlamento Europeo y del Consejo de 13 de diciembre de 2011 que instaura la Orden Europea de
Protección (OEP, en adelante). Posteriormente la Directiva 2012/29/UE del Parlamento Europeo y del
Consejo de 25 de octubre de 2012, estableció las normas mínimas sobre los derechos, el apoyo y la
protección de las víctimas de delitos.
Las medidas de protección tienen efectividad mientras la víctima se encuentra en el país en el que
se ha dictado la medida, pero la pierden cuando la persona se traslada a otro país de la UE para
vivir, trabajar o hacer turismo. Aquí se produce un importante vacío que puede ser aprovechado por
determinados agresores para perseguir a sus víctimas allí donde éstas se encuentren. Este vacío es
el que ha pretendido llenar la OEP, por tanto ésta es útil para garantizar eficacia extraterritorial a las
medidas de protección de las víctimas, y con ella se pretende asegurar y compaginar la integridad
física y la libertad de movimiento de las víctimas, tanto de las de género como de cualquier otro tipo
dentro de la UE.
La OEP es un mecanismo de cooperación entre los distintos Estados orientado a garantizar la

protección de las víctimas en la UE. Consiste en una resolución que emite la autoridad de un Estado
miembro que ha adoptado una medida de protección a favor de una persona, contra posibles actos
145
6 ECTS
delictivos de otra, para que una autoridad de otro Estado miembro de la UE adopte una medida
de protección similar (principio de dependencia o de necesidad de la existencia de una medida de
protección con arreglo al ordenamiento nacional)186 conforme a su propio Derecho con el fin de
mantener la protección de la persona en el territorio de ese Estado187.
En la OEP se incluyen tanto las situaciones en las que ha existido un procedimiento penal, como
aquellas otras en las que habiéndose podido iniciar este tipo de procedimiento, éste no se ha
entablado. Es importante destacar que la OEP es una resolución penal adoptada por el Estado de
emisión, según su legislación nacional, por la que se impone a una persona causante del peligro
las prohibiciones o restricciones del art. 5 de la Directiva, que constituye el contenido de la OEP188.
Es preciso que las citadas medidas hayan sido dictadas con la finalidad de proteger a la víctima y a
sus familiares, frente a futuros ataques que procedan del delincuente. Por el contrario, no se puede
adoptar la OEP cuando la finalidad de la medida de vigilancia o control impuesta al delincuente se
dirige a su rehabilitación o reinserción social.
La OEP no significa la institución de un título válido en todo el territorio de la UE. Es una medida de
eficacia territorial limitada, que, aparte del Estado de emisión, no irá más allá de aquellos Estados
en los que se tenga constancia o se preverá vaya a desplazarse la víctima. No existe por tanto un
instrumento jurídico que dictado por un Estado miembro de la UE desplegara su eficacia en todo
el territorio de la Unión. La autoridad nacional emite una orden europea para un Estado miembro
concreto o para un conjunto de ellos, siempre bien precisados189.
La Directiva no supone que los Estados impongan ni reconozcan idénticas medidas de protección,
sino que han de reconocer la necesidad de protección de la víctima. Debe constatarse una decisión
por parte de la víctima de residir en un Estado distinto al de dictado de la medida de protección; o al
menos de permanecer en éste durante un tiempo190.
Así pues si encontrándose en España las víctimas expresan su intención de trasladarse a otro
Estado miembro de la UE deberán ser informadas de su derecho a solicitar la emisión de una OEP
de conformidad con lo regulado en los arts. 133 a 137 de la Ley 23/2014, de 20 de noviembre, de
reconocimiento mutuo de resoluciones penales de la UE191. El art. 16 de la indicada ley establece que
el reconocimiento y ejecución por las autoridades españolas de las órdenes o resoluciones europeas
se realizarán sin más trámites que los establecidos en el mismo y en el plazo previsto para cada caso.
186 RODRÍGUEZ LAINZ, J. L., “La orden europea de protección”, Diario La Ley, Nº 7854, Sección Doctrina, 9 May. 2012,
pág. 7.
187 CARRASQUERO CEPEDA, M., “Orden Europea de Protección: un paso adelante en la protección de las víctimas”,
Cuaderno electrónico de estudios jurídicos, Núm. 2, 2014, págs. 91-114. MOLINA MANSILLA, Mª C., “La protección
de la víctima en el espacio europeo: La orden europea de protección”, La Ley Penal, Núm. 92, Sección Estudios,
abril 2012.
188 LADRÓN DE GUEVARA, J .B., “La orden europea de protección: analogías y diferencias con la orden de protección
del proceso penal español”, Diario La Ley, Nº 8022, Sección Tribuna, 13 Feb. 2013.
189 BLANCO-MORALES LIMONES, P., “La eficacia internacional de las medidas de protección en materia de violencia de
género”, Diario La Ley, Nº 8427, Sección Doctrina, 24 de Noviembre de 2014.
190 RODRÍGUEZ LAINZ, José Luis, “La orden europea de protección”, op. cit., pág. 8.
191 SERRANO MASIP, M., El estatuto de las víctimas de delitos, Valencia, 2015, pág. 86.
146
La ejecución de una OEP en España está regulada en los arts. 138 a 142 de la citada ley. El art. 138 fija
un trámite previo de audiencia del Ministerio Fiscal por plazo de tres días. Transcurrido el cual, la OEP
se reconocerá sin dilación y el Tribunal adoptará una resolución en la que imponga cualquiera de las
medidas previstas en el Derecho español para un caso análogo a fin de garantizar la protección de la
persona protegida. No obstante tanto la medida de protección que se adopte por el Juez o Tribunal
español, como la que pueda acordar posteriormente en caso de incumplimiento, “se ajustarán en la
mayor medida posible a la medida de protección ordenada por el Estado de emisión”192.
La resolución deberá revestir forma de auto (art. 138.4), además, deberá contener las instrucciones
oportunas a las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado para que velen por el cumplimiento
de las medidas recogidas en la orden de protección, así como para su inscripción en los registros
que correspondan. El procedimiento de ejecución vendría dado por la notificación y ejecución de
la orden de protección. Tiene que notificarse inmediatamente la orden a las partes, a la víctima
y a las administraciones públicas competentes para la adopción de las medidas de protección
acordadas, para lo que es necesaria una coordinación administrativa. También, debe informarse
permanentemente a la víctima, sobre la situación procesal y penitenciaria del agresor. Dicha orden
de protección, se inscribirá en el Registro Central para la protección de las víctimas de violencia
doméstica.
Por tanto cuando esté ingresada en una prisión española una persona que tenga aplicada una OEP,
la Administración Penitenciaria deberá comunicar sus excarcelaciones (permisos de salida, pase a
régimen abierto, en libertad condicional o definitiva) a las Oficinas de Atención a la Víctima para que
éstas informen a la respectiva víctima de estas situaciones.
5.6. Conclusiones
Como hemos visto, con las reivindicaciones de las asociaciones de las víctimas de delitos comenzaron
a resurgir los derechos de las víctimas tanto a nivel procesal, como penal y penitenciario. Las
víctimas están siendo recuperadas como agentes importantes a tener en cuenta durante todo el
procedimiento penal. Se ha pasado de la prácticamente total despreocupación penal y penitenciaria
por ellas, a contar con las mismas a efectos de indemnización, información, participación y protección.
Este proceso de reconocimiento ha ido creciendo aritméticamente y ha culminado con un mayor
protagonismo de la víctima en Ley 4/2015 por lo que respecta a la ejecución penal y penitenciaria.
Este avance legal es positivo puesto que refuerza los derechos de las víctimas, al ofrecerles mayor
apoyo y protección, incrementado sus derechos procesales para intervenir en los procedimientos
penitenciarios, así como contribuyendo a su reparación material y su recuperación personal. Pero
es de lamentar que esta ley no haya recogido con mayor detalle esta intervención y además haya
dejado casos en los que no se tiene en cuenta para nada su posible intervención, como ocurre con el
paso del penado a tercer grado (salvo en determinados delitos graves) o cuando el penado sale de
permiso de salida.
192 BLANCO-MORALES LIMONES, Pilar, “La eficacia internacional de las medidas de…”, op. cit.
147
6 ECTS
Por tanto, podemos concluir afirmando que con la Ley 4/2015 se hace un mayor reconocimiento
de la víctima y sus derechos pero nos parece un proceso inconcluso puesto que siguen habiendo
espacios penales y penitenciarios cerrados a su intervención.
148
Tema 6.
Neurología e investigaciones actuales nuevas técnicas de
prevención
6.1. Introducción
Los estudios de Cesare Lombroso, fundador de la criminología moderna, quien las postuló en 1876
la teoría del criminal nato, quedaron abandonados durante gran parte del siglo XX. Con los horrores
de la Segunda Guerra Mundial, esta teoría y las que señalaban la biología como responsable de la
violencia humana perdieron toda credibilidad. Así, en la segunda mitad del siglo XX imperó la noción
de que el caldo de cultivo de la violencia eran los factores sociales y económicos. Solo ahora, cuando
los avances en genética y neurociencia han abierto la mente de nuevo a estas teorías. Adrien Raine
sacó a la luz el libro The Anatomy of Violence, una recopilación de la evidencia científica de sus 35
años de investigación sobre las raíces biológicas del mal, un campo que él llama neurocriminología.
El psicólogo Raine cree que para encontrar el origen del mal hay que hurgar en el cerebro. Por eso, en
1994 fue uno de los primeros en aplicar la entonces naciente Tomografía por Emisión de Positrones
(PET) para examinar a 41 asesinos recluidos en una cárcel en Estados Unidos donde trabajaba. El
resultado fue asombroso: el área prefrontal de su cerebro mostraba un funcionamiento muy bajo
comparado con el de individuos normales.
149
6 ECTS
Esta área controla los impulsos de matar en momentos de ira. “Es como el ángel guardián del
comportamiento y sin él, el diablo toma el mando”, dice Raine. Ese funcionamiento precario puede
llevar a que el freno que detiene a las personas no funcione y se produzca un accidente, en este
caso, un crimen. También genera adicción al riesgo, reduce la habilidad para resolver problemas y
promueve otros rasgos que predisponen a la violencia.
6.1.1. Neurocriminología
La novedad de la neurocriminología es que no se centra en el debate de si el criminal nace o se

