Informe Legal #009 - Apelación Al Silencio Administrativo

MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE BELEN
OFICINA DE ASESORÍA JURÍDICA
INFORME LEGAL Nº 009-2023-MDB-OAJ
AL : ECON. CARLOS Á NGEL PEZO VÁ SQUEZ

Gerente Municipal - MDB
ASUNTO : OPINIÓN LEGAL – APELA SILENCIO ADMINISTRATIVO
REF : a) Escrito S/N, de fecha 5 de enero de 2023

b) Oficio N° 1392-2022-SGLPySG/GAF, de fecha 19/12/2022
FECHA : Villa Belén, 16 de enero del 2023
Es grato dirigirme a usted, para manifestarle en relació n al rubro

del asunto, lo siguiente:
1. ANTECEDENTES:
1.1. Que, con fecha 5 de enero del presente añ o, la Sra. LEIDI PINEDO COMETIVOS,
solicita Apelació n al Silencio Administrativo a la Municipalidad Distrital de
Belén debido a que el Día 16 de noviembre del 2022, solicitó a la entidad su
reincorporació n de trabajo con registro N°8104 y que sin embargo a la fecha
pese al tiempo transcurrido con exceso no ha sido notificada con la absolució n
de dicha solicitud.
2. ANÁLISIS:
2.1. De conformidad, al inciso 201 del artículo 2 de la Constitució n Política del Perú ,
señ ala que, toda persona tiene derecho a formular peticiones por escrito ante
la autoridad competente, la que está obligada a dar al interesado una respuesta
también por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad.
2.2. Que, el artículo 1942 de la norma antes acotada establece que, las
municipalidades provinciales y distritales y las delegadas conforme a ley, son
los ó rganos de gobierno local. Tiene autonomía política, econó mica y
administrativa en los asuntos de su competencia.
2.3. Sin embargo, el artículo 106 de la Ley N° 27444 del Procedimiento

Administrativo General, a través de sus numerales 106.1 3 y 106.34 determina
1
.Art. 2, inc. 20 CPP; Toda persona tiene derecho a formular peticiones por escrito ante la autoridad competente, la
que está obligada a dar al interesado una respuesta también por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad.
2
Art. 194 CPP; Las municipalidades provinciales y distritales, son los órganos de gobierno local. Tiene autonomía
política, económica y administrativa en los asuntos de su competencia. Las municipalidades de los centros poblados
son creadas conforme a Ley.
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Art. 106 inc.1 Ley N.° 27444; cualquier administrado, individual o colectivamente, puede promover por escrito el
inicio de un procedimiento administrativo ante todas y cualesquiera de las entidades, ejerciendo el derecho de
petición reconocido por el artículo 2° inciso 20) de la Constitución Política del Estado.
4
Art. 106 inc.3 Ley N.° 27444; Este derecho implica la obligación de dar al interesado una respuesta por escrito
dentro del plazo legal.
que cualquier administrado, individual o colectivamente, puede promover por

escrito el inicio de un procedimiento administrativo ante todas y cualesquiera
de las entidades, ejerciendo el derecho de petició n reconocido por el artículo 2
inciso 20) de la Constitució n Política del Estado. Este derecho implica la
obligació n de dar al interesado una respuesta por escrito dentro del plazo
legal.
2.4. Asimismo, de la revisió n de los actuados se puede apreciar que la señ ora, Leidi
Pinedo Cometivos, mantuvo una relació n civil de Contrato de Locació n de
Servicios, por un periodo de 3 añ os y 10 meses, desde el 1 de marzo de 2019
hasta el 31 de octubre de 2022, día en el que se dio por terminada su relació n
civil con la Municipalidad Distrital de Belén. Por lo que no se encuentra bajo el
amparo de la Ley de la Carrera Administrativa Decreto Legislativo N° 276.
2.5. De acuerdo, a lo expuesto por la persona de Leidi Pinedo Cometivos, mencionó

que su retiro o cese del trabajo, solo podía ser mediante los mecanismos que
contempla el artículo 355 de la Ley de bases de la Carrera Administrativa
Pú blica, tal como lo dispone el artículo 16 de la Ley N° 24041; sin embargo,
estas normativas se refieren a los trabajadores o servidores pú blicos, estando
la administrada bajo la modalidad de LOCACIÓN DE SERVICIOS, no se
encuentra bajo el amparo de la Ley de la Carrera Administrativa Decreto
Legislativo N° 276, de acuerdo a la base legal de sus contratos de locació n de
servicios, el cual en su caso no se aplicaría lo estipulado en los artículo antes
mencionados.
2.6. En esa misma línea, el artículo 287 del Reglamento de la Carrera

Administrativa, aprobado mediante Decreto Supremo N° 005-90-PCM,
establece que, el ingreso a la Administració n Pú blica en la condició n de
servidor de carrera o de servidor contratado para labores de naturaleza
permanente se efectú a obligatoriamente mediante concurso. La incorporació n
a la Carrera Administrativa será por el nivel inicial del grupo ocupacional al
cual postuló .
5
Art. 35° Ley de bases de la Carrera Administrativa Publica; Son causas justificadas para cese definitivo de un
servidor: a) Límite de setenta años de edad; b) Pérdida de la Nacionalidad; c) Las deficiencias físicas, intelectuales,
mentales o sensoriales sobrevenidas cuando, realizados los ajustes razonables correspondientes, impiden el
desempeño de sus tareas;" d) Ineficiencia o ineptitud comprobada para el desempeño del cargo. "e) La supresión de
plazas originada en el proceso de modernización institucional aplicado en los gobiernos regionales y gobiernos
locales, con arreglo a la legislación de la materia." f) La negativa injustificada del servidor o funcionario público a ser
transferido a otra plaza dentro o fuera de su residencia.”
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Art. 1° Ley 24041; Los servidores públicos contratados para labores permanentes, que tenga más de un año
ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el capítulo V del
Decreto Legislativo N° 276 y con sujeción al procedimiento establecido en él, sin perjuicio de lo dispuesto en el art.
15 de la misma ley.
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Art. 28° del reglamento de la Ley de Carrera Administrativa; El ingreso a la Administración Pública en la condición
de servidor de carrera o de servidor contratado para labores de naturaleza permanente se efectúa obligatoriamente
mediante concurso. La incorporación a la Carrera Administrativa será por el nivel inicial del grupo ocupacional al
cual postuló. Es nulo todo acto administrativo que contravenga la presente disposición.
2.7. Es menester precisar que, la Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de

Remuneraciones del Sector Pú blico – Decreto Legislativo N° 276, en su artículo
28 establece que, no está n comprendidos en la carrera administrativa los
contratos por servicios personales ni los funcionarios que desempeñ an cargos
de confianza.
2.8. Que, la señ ora Leidi Pinedo Cometivos, fue contratada bajo la modalidad de
Contrato de Locació n de Servicios sin participar en