hace, como antes, sino que demuestra que los antisociales son producto de una mezcla compleja de
estos dos factores. Sin duda el ambiente también hace al criminal, pero no se debe ignorar esa base
fisiológica manifiesta Raine.
Gracias al estudio pionero de 1994 y a otros, como el realizado en 2009 con psicópatas, que son
individuos que carecen de remordimiento, Raine ha hallado que el cerebro de los criminales es
diferente y funciona deficientemente. En este último trabajo encontró que estos tienen en promedio
un 18 por ciento más pequeña la amígdala, una región que se encarga de procesar emociones como
el miedo y es crucial en decisiones morales. Por dicha configuración mental los psicópatas planearían
sus delitos sin sentir miedo de violar las leyes, ni empatía por sus víctimas.
Sin embargo, también ha encontrado que muchos aspectos ambientales pueden causar esos
cambios en la estructura física del cerebro. El consumo de alcohol y tabaco durante el embarazo, la
mala nutrición en los primeros años de vida, el abuso o la negación de las necesidades afectivas del
niño producen cambios cerebrales que se traducen en un comportamiento más agresivo al llegar a
la edad adulta”.
Un accidente o una enfermedad también pueden modificar el cerebro. El caso más sonado es el de
Charles Whittman, un ingeniero de 26 años que mató a 17 personas en la Universidad de Texas y
luego se suicidó. En la autopsia se encontró que un tumor que hacía presión en la amígdala habría
incidido en su comportamiento.
Sin embargo, Raine considera que no todos los que tienen un cerebro criminal pueden llegar a serlo,
sino que, como en cualquier enfermedad, las posibilidades aumentan mientras más factores de
riesgo biológicos y ambientales acumule una persona.
Por eso, Raine cree que esta nueva evidencia tiene que modificar el modo como hoy se ve y trata a
los criminales, pues “si hay una disfunción biológica, ¿cómo la Justicia puede castigarlos como hoy
lo hace?” Según él, la neurocriminología ya se aplica en Estados Unidos para disminuir la pena de
ciertos criminales, como Donta Page, quien en 1999 violó y asesinó a una mujer en Denver. Gracias a
las imágenes que Raine aportó, Page se salvó de la silla eléctrica.
La neurocriminología también sirve para tomar mejores decisiones frente a los delincuentes
próximos salir a la libertad. “Si se tiene en cuenta el factor biológico, se puede saber con antelación
150
si un individuo reincidirá”, asegura Raine. Esto se observó en un reciente estudio hecho por Kent
Kiehl, de la Universidad de Nuevo México, al analizar los cerebros de 91 convictos a punto de salir.
Kiehl encontró que los que tenían baja actividad en la corteza cingulada anterior presentan un doble
riesgo de volver a delinquir en los cuatro años siguientes a su retorno a la sociedad.
Según el abogado penalista Wilson Martínez, la investigación de Raine es interesante para las
políticas públicas en salud y educación, “pero no tiene efectos en el ámbito de la responsabilidad
penal”, puesto que aun la ciencia, salvo en contados casos, no ha podido demostrar que ciertas
condiciones biológicas llevan a la persona a cometer crímenes involuntariamente. “A pesar de sus
condiciones, la mayoría de estos cumple con los requisitos de imputabilidad”, manifiesta Martínez.
Raine cree que la polémica es interesante. “No por el hecho de que encontremos una causa de la
violencia debemos excusarlos”, dice, pero agrega que si hay factores tempranos, fuera del control
de individuo, que moldean su riesgo de ser criminal, no debería ser totalmente responsable de sus
actos. Según este psicólogo debería haber instituciones, y no cárceles, que los trataran bajo una
óptica más terapéutica que punitiva. De hecho, ya hay en ciertas prisiones métodos de meditación
con conciencia plena o mindfulness para modificar la estructura del cerebro de los presos. En todo
caso, lo importante para Raine es que este estudio lleve a prevenir el crimen. “Espero que la sociedad
comprenda que hay otras maneras de ver la violencia: a través de los lentes de la biología. Enfocarse
solo en lo social es engañoso”.
6.1.2. Factores genéticos y biológicos
En 1993, científicos holandeses encontraron que un gen que produce la enzima Maoa tiene una
relación con la violencia. Cuando este está mutado hay bajos niveles de la enzima, lo que produce
mayores índices de agresividad. En 2002, científicos neozelandeses hallaron que cuando esto se
conjuga con una infancia traumática, el riesgo es aún mayor.
Un estudio hecho en 2002 por la Universidad de Duke, Estados Unidos, en una comunidad de Nueva
Zelanda, relaciona también la influencia del ambiente y la genética con el comportamiento violento.
Se encontró que los individuos con una versión de un gen que produce una enzima conocida como
Maoa, y que además habían sido abusados en su infancia, tenían más riesgo de ser criminales cuando
adultos.
Numerosos trabajos señalan que los criminales convictos tienen una menor actividad en áreas
como la corteza prefrontal, involucrada con el control de los impulsos. Así mismo se ha visto que los
psicópatas tienen un 18 por ciento más pequeña la amígdala, la región del cerebro encargada de
procesar las emociones.
6.1.3. Los escáneres cerebrales
La invención de las técnicas de imágenes de resonancia magnética funcional en los años 80

revolucionó el conocimiento de lo que ocurre dentro de la cabeza. El primer estudio con escaneo
151
6 ECTS
cerebral de asesinos fue realizado en California por el neurocientífico Raine. En el transcurso de

muchos años el científico y su equipo escanearon los cerebros de numerosos asesinos y casi todos
mostraban cambios similares. Había actividad reducida en el córtex prefrontal, el área del cerebro
que controla los impulsos emocionales, y una sobreactivación de la amígdala cerebral, la zona
que genera las emociones. Por lo tanto parece que los asesinos tienen cerebros que los hacen más
proclives a la ira y el enfado y a la vez menos capaces de controlarse.
Los escáneres cerebrales supuestamente revelan sobre nuestras tendencias criminales. Raine
hace dos afirmaciones diferentes. El primer resultado apunta al tamaño de estructuras específicas.
Comparados con los ciudadanos corrientes y obedientes de la ley, aquellos predispuestos al crimen
poseen un striatum más grande. La segunda idea es que los escáneres de los psicópatas muestran
niveles inferiores de actividad en las regiones prefrontales del cerebro. Con escáneres cerebrales se
pueden observar ambos rasgos, de modo que se puede averiguar la posibilidad de convertirse en
un futuro delincuente
¿Qué quieren decir realmente las diferencias en tamaño de estructuras cerebrales? Tal vez nada. La
variabilidad apreciable a simple vista entre cerebros identificados como “controles normales” es un
hecho de la vida biológica. Existe variabilidad en el tamaño total de los cerebros, y en el tamaño de
estructuras particulares tales como el corpus callosum que conecta la corteza con los dos hemisferios.
Existe también algo de variabilidad en pliegues menores de la corteza y en el tamaño de estructuras
subcorticales tales como el striatum así como regiones tal que la corteza visual primaria.
¿Podrías suponer que alguien con un cerebro mayor es más inteligente? De eso nada. O que tiene
una vida mental más equilibrada si su corpus callosum es más grueso que el tuyo. De eso nada.
Por ejemplo, tipos normales de la misma edad muestran una impresionante variabilidad en el
grosor callosal: tan grande como 9 y tan pequeña como 5 milímetros. Hay sujetos con ventrículos
enormemente alargados (las cavidades normales por las que circulan los fluidos en el cerebro) cuya
función cognitiva se encuentra dentro del rango normal. Hay tipos a los que se les ha eliminado todo
un hemisferio en la infancia, y nunca lo averiguarías a partir de su conducta. En muchos casos, la
variabilidad natural de la macroestructura no predice nada sobre la función del cerebro.
De vuelta al escaneo cerebral para criminales. Si tienes una muestra es pequeña, no es necesario ser
un estadístico para ver que 22 psicópatas es una muestra pequeña, dada la variabilidad corriente del
cerebro y el hecho de que algunos tipos normales poseen un striatum más grande que algunos de los
psicópatas en los propios datos de Raine. Su muestra es extremadamente pequeña para sacar alguna
conclusión sobre el tratamiento. Incidentalmente, basándose en una muestra de 15 psicópatas y
en 25 controles, Raine también afirma que un corpus callosum más grande está asociado con los
psicópatas.
¿Qué es el striatum? Es un conjunto conectado de estructuras bajo la corteza. Se trata de un complejo

enormemente complicado. Está compuesto realmente de tres componentes diferentes, el globus
pallidus, el putamen y el caudate, cada uno de los cuales posee sus propios subcomponentes. Estas
estructuras son mucho más antiguas en la historia evolutiva que la corteza, que parece ser única de los
152
mamíferos y las aves. Las diversas funciones de estas viejas estructuras no están bien comprendidas,
pero se sabe que desempeñan algún papel en el reforzamiento del aprendizaje, algún papel en
el control motor, y algún papel en la integración de la información. Esta es una caracterización de
funciones penosamente vaga, pero eventualmente llegarán caracterizaciones más precisas a medida
que se investigue más. ¿Tenemos alguna razón para pensar que algún aspecto del striatum, si es
mayor, podría contribuir al fenómeno que llamamos “psicopatía”?. Los datos que lo confirman son
escasos.
Recordemos, la otra afirmación hecha por Raine es que los psicópatas tienen niveles inferiores de
actividad en la corteza prefrontal CPF. ¿Tenemos una buena razón para creer que hay una conexión
entre un striatum grande y niveles bajos de actividad en la corteza prefrontal? Para nada.
La variabilidad, que conduce a la evolución, de nuevo disuade de respuestas sencillas. Si te haces

un escáner hoy, y otro mañana, puede que haya diferencias substanciales en la actividad de tu CPF
entre ambos escáneres. Podrían intervenir muchos factores: has bebido mucho café esta mañana, y
poco ayer. Tuviste malas noticias ayer, pero buenas noticias hoy. Y así. Adicionalmente, tu cerebro y
el mío muy bien podrían situarse en el rango normal, pero podríamos exhibir algunas diferencias en
los niveles de actividad de la CPF en cualquier día dado.
La parte de la CPF en la historia de Raine parece que se tambalea por muchas de las mismas razones
por las que se tambalea la historia del striatum. Entender el control de los impulsos actualmente
es un tema de investigación, con muchas estrategias diferentes que convergen en el modo en
que funciona, en cómo puede ser dañado, y en el efecto de los neuroquímicos y sus receptores en
las diferencias de conducta. Generalmente se cree que la corteza prefrontal (ella misma una área
grande) es importante en el control de los impulsos. Cómo lo hace de forma precisa no es conocido.
¿En serio que la falta de control para los impulsos tipifica en general a los criminales? Aunque un pobre
control de los impulsos podría caracterizar a los tipos que se pelean en los bares, no es probable que
se aplique a los artistas o incluso a los futboleros que sólo disfrutan de la gresca.
Es necesario desarrollar técnicas que ayuden a conseguir mayor precisión con respecto al cableado
y la comunicación del cerebro en el nivel micro, el nivel de la neurona individual. Los escáneres
cerebrales son una tecnología muy útil si se emplea apropiadamente, pero no pueden acceder
a neuronas individuales y sus funciones. Lo que necesitamos son métodos que nos permitan
aprovecharnos de la microestructura a gran escala, junto con los procedimientos informáticos para
analizar los datos.
¿Encontraremos una marca del cerebro criminal con estos métodos? Lo dudo mucho. Porque
los modos de ser criminal son demasiado diversos. Abarcan desde aquellos que roban pan para
mantener viva a su familia hasta falsificadores, extorsionadores, evasores de impuestos, etc. Más aún,
lo que cuenta como violación de la ley varía en función de las leyes.
153
6 ECTS
¿Por qué nos volvemos violentos? ¿Llevamos la violencia en los genes y en nuestra herencia biológica o
aprendemos a ser violentos? El comportamiento violento puede resultar de una mente distorsionada,
irracional, que siente y ve las cosas de manera diferente a las demás personas. Aunque no siempre
muestran su personalidad antisocial, los psicópatas son individuos sin empatía, incapaces de sentir
culpabilidad o remordimiento por haber cometido sus crímenes. Suelen ser asertivos, hábiles y
egocéntricos, despreocupados por las consecuencias negativas de sus actos. Tienen dificultad para
controlar sus impulsos y tomar decisiones racionales. En situaciones emocionales intensas son
individuos que no muestran las respuestas típicas de las personas normales, como ponérsele en
lugar de otro (empatía).
Algunos criminales violentos pueden tener también creencias erróneas, diferentes a las de
las personas normales, sobre la propia violencia y sus efectos. Las personas normales pueden
experimentar también todos o parte de esos trastornos de manera transitoria y en menor grado, o
tener sentimientos, impulsos y reacciones emocionales desmesuradas e incontrolables, producidas
por celos, envidias, rivalidades u odios, puntuales o endémicos. Sería el caso de los asesinos pasionales,
o de muchos adolescentes y adultos violentos. Las amenazas, las agresiones verbales y la violencia
física de menor entidad (insultos, insinuaciones comprometedoras, acusaciones infundadas, ironía
hiriente, o medias bofetadas) en las trifulcas cotidianas entre personas normales en ambientes
familiares, escolares, laborales, deportivos y sociales en general, también pueden ser resultado de
estados mentales irracionales transitorios.
¿Por qué se altera la mente? La mente se altera porque se altera el cerebro. Tumores, lesiones
cerebrales, déficit o cambios permanentes o pasajeros en la química del cerebro pueden estar en el
origen de los trastornos. Raine ha observado que algunos individuos que han cometido crímenes
violentos tienen más pequeña y menos activa la corteza prefrontal, que es la parte del cerebro
implicada en el razonamiento y el control emocional. Los individuos con esas alteraciones pueden
perder la capacidad de frenar sus impulsos agresivos y también la de imaginar las consecuencias de
comportarse violentamente.
Pero aunque el cerebro tenga un aspecto normal, pueden fallar las sustancias químicas de las que
depende su funcionamiento. Entre las muchas implicadas en la agresividad y la violencia, destaca
la serotonina, una sustancia que estabiliza las funciones nerviosas modificando la sensibilidad del
organismo tanto a los riesgos como a las ventajas ambientales cuando las circunstancias lo requieren.
Las personas muy impulsivas y agresivas suelen tener menos serotonina en su cerebro que las que
son pacíficas y normales. El comportamiento violento se puede reducir administrando drogas
como el Prozac, que mejoran el funcionamiento de la serotonina cerebral. De ello se deduce que la
conducta violenta podría estar al menos en parte causada por bajas concentraciones de serotonina
o déficit en su eficacia funcional en el cerebro.
Ese tipo de anomalías cerebrales pueden tener un componente heredado, pues en las personas
vemos muchas diferencias en temperamento agresivo que se manifiestan ya en edades muy
tempranas. En estudios con gemelos, se ha observado que si un individuo es impulsivo e insensible
la probabilidad de que su hermano gemelo también lo sea es mayor que si no fuesen gemelos y
154
tuviesen una herencia genética diferente. Y aunque una mala educación o los ambientes marginales
y depauperados influyen también decisivamente en la violencia, no todos los individuos que se
crían y educan en esas condiciones acaban siendo violentos. En realidad sólo lo son una minoría. Y
tampoco es cierto que no haya individuos violentos entre los educados en ambientes más prósperos
y refinados.
Aquí como en otros ámbitos de estudio del comportamiento humano lo sensato es asumir la doble
e interactiva influencia de los factores biológicos y ambientales. El ambiente es como el terreno y el
abono en el que va a cultivarse una semilla de determinada naturaleza y el resultado va a depender
siempre de la interacción entre ambas cosas, terreno y semilla. Es innegable, por ejemplo, que la
reiterada exposición a películas o juegos de vídeo de contenido violento aumenta la conducta
agresiva, especialmente en los más jóvenes y los adolescentes. Especialmente preocupante es un
estudio de la Universidad norteamericana de Yale que muestra que los adolescentes expuestos a
juegos de vídeo violentos pueden aprender a percibirse a sí mismos como personas violentas. Del
mismo modo, los individuos que habitualmente no controlan sus impulsos son también los más
vulnerables a los efectos sobre la violencia del consumo de alcohol y otras drogas adictivas.
6.1.4. El gen del guerrero
¿Puede entonces haber otros factores que predispongan al asesinato? La respuesta fue hallada
en 1993 con una familia en Holanda en la que todos los hombres tenían un historial de violencia:
15 años de minuciosa investigación revelaron que a todos ellos les faltaba el mismo gen. Este gen
produce una enzima llamada MAOA que regula los niveles de neurotransmisores involucrados en el
control de los impulsos. Así se descubrió que si alguien carece del gen MAOA o tiene una variante de
baja actividad, está predispuesto a la violencia. A esta variante se la conoce como el gen del guerrero.
Alrededor del 30% de los hombres lo tienen, pero su activación depende fundamentalmente de lo
que ocurra en la infancia.
Jim Fallon, profesor de psiquiatría de la Universidad de California, después de descubrir un

sorprendente gran número de asesinos en el árbol genealógico de su familia, realizó un estudio
genético de sí mismo y vio que tenía un montón de genes que han sido vinculados al comportamiento
psicopático violento. “Personas con una genética mucho menos peligrosa que la mía se convirtieron
en homicidas y son psicópatas”, dice Fallon. Si tienes la versión de alto riesgo del gen y te han
maltratado en la infancia, las posibilidades de una vida criminal son mucho más altas. Su explicación
es que él estuvo protegido de una herencia potencialmente violenta por una infancia feliz. “Si tienes
la versión de alto riesgo del gen y te han maltratado en la infancia, las posibilidades de una vida
criminal son mucho más altas”. “Si tienes el gen de alto riesgo pero no fuiste maltratado, entonces
no hay realmente mucho riesgo. Así que el gen solo por sí mismo no afecta dramáticamente el
comportamiento, pero en ciertas condiciones de entorno hay una gran diferencia”. Por tanto, parece
que una tendencia genética hacia la violencia y el maltrato infantil son literalmente una combinación
asesina. Eso quiere decir que los homicidas nacen y se hacen al mismo tiempo.
155
6 ECTS
Ahora tenemos un conocimiento mucho más sofisticado de las complejas interacciones entre los
factores sociales y biológicos que predisponen a la violencia. ¿Pero qué podemos hacer con esa
información? Las investigaciones se centran ahora en maneras de reducir el comportamiento
violento y hay evidencias de que enseñar formas positivas de crianza de los hijos a las familias que
están en riesgo es efectivo para mejorar el control de los impulsos. La esperanza es que ya se sabe
mucho más sobre las causas del comportamiento homicida seamos capaces de detectar las señales
de alarma e intervenir antes de que sea demasiado tarde.
6.2. Bases genética y biológica de la psicopatía
6.2.1. Hallazgos genéticos sobre la psicopatía
Las mayores evidencias a favor de la genética suelen provenir de estudios de gemelos y de

adopciones. Según dichos estudios, la heredabilidad en niños o adolescentes en conducta antisocial
se estima en un 30-44%.
En sujetos adultos criminales, hay una concordancia del 69 % para gemelos monozigóticos (un
mismo ovulo, por lo tanto casi idéntica carga genética) y 0,33% para dizigóticos (dos óvulos), lo cual
da pruebas concluyentes de que existe un peso de la genética en la conducta criminal por encima
del ambiente. Numerosos estudios avalan estos resultados.
Se ha demostrado también que el cromosoma Y estaría implicado en la agresividad, atribuyéndose

así, a una mayor agresividad en hombres que en mujeres, en general.
El gen MAO-A es hasta la fecha, el único ejemplo claro de cómo una mutación concreta puede alterar
la conducta. Se encontró este gen alterado en personas que padecen un trastorno psicopático y, en
adición, en niños maltratados de pequeños. En otras palabras, la alteración de este gen predispone
a la conducta violenta. Por el contrario, las personas que desde nacimiento tienen unas altas
concentraciones de este gen tienen menos probabilidades de desarrollar problemas antisociales.
6.2.2. Hallazgos neuroanatómicos
A finales de los años 90 se realizó un estudio en el que se comparó la actividad cerebral de 41 sujetos
normales y 41 asesinos. Se encontró que los criminales tenían menor actividad en la región prefrontal
(la región humana por excelencia), lo cual se traduciría en:
• Neurológicamente: pérdida de inhibición de regiones como la amígdala, responsable (entre

otros) de la regulación de sentimientos agresivos.
• Conductualmente: comportamientos arriesgados, irresponsables, trasgresores de las

normas, violentos, impulsivos…
• Socialmente: falta de empatía por las demás personas.
156
6.2.3. Hallazgos neuroquímicos
Numerosos experimentos han evidenciado el papel crucial de la serotonina como modulador de

la conducta agresiva, siendo la relación la siguiente: a menos serotonina, más reforzada estará la
conducta agresiva. Por lo cual sería fácil concluir que personas que sufren de este trastorno podrían
tener las vías serotoninérgicas alteradas.
Del mismo modo que estarían implicados en conductas impulsivas y violentas la noradrenalina, la
dopamina, el GABA y el óxido nítrico, aunque con menos relevancia.
6.2.4. Hallazgos neuroendocrinos
En el ámbito hormonal, hay influyen la insulina y de la testosterona. Ciertos estudios muestran que si
tenemos un nivel bajo de glucosa, y por tanto insulina en sangre, tenemos más predisposición a las
conductas violentas e impulsivas.
En el caso de la testosterona, hay múltiples estudios comparando criminales y personas sanas,

donde demuestran que la cantidad de testosterona libre en sangre está aumentada en los primeros.
Además, diversas investigaciones indican que las mujeres con más elevada testosterona son más
sexualmente activas, competitivas, masculinas y consumidoras de alcohol en comparación a las
mujeres con niveles bajos de ésta.
6.2.5. Hallazgos psicofisiológicos
Cleckley (1976) propuso que los psicópatas podrían tener la capacidad de comprender el significado
literal (denotativo) del lenguaje, pero no de su significado emocional (connotativo). Tendrían, por
tanto, un déficit emocional. Los psicópatas, además, tendrían la reactividad emocional alterada ya
que, en comparación a personas normales, en situaciones que deberían sentir ansiedad y miedo, no
lo sienten. Asimismo, también presentan una ausencia en la reacción de sobresalto ante la exposición
de contenido desagradable visualmente, y pitidos muy agudos y estridentes.
En base a todos estos datos, se puede afirmar que los psicópatas tienen un débil sistema inhibitorio
cerebral, y un fuerte sistema de activación. Esto explicaría su impulsividad y su falta de capacidad de
pensar en las consecuencias futuras.
6.2.6. Conclusiones
El trastorno antisocial de la personalidad se caracteriza por su falta de empatía y remordimientos

ante la violación de derechos ajenos y normas sociales, alta impulsividad y agresividad… Son sujetos
que harán lo que sea necesario, sin importar las consecuencias, para conseguir sus propósitos y
beneficios personales.
157
6 ECTS
Pero, ¿el psicópata se hace o se nace? La respuesta es... una combinación de ambas opciones. Un
ambiente marginal, donde la persona nazca desatendida, con violencia, maltrato, abandono…
influye de forma crucial. Sin embargo, se ha demostrado por numerosos estudios, que es mayor el
peso genético.
Una clara prueba de ello la obtendríamos a través de la pregunta… ¿por qué hay personas que
ante maltrato se convierten en personas maltratadas personas maltratadoras, mientras que otras,
no? Esta respuesta vendría dada por la cantidad de gen mao-A que disponga de base esa persona.
Este también podría dar respuesta a muchas otras situaciones en las cuales existan personas que
sucumban a la situación y cometan actos violentos, mientras que otras se nieguen a hacerlo.
Concluimos pues, afirmando el claro y evidente papel biológico cerebral en el trastorno antisocial de
la personalidad, pero sin olvidar la interacción genética-ambiente, que puede frenar el paso al acto
criminal.
158
Tema 7.
Derechos fundamentales del detenido
7.1. La detención
La Ley Orgánica 5/2015, de 27 de abril, por la que se modificaba la Ley de Enjuiciamiento Criminal y
la Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial; tiene su origen en la necesaria transposición
a nuestro ordenamiento interno de la Directiva 2010/64/UE del Parlamento Europeo y del Consejo,
de 20 de octubre de 2010, relativa al derecho a interpretación y a traducción en los procesos penales
y la Directiva 2012/13/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 22 de mayo de 2012, relativa al
derecho a la información en los procesos penales. Esta ley introduce los cambios siguientes:
1. En relación con el plazo de la detención. Hay que informar al detenido del plazo máximo legal
de duración de la detención hasta la puesta a disposición de la autoridad judicial.
2. En relación con la información de derechos. Se producen las modificaciones siguientes:
a. Habrá que informar al detenido de sus derechos por escrito en una lengua que comprenda.
159
6 ECTS
b. Esta diligencia deberá ser entregada al detenido y podrá conservarla en su poder durante
todo el tiempo de la declaración.
c. Cuando no se disponga de una declaración de derechos en una lengua que comprenda

el detenido, se le informará de sus derechos por medio de un intérprete tan pronto
resulte posible. En este caso, deberá entregársele, posteriormente y sin demora indebida,
la declaración escrita de derechos en una lengua que comprenda.
d. La información de derechos se facilitará en un lenguaje comprensible y que resulte

accesible al imputado. A estos efectos se adaptará la información a su edad, grado de
madurez, discapacidad y cualquier otra circunstancia personal de la que pueda derivar
una limitación de la capacidad para entender el alcance de la información que se le
facilita.
3. Hay que informar al detenido de la posibilidad de solicitud de Habeas Corpus, garantizándose

a tal fin su derecho a acceder a los elementos de las actuaciones que sean esenciales para
impugnar la legalidad de la detención; esto es, el detenido, con el fin de posibilitar la
fundamentación de su petición de un Habeas Corpus, podrá tener acceso a todas las
actuaciones practicadas con el fin de comprobar la legalidad de la detención desde dos
puntos de vista:
a. Sustantivo. Aquellas diligencias en las que se evidencien la imputación de hecho y autor,

así como el peligro de fuga cuando fuera presupuesto habilitante de la detención:
declaraciones, inspección ocular, actas de entrada y registro, etc. Hay que tener en cuenta
que la negativa a mostrar estas diligencias puede suponer una limitación de derechos
del detenido prevista y penada en el artículo 530 CP.
b. Adjetivo. Las diligencias en las que conste el cumplimiento de los derechos del detenido
en tal consideración. Así, la propia y puntual información de derechos, el aviso a familiar,
la asistencia de letrado en aquellas diligencias en que fuera preceptiva su presencia, etc.
4. En relación con el derecho de intérprete. Se amplía el elenco de las personas que ostentan
este derecho a las personas sordas o con discapacidad auditiva, así como a otras personas
con dificultades del lenguaje.
5. En relación con la asistencia jurídica. Hay que informar al detenido de su derecho a solicitar
asistencia jurídica gratuita, procedimiento para hacerlo y condiciones para obtenerla, lo que
viene dado en la normativa reguladora de dicha institución, actualmente la Ley 1/1996, de 10
de enero, de Asistencia Jurídica Gratuita. Aunque la asistencia jurídica gratuita la tiene
garantizada en sede policial, y su virtualidad lo será desde el momento inicial en que
comparezca ante la Autoridad Judicial, el detenido tiene derecho a esta información desde el
momento de su detención, con el fin de posibilitarle la planificación de su estrategia de
160
defensa, posibilidades de impugnación, etc., por lo que habrá que informar de este derecho
y su contenido ya en sede policial.
Por tanto el detenido, de conformidad con lo dispuesto en el art. 520 de la LECrim, debe ser
informado de las causas determinantes de su detención, de que el plazo máximo legal de la
detención hasta la puesta a disposición judicial es de 72 horas, que podrá solicitar Habeas
Corpus si lo considerase pertinente en su derecho, así como de los derechos que le asisten
desde este momento, consistentes en:
a. Derecho del detenido a guardar silencio y a no declarar o a no contestar alguna o algunas

preguntas durante la declaración art. 118.1.g).
b. Derecho del detenido a no declarar contra sí mismo y a no confesarse culpable (igual que
el art. 118.1.h).
c. Derecho del detenido a designar abogado (salvo que se le designe de oficio) y ser asistido
sin demora por él. En este punto se añade que se intentará facilitar la comunicación con
el abogado por videoconferencia o vía telefónica.
d. Derecho del detenido a acceder a los elementos esenciales para impugnar la legalidad de
su detención o privación de libertad.
e. Derecho del detenido a que se ponga en conocimiento de una persona que desee, su
privación de libertad y el lugar donde se le custodia en cada momento. Los extranjeros
tendrán derecho a que se comunique al Consulado de su país.
f. Derecho del detenido a comunicación telefónica, sin demora, con una persona de su
elección. La comunicación será en presencia de un Policía o un funcionario designado
por el Juez o el Fiscal. Este punto es novedoso dado que no se establecía en el anterior
art. 520 LECrim. Como interesante podemos decir que el funcionario puede restringir o
aplazar la comunicación a realizar justificadamente cuando pueda comprometer la
investigación o tenga riesgo para el detenido. Aun así, no queda claro cuántas veces se
puede comunicar el detenido, dado que no especifica las veces que puede hacerlo.
g. Derecho del detenido extranjero a ser visitado por las autoridades consulares de su país,
a comunicarse y a mantener correspondencia con ellos.
h. Derecho del detenido a ser asistido gratuitamente por intérprete. Este derecho ya estaba
reconocido, pero no estaba regulado. Ahora este derecho se regula de los arts. 123 a 127
LECrim.
i. Derecho del detenido a su reconocimiento por el Médico Forense o sustituto legal.
161
6 ECTS
j. Derecho del detenido a solicitar asistencia jurídica gratuita.
Posteriormente el artículo regula las condiciones en las que se informará de los derechos al
detenido, sobre todo en cuanto al lenguaje utilizado y que se ajuste a los conocimientos del
destinatario, su edad y madurez. También regula la información de derechos al detenido
extranjero que, deberá ser traducida por escrito, en todo caso, y si esto se produce
posteriormente se le deberá entregar igualmente.
Para el caso de extranjeros, como ya hemos dicho antes, se comunicará al Cónsul de su

respectivo país la detención y el lugar de custodia, así como se facilitará la comunicación del
detenido con la autoridad consular.
En la parte correspondiente a la detención de un menor de edad, además de utilizar un

lenguaje comprensible a su edad y de la uniformidad en el criterio de comunicar al Cónsul del
país de origen la detención del menor extranjero, se deberá comunicar a quienes ejerzan la
patria potestad, tutela o guarda el hecho de su detención, igualmente cuando se trate de un
detenido con su capacidad de obrar modificada judicialmente se comunicará la detención a
quienes ejerzan su patria potestad, tutela o guarda.
7.1.2. El procedimiento habeas corpus
Este procedimiento ha sido diseñado para proteger la libertad del individuo, de ahí que esté
reconocido constitucionalmente en el artículo 17.4 CE: “la ley regulará un procedimiento de habeas
corpus para producir la inmediata puesta a disposición judicial de toda persona detenida ilegalmente”.
La regulación de este procedimiento constituye, por consiguiente, un mandato constitucional y
compromete a todos los poderes públicos ante los ciudadanos.
El habeas corpus es una institución que, motivada por la protección del derecho fundamental a la
libertad individual, consiste en la comparecencia ante el juez del detenido ilegalmente. Éste podrá
exponer sus motivos por los que considera que ha sido privado de su libertad de forma no justificada
legalmente.
Con motivo del mandato constitucional el legislador aprobó la Ley Orgánica 6/1984, de 24 de mayo,
reguladora del procedimiento de habeas corpus, la cual responde a la necesidad de defender el
derecho de libertad ante las posibles arbitrariedades de los poderes públicos.
La regulación del habeas corpus responde a cuatro principios básicos:
1. Principio de agilidad. El procedimiento de habeas corpus es extraordinariamente rápido,

reduciendo su máxima duración a veinticuatro horas.
162
2. Sencillez y carencia de formalismos. Es un procedimiento bastante sencillo, ya que consiste

en la comparecencia del detenido ilegal ante el juez. Además la asistencia de Abogado y
Procurador no es preceptiva.
3. Generalidad. Comprende tanto la pluralidad de sujetos legitimados para instar el

procedimiento, como que ningún particular o agente de la autoridad puede sustraerse al
control judicial en la detención de las personas, es decir, no podrán oponerse a un
procedimiento habeas corpus.
4. Universalidad. Hace referencia a que se puede instar cualquier privación de libertad. La

universalidad provoca que esta tutela no se limite a los supuestos de detenciones ilegales,
sino también a cualquiera que, aun siendo legal, se prolongue ilegalmente. A estos efectos se
entiende por personas ilegalmente detenidas.
7.2. La prisión provisional
La prisión provisional se encuentra regulada entre los artículos 502 y 519 de la Ley de Enjuiciamiento
Criminal. Podemos entender este tipo de privación de libertad como la medida cautelar más gravosa
del ordenamiento jurídico cuya función es, con carácter general, evitar el riesgo de fuga del imputado
o las posibles intromisiones en el desarrollo del proceso.
Entre las notas esenciales de la prisión provisional podemos destacar las siguientes:
1. Cautelar. La prisión provisional se trata de una medida cautelar en la que concurren las
siguientes características:
➢➢ Instrumentalidad. La adopción de esta medida va a depender siempre de una posible

imputación penal.
➢➢ Provisionalidad y variabilidad. Puede ser revisada en cualquier momento del

procedimiento.
➢➢ Temporalidad. Su duración depende del cumplimiento de los plazos establecidos en la

ley y acordados por el juez.
➢➢ Jurisdiccionalidad. Es competencia exclusiva del juez.
2. Personal. La prisión provisional es de carácter personal, en el sentido de que afecta al derecho

de libertad y el principio de presunción de inocencia del acusado.
3. Excepcional. Es una medida excepcional, ya que la condición general es que el imputado

espere al momento en que se desarrolle el juicio oral en estado de libertad. Por este motivo,
la Ley de Enjuiciamiento Criminal establece en su artículo 502.2 que la prisión provisional
163
6 ECTS
sólo se adopte en aquellos casos en que no se puedan practicar otras medidas menos
gravosas para el derecho a la libertad, y por medio de las cuales puedan cumplirse los mismos
fines que con la privación de libertad provisional.
4. Proporcionalidad. En todo caso se deberá respetar el principio de proporcionalidad en el

ejercicio de esta medida cautelar. Por tanto, se deberá adecuar la misma a los fines
constitucionalmente legítimos, es decir, asegurar el desarrollo normal del proceso, así como
que la afectación a la libertad del detenido sea razonable con respecto a la importancia del
fin perseguido con esta medida.
El artículo 503 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal establece los siguientes presupuestos

necesarios para la adopción de esta medida cautelar:
1. Fumus boni iuris. Este presupuesto hace referencia a que deben existir uno o varios hechos
que presenten caracteres de un delito.
2. Periculum in mora. Dada la naturaleza cautelar de esta medida provisional, el presupuesto

periculum in mora reviste la necesidad de asegurar la presencia del imputado a lo largo
del proceso.
Así pues, para valorar la existencia de este peligro deberán tenerse en cuenta lo siguiente:
a. El riesgo de fuga:
• La naturaleza del hecho y la gravedad de la pena que pudiera imponerse al

imputado.
• La situación familiar, laboral y económica del imputado.
• La inminencia de la celebración del juicio oral.
b. El riesgo de ocultación, alteración o destrucción de pruebas:
• La capacidad del imputado para acceder por sí solo o con ayuda de terceros
a las fuentes de prueba relacionadas con el proceso pendiente.
• Deberá tratarse de un peligro fundado y concreto, no de un simple peligro,

sin más.
• El peligro no puede fundarse únicamente en el ejercicio del derecho de

defensa o en la no colaboración del imputado en la investigación.
164
c. El riesgo de reiteración delictiva:
• Las circunstancias del hecho y la gravedad de los delitos que se pudieran

cometer.
• El hecho imputado deberá ser doloso para poder apreciar este riesgo y
ejercitar así esta medida cautelar.
d. El riesgo de agresión contra los bienes jurídicos de la víctima.
En este caso habrá que tenerse en cuenta para la adopción de la prisión

provisional que la víctima sea su cónyuge, ex cónyuge, persona ligada a él
afectivamente, hijos, ascendientes o incapaces dependientes del imputado.
7.2.1. Modalidades
La Ley de Enjuiciamiento Criminal regula tres modalidades de la prisión provisional: la prisión

provisional comunicada, la incomunicada (artículo 509) y la atenuada (art.508).
a. Prisión provisional comunicada. Con carácter general y como señala la ley supone la
necesidad de que la privación de libertad se practique de forma que menos perjudique al
imputado, es decir, que no se restrinjan de manera excesiva sus derechos. Por tanto, a todos
los presos preventivos hay que garantizarles los derechos de comunicación, ya sea de manera
oral, mediante el régimen de visitas, comunicación escrita por medio de correspondencia o
comunicación por vías telefónicas.
b. Prisión provisional incomunicada. Si bien la regla general es que el preso se encuentre en

situación de comunicación, hay algunos supuestos en los que se puede apreciar que esta
situación no sea segura o que pueda llegar a afectar al curso de la investigación penal.
Recogidas en el artículo 509 las características son:
• Podrá acordarse la incomunicación cuando se puedan estar implicadas personas

relacionadas con los hechos investigados, o cuando se pueda atentar contra bienes
jurídicos de la víctima o destruir o alterar pruebas relacionadas con la comisión del delito.
• La incomunicación durará el tiempo estrictamente necesario para practicar con urgencia

las diligencias tendentes a evitar peligros anteriores, y en todo caso no podrá durar más
de cinco días.
• Una vez haber establecido la comunicación normal del imputado se le podrá volver a
establecer la incomunicación cuando la investigación ofreciere méritos para ello. En este
caso no podrá durar más de tres días.
165
6 ECTS
• El régimen de incomunicación implica:
1. La designación de un abogado de oficio, en todo caso.
2. El imputado no tendrá derecho a que se ponga en conocimiento del familiar

o de otra persona que desee, el hecho de la privación de libertad y el lugar.
3. No podrá entrevistarse con su abogado durante el tiempo que dure la

incomunicación.
4. No podrá recibir ni realizar comunicación de ningún tipo.
En todo caso el auto que estime la incomunicación deberá estar motivado conforme a la
ley.
c. Prisión provisional atenuada. Dentro de esta modalidad de privación de libertad provisional

podemos destacar dos motivos por los que concurre esta modalidad:
• La que permite que el imputado estar prisión provisional en su domicilio, bajo las medidas
de seguridad pertinentes.
• Y la que establece que puede cumplirse la misma para aquellos que se encuentren
sometidos a tratamiento de desintoxicación o deshabituación a sustancias
estupefacientes.
7.2.2. Duración
Como medida cautelar, la prisión provisional tendría que durar, con carácter general, hasta que
subsistan los motivos que la generaron. Ahora bien, dada la gravedad que comporta esta medida es
necesario para la efectiva protección del derecho de libertad del aún no condenado, establecer unos
límites legales para la misma.
De esta manera se establecen unos límites máximos de duración de la prisión provisional, en

concurrencia con los hechos delictivos y bajo el principio de proporcionalidad. Estos límites se
establecen:
• Cuando el hecho lleve una pena privativa de libertad igual o inferior a tres años, y la prisión
provisional se hubiera dictado en virtud del riesgo de fuga, riesgo contra los bienes jurídicos
de la víctima o riesgo de reiteración delictiva, en cuyo caso no podrá exceder de un año.
• Cuando el hecho lleve aparejado una pena privativa de libertad superior a tres años, y la
prisión provisional se hubiera decretado también conforme a lo dispuesto en el párrafo
anterior, su duración no podrá exceder de dos años.
166
• Cuando la prisión provisional se hubiere acordado para evitar la ocultación, alteración o

destrucción de pruebas relevantes, su duración no podrá exceder de seis meses.
• La prórroga de la prisión preventiva, en base al art. 504.2 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal

cuando se ha interpuesto recurso de casación ante el Tribunal Supremo, tiene su límite en ”la
mitad de la pena efectivamente impuesta”.
La fijación de estos plazos de duración de la prisión provisional comporta que transcurridos los
mismos, el imputado deberá ser puesto en libertad. Así mismo podrá volver a decretarse esta medida
en el caso en que el imputado no compareciere ante el juez en el régimen de libertad provisional
7.2. La libertad provisional
Supone una condición intermedia entre la prisión provisional y el estado normal de libertad del
todavía no condenado. El régimen jurídico de la libertad provisional se recoge en los artículos 528
a 544 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, aunque también se remite en algunos parámetros a las
normas de la prisión provisional.
Por ello, en cuanto a las características de la libertad provisional podemos remitirnos a las propias de
la prisión provisional, es decir, que se trata de una medida cautelar en la deben concurrir las notas de
instrumentalidad, provisionalidad y variabilidad, así como la jurisdiccionalidad; que es una medida
personal y que debe respetar en todo momento el principio de proporcionalidad.
Por lo que respecta a los presupuestos que han de darse en el ejercicio de esta medida también nos
referiremos a los propios de la prisión provisional, ya que el artículo 529 establece que “concurriendo
el fummus boni iuris y siempre que no se haya acordado la prisión provisional, se decretará la
libertad provisional…”. De esta manera los presupuestos son los mismos que concurren en la prisión
provisional pero en defecto de ella. Así también concurrirá el periculum in mora cuando haya riesgo
de fuga o una posible afectación al curso de la investigación.
Las obligaciones que integran el régimen de la libertad provisional son los siguientes:
• Fianza. Aparece regulada en el artículo 530 de la Lecrim como una obligación que responde
de la comparecencia del imputado ante el juez cuando fuera llamado para ello y como
medida para asegurar las responsabilidades civiles. En el auto por el que se acuerde la fianza
se determinará si ésta es cualitativa o cuantitativa. Habrá que tenerse en cuenta la naturaleza
del delito, el estado social y antecedentes del procesado y demás circunstancias que puedan
influir.
• Obligación de comparecencia periódica. Ésta se debe realizar ante la Secretaría del Juzgado
o Tribunal correspondiente, o en ocasiones, ante aquélla donde tenga el domicilio el
imputado. La frecuencia de la comparecencia será decisión del órgano jurisdiccional.
167
6 ECTS
• Privación provisional de usar el permiso de conducir. Esta medida se podrá establecer si bien
cuando el delito haya sido cometido con vehículo a motor.
• Prohibición de residencia, acercamiento o comunicación con determinadas personas:

comprende aquellas medidas de protección a la víctima de homicidio, aborto, lesiones,
delitos contra la libertad, de torturas y contra la integridad moral, la libertad e indemnidad
sexuales, la intimidad, el derecho a la propia imagen, al honor o al patrimonio. Sin embargo,
estas medidas no son verdaderas medidas cautelares dado que se dirigen a proteger a la
víctima en futuras agresiones, de modo que sí concurriría el presupuesto del fummus boni
iuris aunque no el periculum in mora.
7.3. La pena de prisión

La Constitución española (CE) había establecido en su art. 25.2 que: “las penas privativas de libertad
y las medidas de seguridad estarán orientadas hacia la reeducación y reinserción social”.
La idea central de la resocialización ha de unirse, necesariamente, al postulado de la progresiva

humanización y liberalización de la ejecución penitenciaria, de tal manera, que medidas como los
permisos de salida y el trabajo en el exterior de los regímenes abiertos, tienen una muy superior
eficacia, a los efectos de prevención especial, que un encierro sin imaginación, pues los vínculos
familiares, afectivos, laborales y sociales quedan asegurados y se convierten en sólidas ataduras para,
en el futuro, alejar a los internos de la delincuencia, rentabilidad social que no es preciso defender
con mayores razonamientos193.
Los críticos de la resocialización han manifestado siempre su falta de eficacia, aludiendo a las
altas cuotas de reincidencia de quienes habían cumplido penas de prisión. Todo ello, unido
al reconocimiento de la realidad de las prisiones y a la falta de medios, determinó la sustitución
del utópico ideal de la resocialización por el más modesto, pero más realista y funcional, de la no
desocialización del penado en prisión.
Por tanto, el concepto de resocialización debe construirse sobre la base normativa que permita
el desarrollo de la fase ejecutiva de una pena provocando el menor grado posible de afección
psicológica, social y jurídica sobre el sujeto194.
7.3.1. El principio de reinserción social
No puede educarse para la libertad a una persona encerrada entre cuatro paredes, como bien
dice MUÑOZ CONDE, “es difícil educar para la libertad en condiciones de no libertad”195, además el
encerramiento forzoso y prolongado fomenta la creación de una vida artificial (prisionización).
193 GARCÍA VALDÉS, C., Comentarios a la legislación penitenciaria. Madrid, 1982, ps. 29-30.
194 BOMBIN, GABRIEL, La judicialización de la ejecución de la pena en la provincia de Buenos Aires: notas sor un
proceso inconcluso, Universidad del Mar del Plata, 2006.
195 MUÑOZ CONDE, F., Derecho Penal y control social, Jerez, 1985, ps. 99-100.
168
Partiendo de esta situación de la pena de privativa de libertad, el art. 25.2 de la CE establece que
las penas estarán orientadas a la rehabilitación y reinserción social, y dentro del mismo se recoge
el principio de resocialización196. La reeducación y reinserción social se refiere a la resocialización,
formando parte integrante de la finalidad de la prevención especial. Por regla general, para la
doctrina penal, la utilización por el constituyente español de los conceptos de reinserción social y
reeducación no ha sido muy afortunada, mostrando su preferencia por el término resocialización197.
Cuestionar la legitimidad del principio de resocialización sería cuestionar en esencia todo nuestro
sistema penitenciario.
La prevención especial se dirige al autor individual de un delito, procurando mediante su reforma,

corrección y readaptación social198. Pero la prevención especial –fines de reinserción social del autor
del delito – no es la función principal a ser alcanzada por los sistemas de justicia criminal, “sino apenas
un efecto posible y esperable, producido por la pena”199 De modo que la formulación de políticas
criminales con base en esta teoría, parece dejar sin contenido el núcleo humanístico y emancipador
que estaba en la base de la utopía de la reinserción200. De estas políticas de corte manifiestamente
retributivo, se ignora por completo, por lo que se refiere a la respuesta penal, los efectos negativos
que en la práctica suelen contrarrestar los positivos y que advienen de aquella, puestos en evidencia,
considerado el hecho de que “el sistema penal produce altos costos sociales y gravísimos efectos
sobre la integración social y la confianza en las instituciones”.
Se ha considerado con acierto que pretender reeducar por la aplicación de la pena es un despropósito,
ya que la cárcel no es el medio menos idóneo, para resocializar, aunque también existen grandes
peligros si se abandona totalmente la finalidad resocializadora, originándose una mayor represión
y una concepción puramente retributiva. La reinserción entendida como una posibilidad de
reincorporación pacífica sí puede ser alcanzada. Al penado no se le obliga, se le ofrece la posibilidad,
su rechazo no puede dar lugar a consecuencias negativas.
Actualmente, nos encontramos con la contradicción de la crisis de la prisión y con la afirmación

de que la pena de prisión es necesaria. La prisión, según muchos, tiene aspectos negativos, como
la destrucción psíquica, el aislamiento, la pérdida de trabajo, etc.; pero a su vez reconocen que
no opera otra alternativa lo suficientemente importante como para hacerla desaparecer. Frente
al proceso expansionista del derecho penal y de la pena de prisión se han ido abriendo camino
algunas políticas reduccionistas que tratan de dar prioridad a la idea de la prevención especial y/o
196 CERVELLÓ DONDERIS, V., Derecho Penitenciario, Valencia, 3ª Ed., 2012, pág. 39.
197 ÁLVAREZ GARCÍA, F. J., Consideraciones sobre los fines de la pena en el ordenamiento constitucional español,
Granada, 2001, ps. 51-86.
198 En este sentido se pronuncia QUINTERO OLIVARES, G., Manual de Derecho Penal. Parte General., Pamplona, 2000,
págs. 116-132. También en ALVAREZ GARCÍA, F. J., op. cit., ps. 87-114.
199 BARATTA, ALESSANDRO, “Integración-Prevención: Una nueva fundamentación de la pena dentro de la Teoría
Sistémica”, en Revista Doctrina Penal, año 8, nº 29, 1985, p. 4.
200 ROXIN, C., La evolución de la Política Criminal, el Derecho penal y el Proceso penal, Valencia, 2000, pág. 70, asume
una postura clara en contra al funcionalismo: “no puedo asumir el funcionalismo en la medida en que deja a
un lado el pensamiento político-criminal de finalidad racional basado en los principios de un Estado social de
Derecho y aparece como un mero sistema teórico carente de contenido”.
169
6 ECTS
rehabilitación reduciendo el uso de la prisión, haciendo efectivo el principio de que el castigo debe
ser “la última ratio”.
7.3.2. El principio de humanidad
El desarrollo social de los sistemas penitenciarios de nuestro entorno cultural, ha dado lugar a la
presencia del ideal resocializador como filosofía movilizadora de la ejecución penitenciaria201,
conectada con una mayor humanización de las instituciones carcelarias202.
En una sociedad democrática, centrada en el valor de la persona, resulta plenamente coherente

colocar, al lado de los tradicionales postulados de necesidad, legalidad, culpabilidad y de sus
correspondientes corolarios, el principio de humanidad203, un principio menos estudiado, pero, sin
lugar a dudas, “no menos importante”204 que aquéllos. Conforme al Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos las penas privativas de libertad han de aplicarse “humanamente y con el respeto
debido a la dignidad” (apdo.1) y el régimen penitenciario debe consistir “en un tratamiento cuya
finalidad esencial sea la reforma y la readaptación social de los penados” (apdo.3).
En línea con el Pacto internacional de derechos civiles y políticos (y, en España, con la propia
Constitución), corolario del principio de humanidad ha de ser la orientación resocializadora de la
pena privativa de libertad, cuanto menos en su aspecto ejecutivo.
Ahora bien, hemos de ser conscientes de que el aseguramiento de la resocialización es muy

difícil pero corresponde a la Administración Penitenciaria esforzarse en procurar la atenuación o
reducción del contenido estigmatizador y separador propio de toda decisión de internamiento en
prisión, aprovechando el periodo de ejecución penitenciaria para tratar de abrir oportunidades a la
participación del interno en el sistema social: sin perjuicio de posibles intervenciones terapéuticas,
vías privilegiadas de lo anterior son la aproximación de la vida de dentro a la de fuera, el fomento de
la comunicación del preso con el exterior y la facilitación de la incorporación progresiva del penado
a la vida en libertad205. En suma, y frente al permanente riesgo de conversión de los establecimientos
en meros aparcamientos de seres humanos, el entendimiento democrático del ideal resocializador
obliga, en primer término, al compromiso con la humanización del universo prisional, presupuesto
de cualquier labor resocializadora206.
Está demostrado que la estancia en prisión provoca en la persona un importante deterioro y la lleva
a la desadaptación social en lugar de la resocialización que en teoría pretendemos207, para evitar
201 CERVELLÓ DONDERIS, V., Derecho…, op. cit., 3ª Ed., 2012, p. 42.
202 BERDUGO GÓMEZ DE LA TORRE, I. (Coordinador), PÉREZ CEPEDA, A. I., ZÚÑIGA PÉREZ, SANZ MULAS, N., L.,
FERNÁNDEZ GARCÍA, J., Lecciones…, op. cit., p. 153.
203 DE LA CUESTA ARZAMENDI, J. L., “Actualidad del discurso ilustrado: el principio de humanidad”. Lección de ingreso
en la Real Sociedad Bascongada de los Amigos del País. 8/2/2011, p. 5.
204 BERISTAIN, SAPIÑA, A., Nueva Criminología desde el Derecho Penal y la Victimología, Valencia, 1994, p. 14.
205 DE LA CUESTA ARZAMENDI, J. L., Actualidad del…., op. cit., p. 14.
206 KAUFMAN, H., Principios para la reforma de la ejecución pena, Buenos Aires, 1977, p. 47.
207 VALVERDE MOLINA, J., La cárcel y sus consecuencias. Intervención en la conducta desadaptada, Madrid, 1997, p.
24.
170
esta situación es necesario dar cumplimiento a lo que la doctrina ha dado en llamar el “principio de
atenuación y compensación” y el “principio de nihil nocere”208, es decir, que se fomente el contacto
con el exterior, así como la instauración de regímenes que reduzcan la desocialización.
La realidad nos indica que cuanto más tiempo está un interno en una prisión ordinaria es mayor
la probabilidad de reincidencia en el delito, y que está probabilidad aumenta todavía mucho más
cuando ha estado ingresado en régimen cerrado, por tanto se trataría de reducir la estancia en
prisiones de régimen ordinario o cerrado y potenciar el uso de las prisiones abiertas209, facilitando
con ello la no desocialización y dando mayores opciones de reinserción social.
Así pues, conocidos lo efectos desocializadores de la penas privativas de libertad en términos de

ruptura de los lazos sociales de referencia, se debe evitar la ruptura de estos vínculos a partir del
ingreso en prisión, fomentando las salidas y los contactos con el exterior para evitar la desocialización
propia del encierro carcelario, estableciendo las condiciones de vida en prisión de modo que se
equiparen lo más posible a la sociedad (principio de atenuación)210 y contrarresten las consecuencias
dañinas de la privación de libertad (principio nil nocere), puesto que el sistema penitenciario actual
fomenta la estigmatización y desocialización del condenado211. La naturaleza de la prisión como
“institución total” acaba imponiendo su propia lógica, según la cual el individuo tiene que adaptarse
a un medio diferente del mundo exterior, hecho que a menudo supone una auténtica desocialización
respecto del medio al que después tendrá que volver212, por ello no deberá ser aislado del contexto
social213. Así pues, se debe tratar de evitar causar al penado más daño que el derivado de su privación
de libertad214.
Las penas y, especialmente, la pena de prisión, son las intervenciones estatales más duras sobre los
derechos fundamentales. Por ello, los límites han de ser especialmente rigurosos y son establecidos
en textos tanto nacionales como internacionales que tienen su referencia última en el respeto de la
dignidad humana.
En una sociedad democrática, centrada en el valor de la persona, se ha de dar gran importancia al

principio de humanidad en el cumplimiento de las penas, y este principio se manifiesta, en particular,
en la orientación resocializadora de las mismas. La Administración Penitenciaria ha de procurar
reducir el contenido estigmatizador y separador propio de toda decisión de internamiento tras los
muros de una prisión, así como aprovechar la ejecución para abrir oportunidades de superación
de la desocialización215, asimilando en lo posible la vida de dentro a la de fuera, fomentado la
208 ASÚA BATARRITA, A., Régimen abierto en las prisiones, Bilbao, 1992, p. 36.
209 LEGANÉS GÓMEZ, S. La prisión abierta…, op. cit, p.
210 MAPELLI CAFFARENA, B., “Presupuestos de una política penitenciaria progresista”, en Privaciones de libertad y
derechos humanos, Barcelona, 1986, ps. 191-210.
211 QUINTERO OLIVARES, G., Manual de Derecho Penal. Parte General, Pamplona, 2000, p. 102.
212 TAMARIT SUMALLA, J. Mª, GARCÍA ALBERO, R., RODRÍGUEZ PUERTA Mª J. y SAPENA GRAU, F. op. cit., 2ª Ed., p. 33.
213 STC 112/1996, de 24 de junio: “el legislador ha establecido, cumpliendo el mandato de la Constitución, diversos
mecanismos e instituciones en la legislación penitenciaria dirigidos y dirigidas a garantizar dicha orientación
resocializadora, o al menos, no desocilizadora precisamente facilitando la preparación de la vida en libertad a lo
largo del cumplimiento de la condena.”
214 STS, Sala 2ª, de 28 de diciembre de 1998 (FJ 2º).
215 MUÑOZ CONDE, F., Derecho penal y…, op. cit., p. 89 y ss.
171
6 ECTS
comunicación de penado con el exterior y facilitando la progresiva incorporación del mismo a la

vida en libertad216.
Como hemos visto el art. 25.2 CE ha venido sufriendo una constante reinterpretación ya que si bien
en un principio se le dotó de un significado limitado a la recuperación del condenado durante la
ejecución de la pena de prisión, pasó a proyectarse sobre la prisión para la mejora de las condiciones
penitenciarias. No puede haber penas privativas de libertad que por su duración o modo de
cumplimiento impidan u obstaculicen de modo significativo la reeducación y reinserción social del
condenado, es decir, se trataría no tanto de conseguir la reinserción social sino de no impedirla.
En este sentido la evolución del contenido del art. 25.2 CE ha provocado el desplazamiento desde
la vocación de educar para la libertad, hacia el intento de procurar que la estancia en prisión no
empeore las perspectivas resocializadoras del sujeto evitando los efectos nocivos; en resumen: de la
resocialización se ha llegado a la no desocialización217.
Por tanto, el 25.2 de la CE no sólo recoge el principio de resocialización sino también el de

humanidad, que proscribe la imposición de sanciones inútiles, cuando no claramente perjudiciales
para el condenado o inspiradas en un simple fin de castigo218. El principio de resocialización, que
está muy íntimamente ligado al de humanización219, debe impregnar y orientar cualquier política
penitenciaria que se adopte. Las consecuencias del principio de humanidad, en línea con el art. 10.3
del Pacto internacional de derechos civiles y políticos (en España, con el art. 25.2 de la Constitución),
se acepta ampliamente, como corolario del principio de humanidad, la orientación resocializadora
de la pena privativa de libertad, cuanto menos en su aspecto ejecutivo.
El art. 15 de la CE declara el derecho de todos “a la vida y a la integridad física y moral, sin que, en
ningún caso, puedan ser sometidos a tortura ni a penas o tratos inhumanos o degradantes”.
El principio de humanidad de las penas, no sólo se asienta en la prohibición internacional de tratos

inhumanos y degradantes, sino que tiene expresa declaración en el art. 15 CE que repite dicha
prohibición. Es un principio que va más allá de la exigencia de unas condiciones penitenciarias
respetuosas con la dignidad humana220.
Un entendimiento cabal del principio de humanidad no puede quedarse en la mera proscripción

de los tratos crueles, inhumanos y degradantes, prohibidos internacionalmente (y, en España, por
el art. 15 CE). Las consecuencias del principio de humanidad para la vida penitenciaria no se agotan
en la prohibición de tratamientos inhumanos o degradantes en prisión. Por el contrario, en línea con
el art. 10.3 del Pacto internacional de derechos civiles y políticos (y, en España, con el art. 25.2 de la
216 LEGANÉS GÓMEZ, S. La prisión abierta…, op. cit., p.

217 CERVELLÓ DONDERIS, V., “El sentido actual del principio constitucional de reeducación y reinserción social”. En
Presente y futuro en la Constitución española de 1978, Universidad Valencia,2005, ps. 217-233.
218 CÓRDOBA RODA, J., “La pena y sus fines en la Constitución” en La reforma del Derecho penal. Bellatera, 1980, p.
153.
219 GARRIDO GUZMÁN, L., “En torno al proyecto de la Ley Orgánica General Penitenciaria” Estudios Penales, Valencia,
1979, p. 209.
220 GARCÍA ARÁN, M., L´ Execució…, op. cit., p. 285 y ss.
172
Constitución), se acepta ampliamente, como corolario del principio de humanidad, la orientación

resocializadora de la pena privativa de libertad, cuanto menos en su aspecto ejecutivo221.
Si el principio de humanidad obliga a la corresponsabilización social con el delincuente –el cual no

deja de formar parte de la sociedad–, la institución penitenciaria ha de procurar, en primer término,
reducir el contenido estigmatizador y separador propio de toda decisión de internamiento tras los
muros de una prisión, así como aprovechar la ejecución para abrir oportunidades de superación
de la desocialización222, asimilando en lo posible la vida de dentro a la de fuera, fomentando la
comunicación del preso con el exterior y facilitando la progresiva incorporación del penado a la vida
en libertad223.
Cuando el constituyente ordena al legislador que encamine la ley penal y penitenciaria hacia el fin de
la reeducación del delincuente está exigiendo que la política criminal nunca olvide el fin humanitario
que toda pena, pese su indudable contenido aflictivo, debe tener, pero no autoriza la volatización
de dicho sentido aflictivo. En el ordenamiento penitenciario la propuesta programática del fin
resocializador de la pena se realiza, en el plano teórico al menos, mediante un método de actuación
sobre el reo basado en la aplicación de un tratamiento penitenciario individualizado y dinámico que
se inspira en técnicas de observación, análisis e intervención propias de la Ciencias de la conducta224.
7.3.3. El principio de igualdad
Este principio, en su origen, surge como parte del diseño político necesario para abolir los privilegios
del antiguo régimen conforme al planteamiento del ideal ilustrado de que todas las personas son
(formalmente) iguales ante la ley Con posterioridad, la constatación de las manifiestas desigualdades
existenciales entre los sujetos demostrará el carácter encubridor (de la desigualdad) que el principio
asume en su formulación inicial y exigirá la evolución del mismo hacia un modelo relacional que
permita al legislador el tratamiento diferenciado de aquellos sujetos que se encuentran en supuestos
de hecho diferentes. De este modo el derecho constitucional contemporáneo extiende el contenido
del principio de igualdad hacia un aspecto sustancial que exige el reconocimiento de las diferencias
existenciales entre los sujetos como presupuesto para que las regulaciones (legislación) o decisiones
de autoridad tengan legitimidad constitucional.
Hoy en día es indiscutido que en determinados ámbitos el legislador (no sólo) puede (sino que
debe) establecer diferencias de trato, pero como lo establece la jurisprudencia constitucional e
internacional uniformemente, la regulación de las diferencias debe estar justificada racionalmente.
De ahí entonces que, en la actualidad, el problema de la compatibilidad o incompatibilidad que
las regulaciones diferenciadas pueden presentar con el principio de igualdad, se resuelve a partir
de la existencia o no de una justificación razonable que explique la diferencia de trato. Por tanto
la violación al principio de igualdad se podrá dar tanto en los casos que implican un tratamiento
221 DE LA CUESTA ARZAMENDI, J.L., “El principio de humanidad…, op. cit., ps. 209-225.
222 MUÑOZ CONDE, F., Derecho penal y…, op. cit., ps. 89 ss.
224 GONZÁLEZ CAMPO, E., “El principio de flexibilidad en la ejecución penitenciaria”, Monogr.Fiscalia,or. ISSN 1696-
99494, p. 3.
173
6 ECTS
desigual, sin razón que lo permita, como en aquellos en que se da un tratamiento igual, existiendo
una razón que lo impide.
El principio de igualdad resulta hoy en día consustancial al modelo de Estado de Derecho como
es el nuestro (art.1 CE). En nuestra legislación el principio de igualdad está recogido en el art. 14
CE supone una limitación al poder normativo penal del Estado, pues no es posible la creación de
leyes que no sean generales, es decir, dirigidas a todos los ciudadanos, y que contemplen a los
iguales como tales y otorguen un tratamiento diferente a los desiguales. El principio de igualdad
no supone otorgar a todos un trato uniforme, sino no discriminatorio. Y la no discriminación no
es otra cosa que la justificación del trato desigual225. Este razonamiento hace que sea posible, en
determinadas situaciones, llevar a cabo un tratamiento penitenciario desigual entre personas,
aunque hayan cometido el mismo delito y tengan impuesta la misma pena, considerando sus
desigualdades personales (enfermedad mental, consumo de drogas….), sociales (contar con apoyo
familiar, tener un puesto de trabajo…), económicos (carecer de recursos económicos para satisfacer
la responsabilidad civil derivada del delitos o al contrario tenerlos y no hacer frente a la misma), etc.
Los amplios poderes discrecionales que existen a la hora de resolver los beneficios penitenciarios
pueden ser controlados mediante los correspondientes procedimientos administrativos y judiciales
que existen en la legislación española. Como apunta CESANO: “La única forma de aspirar a un
efectivo respeto al trato humano en prisión, será la de construir un ‘espacio de garantías’, cuyos
marcos centrales estén dados por la legalidad ejecutiva y el control jurisdiccional permanente. Para
que el ámbito de la discrecionalidad administrativa no termine por aplastar a quienes se encuentran
en prisión es necesario fortalecer una arquitectura jurídica que levante sus cimientos sobre estos dos
pilares226.
7.3.4. Conclusiones
Como medio nuclear de reinserción social el tratamiento penitenciario tiene como uno de sus
principales objetivos el potenciar los contactos con el exterior para evitar la nocividad de la prisión,
sirviéndose para ello la legislación penitenciaria de una serie de medios entre los que destacan los
permisos de salida, el régimen abierto o la libertad condicional227.
El Derecho penitenciario ha evolucionado, pasando de buscar la inocuización del individuo como

respuesta al fenómeno delictivo (separarle del resto de la sociedad por considerarle peligroso) a tratar
de que progresivamente vuelva a la sociedad, se reincorpore a ella. De esta manera, tienen cabida
mecanismos legales como los permisos de salida, el tercer grado o la libertad condicional; nacen
así los programas de tratamiento con los que se persigue que el interno aproveche su estancia en
prisión para ir atajando ciertos problemas concretos relacionados con su actividad delictiva (drogas,
malos tratos…) para preparar su salida en libertad. Constitucionalmente este fin tiene su reflejo en el
225 CARBONELL MATEU, J.C., Derecho penal: concepto y principios constitucionales, Valencia, 1996, p. 103.
226 CASANO, JOSÉ DANIEL, “Legalidad y control judicial. Construcción de garantías para lograr un ‘trato humano’ en
prisión. Reflexiones a partir de la realidad carcelaria argentina”, Boletín mexicano de derechos comparados, Nº
118, 2007, ps. 27-28.
227 CERVELLÓ DONDERIS, V., Derecho…, op. cit., 1ª Ed., 2001, ps. 217-233.
174
art. 25.2: “….penas orientadas a la reeducación y reinserción social.” Se ha optado por esta vía puesto
que se considera más eficaz para prevenir y dar respuesta a la delincuencia228.
Actualmente existe cierto consenso en atribuir al concepto de resocialización un contenido

humanizador, que se concreta en prevenir y minimizar los efectos desocializadores que comporta la
ejecución de la pena privativa de libertad. Gran parte de la doctrina española ve en el art. 25.2 CE un
desarrollo del principio de humanidad229 en la ejecución de las penas, una concreción del principio
de humanidad en el ámbito penitenciario, que implica que el penado no es un ser eliminado de
la sociedad sino una persona que continua formando parte de la misma, incluso como miembro
activo, si bien sometido a un particular régimen jurídico, motivado por el comportamiento antisocial
de aquél y encaminado a preparar su vuelta a la vida libre en las mejores condiciones para ejercitar
socialmente su libertad230. De manera que la preparación del regreso a la sociedad con normalidad
de la persona condenada a pena privativa de libertad es el objetivo de la resocialización.
El régimen abierto tiene su base fundamental en el art. 25.2 puesto que este tipo de vida penitenciaria
es el que mejor facilita la orientación reeducadora y reinsertadora de las penas (principio de
prevención especial) y permite que la ejecución penitenciara esté presidido por el principio de
humanidad231.
Podemos concluir ratificando que la Constitución garantiza el principio de igualdad ante la ley
en su art. 14, y que nuestra legislación cuenta con suficientes garantías jurídicas para hacer que
este principio se cumpla respecto a la ejecución penitenciaria sin que se produzca ningún tipo de
discriminación ni desigualdad.
228 SÁNCHEZ FERNÁNDEZ, A., “Inmigrantes cumpliendo condena: un recorrido real por un tratamiento inventado”,
Diario La Ley. Nº 7616, 26/4/2011.
229 El principio de humanidad se encuentra recogido en el art. 10.1 de la CE que establece la dignidad de la persona,
los derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y los
derechos de los demás como fundamento del orden político y de la paz social. Este principio también encuentra
su desarrollo en el art. 15 de la CE, que prescribe las penas y los tratos inhumanos o degradantes.
230 Así consta en la exposición de Motivos de la Ley Orgánica General Penitenciaria.
175
6 ECTS
176
Glosario
Constitución
Es la norma fundamental, escrita o no, de un Estado soberano, establecida o aceptada para regirlo.
Costumbre
Es una práctica social arraigada, en sí una repetición continua y uniforme de un acto al que se quiere
otorgar valor normativo, sin que forme parte del Derecho positivo.
Criminología
Ciencia interdisciplinar que estudia el delito, sus causas, las maneras de evitarlo y el modo de actuar
de las personas que lo cometen. También se encarga de estudiar a las víctimas, la prevención de las
mismas y su tratamiento.
Clasificación penitenciaria
El conjunto de actuaciones administrativas que se llevan a cabo para asignar al penado que ingresa
en prisión uno de los grados del sistema penitenciario y un centro penitenciario de destino.
Delincuencia
Cantidad o proporción de delitos cometidos en un lugar o en un período de tiempo determinados.
Delincuente
Persona que comete una acción u omisión penada por la ley.
Delito
Acción que va en contra de lo establecido por la ley y que es castigada por ella con una pena o
medida de seguridad.
Derecho
Es un sistema de normas que regula la convivencia social y permite resolver los conflictos de intereses
de relevancia jurídica.
177
6 ECTS
Derecho penal
Es la rama del Derecho Público que regula la potestad punitiva del Estado, asociando a hechos,
estrictamente determinados por la ley, como presupuesto, una pena o medida de seguridad como
consecuencia.
Doctrina
Se entiende por doctrina a la opinión de los juristas prestigiosos sobre una materia concreta, la que
queda materializada en ensayos, tesis o memorias, manuales, tratados, revistas científicas y charlas.
Estado de derecho
Es aquel que se rige por un sistema de leyes e instituciones ordenado en torno de una constitución,
la cual es el fundamento jurídico de las autoridades y funcionarios, que se someten a las normas de
ésta. Cualquier medida o acción debe estar sujeta o ser referida a una norma jurídica escrita.
Ius puniendi
Es una expresión latina utilizada para referirse a la facultad sancionadora del Estado. Se traduce
literalmente como derecho a penar o derecho a sancionar.
Jurisprudencia
Se refiere a las reiteradas interpretaciones que de las normas jurídicas hacen los tribunales de justicia
en sus resoluciones, y puede constituir una de las fuentes del Derecho, según el país.
Ley
Es una norma jurídica dictada por el legislador. Es decir, un precepto establecido por la autoridad
competente, en que se manda, prohíbe o permite algo en consonancia con la justicia y para el bien
de los gobernados.
Medida de seguridad
Se aplican en base a la peligrosidad del sujeto (prevención especial). El sujeto que comete un injusto
(hecho típico y antijurídico) pero no puede ser culpado por un defecto en su culpabilidad (teoría del
delito), es susceptible de recibir una medida de seguridad para evitar nuevos injustos.
Pena
Es la pérdida o restricción de derechos personales, contemplada en la ley e impuesta por el órgano

jurisdiccional competente mediante un proceso, al individuo responsable de la comisión de un
delito.
178
Positivismo criminológico
Escuela criminológica que defiende crear una base rigurosa de conocimientos criminológicos
basados en el método empírico.
Principio de proporcionalidad de las penas
Los delitos deben ser castigados conforme la magnitud del bien tutelado que violaron o pusieron
en peligro.
Principios generales del derecho
Son los enunciados normativos más generales que sin haber sido integrados al ordenamiento
jurídico en virtud de procedimientos formales, se entienden formar parte de él, porque le sirven de
fundamento a otros enunciados normativos particulares o recogen de manera abstracta el contenido
de un grupo de ellos.
Principio de legalidad
Es un principio fundamental, conforme al cual todo ejercicio de un poder público debe realizarse
acorde a la ley vigente y su jurisdicción y no a la voluntad de las persona. Si un Estado se atiene
a dicho principio entonces las actuaciones de sus poderes están sometidas a la constitución y al
imperio de la ley.
Prisión
Lugar destinado para el ingreso de presos preventivos o de penados para que cumplan su condena.
Rehabilitación y reinserción
Procesos mediante los cuales se evita que una persona penada vuelva a delinquir.
Reincidencia
La comisión de nuevos delitos.
Teoría absoluta de la pena
Son aquellas que sostienen que la pena halla su justificación en sí misma, sin que pueda ser
considerada como un medio para fines ulteriores. “Absoluta” porque en ésta teoría el sentido de la
pena es independiente de su efecto social.
179
6 ECTS
Teoría relativa de la pena
Las teorías preventivas renuncian a ofrecer fundamentos éticos a la pena, ella será entendida como
un medio para la obtención de ulteriores objetivos, como un instrumento de motivación, un remedio
para impedir el delito. Para explicar su utilidad, en relación a la prevención de la criminalidad, se
busca apoyo científico.
Teoría mixta o de la unión
Estas sostienen que no es posible adoptar una fundamentación desde las formar teóricas antes
mencionadas, y proponen teorías multidisciplinarias que suponen una combinación de fines
preventivos y retributivos e intentan configurar un sistema que recoja los efectos más positivos de
cada una de las concepciones previas.
Tratado internacional
Es un acuerdo escrito entre ciertos sujetos de derecho internacional o países.
Tratamiento penitenciario
El conjunto de actividades dirigidas a la rehabilitación y reinserción social del penado.
Víctima
Es el sujeto pasivo del delito, es decir, la persona que recibe directa o indirectamente lesiones físicas,
psíquicas o económicas por parte del delincuente.
Victimología
La rama de la Criminología que se especializa en el estudio de la víctimas, la prevención de las mismas

y su tratamiento si fuese necesario.
180
Enlaces de interés
Webs de interés
Fondo documental de la Secretaría General de Instituciones Penitenciarias del Ministerio del

Interior.
http://www.institucionpenitenciaria.es/web/portal/documentos
Página web de la organización no gubernamental “Collateral Consequences Resource Center”.

Se publican noticias y recursos sobre los efectos de los antecedentes penales en Estados Unidos e
información sobre cómo reducirlos.
http://ccresourcecenter.org/
Blog del Cost Action IS1106 “Offender Supervision in Europe” sobre supervisión de condenados
en la comunidad en Europa.
http://www.offendersupervision.eu/
Blog de Albert Sales, estudiante de doctorado en el Grupo de Investigación en Criminología y

Sistema de Justicia Penal de la Universitat Pompeu Fabra.
http://albertsales.wordpress.com
Página web del Centre for Crime and Justice Studies del Reino Unido con noticias, artículos y
avisos de eventos en temas relacionados con la criminología.
http://www.crimeandjustice.org.uk/
Interesante Blog de Juanjo Medina (University of Manchester) sobre cuestiones criminológicas.
http://dedelitosypenas.wordpress.com/
Interesante blog de miembros de la Keele University sobre diferentes cuestiones de criminología

i la sociología.
http://www.socandcrimatkeele.blogspot.co.uk
181
6 ECTS
Web donde se puede encontrar el “Sourcebook on Solitary confinement” traducido al castellano.
http://www.solitaryconfinement.org/libro-de-consulta-en-aislamiento-solitario-spanish
Centro de recursos electrónicos del Centre de Documentació del Institut d’Estudis Regionals i
Metropolitans de Barcelona con información sobre estadísticas, revistas, grupos de investigación,
redes y instituciones relacionados con la seguridad ciudadana y la criminología (La página web está
en catalán aunque se puede seguir con facilidad).
http://www.netvibes.com/centre-de-documentacio#Societat
Grupos vinculados
COST Action IS1106 “Offender Supervision in Europe”.
http://www.cost.eu/
European Society of Criminology Woking group on Sentencing and Penal Decision-Making.
http://www.strath.ac.uk/sentencingeurope/
The Scottish Centre for Crime and Justice Research (SCCJR).
http://www.sccjr.ac.uk/
The Centre for Criminology. Oxford University.
https://www.law.ox.ac.uk/centres-institutes/centre-criminology
Faculty of Law and Criminology. Vrije Universiteit Brussel (Free University of Brussels).
http://www.vub.ac.be/RG/socrates/studentenmobiliteit/paginasbuitenlandsestudenten/
introductionvub.htm
Institute of Criminal Law / Willem Pompe Institute for Criminal Law and Criminology. Universiteit
Utrecht. (University of Utrecht).
http://www.uu.nl/en/organisation/utrecht-university-school-of-law/about-the-school-of-law/
departments/willem-pompe-institute-for-criminal-law-and-criminology
182
VERA Institute of Justice.
http://www.vera.org/
European Society of Criminology (ESC).
http://www.esc-eurocrim.org/
Grup de recerca en Criminología aplicada a la penología.
http://criminologia.uab.cat/index.php/ca/introduccio
Sociedad Española de Investigación Criminológica.
http://www.criminologia.net/
Revistas académicas recomendadas
InDret - Criminología y Sistema de Justicia Penal.
http://www.indret.com/es/
Revista Española de Investigación Criminológica (REIC).
http://www.criminologia.net/reic.php
Revista Electrónica de Ciencia Penal y Criminología (RECPC).
http://criminet.ugr.es/recpc/
International Journal for Crime, Justice and Social Democracy.
https://www.crimejusticejournal.com/
183
6 ECTS
184
Bibliografía
Referencias bibliográficas
GARRIDO GENOVÉS, V. y REDONDO ILLESCAS, S. (2013). Principios de Criminología. Valencia: Tirant lo

Blanch.
LEGANÉS GÓMEZ, S. (2013). La prisión abierta... Madrid: Editorial Edisofer.
REDONDO ILLESCAS, S. (2015). El origen de los delitos. Valencia: Tirant lo Blanch.
SECRETARÍA GENERAL DE INSTITUCIONES PENITENCIARIAS, Programas de intervención en prisión y de

las penas alternativas.
Bibliografía recomendada
Cid Moliné, J. y Larrauri Pijoan, E. (2001). Teorías criminológicas: explicación y prevención de la

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García-Pablos de Molina, A. (2014). Tratado de Criminología. Valencia: Tirant lo Blanch.
Garrido, V. y López-Latorre, M. J. (1995). La prevención de la delincuencia: El enfoque de la competencia

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Garrido, V. y López-Latorre, M. J. (coord.) (2005). Manual de Intervención educativa en readaptación

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Kazdin, A. E. i Buela Casal, G. (1994). Conducta Antisocial. Evaluación, Tratamiento y Prevención en la

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Labrador, F. J., Rincón, P.P. i De Luis, P. (2004). Mujeres víctimas de la violencia doméstica. Programa de
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Lila, M. S., Buelga, S. i Musitu, G. (2006). Programa LISIS. Las relaciones padres hijos en la adolescencia.
Madrid: Síntesis.
Lorente Acosta, M. i Lorente Acosta, J. A. (1998). Agresión a la mujer: maltrato, violación y acoso.
Granada: Ed. Comares.
Serrano Maíllo, A. (2009). Introducción a la Criminología. Madrid: Dykinson.
186
Agradecimientos
Consultor
Departamento de Metodología e Innovación

Coordinadora
Dª Mercedes Romero Rodrigo
Diseñadores
Dª Carmina Gabarda López
D. Jorge García Meneu
Dª. Cristina Ruiz Jiménez
Dª. Sara Segovia Martínez
Reservados todos los derechos VIU - 2016 ©.

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MÁSTER UNIVERSITARIO EN CRIMINOLOGÍA:

Dr. D. Santiago Leganés Gómez

Dr. D. Santiago Leganés Gómez

TEMA 2. EL TRATAMIENTO EN PRISIÓN. ASPECTOS TÉCNICOS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41

TEMA 3. PROGRAMAS DE TRATAMIENTOS ESPECÍFICOS. EFICACIA Y RIESGO REINCIENCIA.. . . . . . . . . . . . . . 61

3.2.2. El tratamiento en prisión. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74

TEMA 4. MENORES INFRACTORES. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113

TEMA 5. LA VÍCTIMA EN LA EJECUCIÓN PENAL Y PENITENCIARIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131

5.2. La intervención de la víctima en los procedimientos penitenciarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132

TEMA 6. NEUROLOGÍA E INVESTIGACIONES ACTUALES NUEVAS TÉCNICAS DE PREVENCIÓN. . . . . . . . . . . 149

TEMA 7. DERECHOS FUNDAMENTALES DEL DETENIDO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159

ENLACES DE INTERÉS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181

Referencias bibliográficas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187

1.2. Teorías psicobiológicas

1.2.1. Teorías biológicas

La doctrina se muestra prácticamente unánime al considerar que la Criminología, tal y como la

Mantenía LOMBROSO en base a sus estudios biológicos y antropomórficos realizados sobre

1.2.2. Tipologías sobre la personalidad criminal

1.2.3. Herencia y genética

Indudablemente, la idea de que la herencia genética es la responsable de la criminalidad, resulta

Un intento de determinar si la herencia es una parte importante en la inducción al crimen, consistió en

7 ECHEBURÚA, “Personalidad y delincuencia...”, op. cit., pág. 70.

Otros estudios, como el de MEDNICK et al (1984, 1987)38 en Dinamarca, obtuvieron resultados y

En la actualidad la ciencia se muestra todavía incapaz de determinar científicamente una influencia

1.3 Sociología de la delincuencia

La introducción de elementos sociológicos al discurso de la criminología se debe sobre todo a los

El punto de vista sociológico se manifestó desde el principio en la criminología. En Italia, el discípulo

1.3.2 La escuela de Chicago

b. De la ineficacia empírico-normativa para el reequilibrio ontomesológico; tal es el caso de

La Escuela de Chicago debe caracterizarse como un grupo teorético-ecológico aplicado a la

15 Departamento de Sociología de la ciudad de Chicago, fundado en 1892.

a. La delincuencia disminuye del centro a la periferia de la ciudad.

b. La criminalidad se focaliza en las zonas industriales y comerciales.

c. En dichas zonas, donde se ubican poblaciones heterogéneas de inmigrantes, prima la

1.3. 3 La asociación diferencial

18 SOLIS ESPINOZA, Alejandro, op. cit., pág. 291.

SUTHERLAND resumió en nueve ideas las bases de su teoría de la “asociación diferencial”20:

1. La conducta criminal se aprende.

2. Se aprende en interacción con otros sujetos a través del proceso de comunicación.

5. La dirección específica de motivos e impulsos se aprende de las definiciones más variadas de

8. El proceso de aprendizaje corresponde al de todos los mecanismos inherentes a cualquier

9. Si bien el comportamiento delictivo es una expresión de necesidades y valores generales, sin

20 GARCÌA-PABLOS DE MOLINA, Antonio, “Manual de Criminología. Introducción y teorías de la criminalidad”, Espasa

Los criterios básicos de esta teoría se pueden resumir en los siguientes21:

a. El proceso de génesis de la conducta criminal es similar a la conducta convencional (no

b. La conducta criminal sistemática se aprende por el proceso de asociación o comunicación

c. La asociación diferencial es el proceso causal de la conducta criminal sistemática. El

21 SOLIS ESPINOZA, Alejandro, op. cit., pág. 291.

1.3.4. La sociología del conflicto

1.3.5. La pandilla como medio de adiestramiento delictivo

TRASHER describe la delincuencia como la natural consecuencia y evolución de la búsqueda infantil

El antropólogo WALTER MILLER consideraba a la delincuencia como una variante de la conducta

22 TIEGHI, Osvaldo N., op. cit., pág. 417.

1.3.6. La teoría de la dicotomía de valores

1.3.7. La teoría de la subcultura criminal

Los sociólogos repiten insistentemente que la delincuencia no es simplemente un conglomerado

25 SOLIS ESPINOZA, Alejandro, op. cit., pág. 295.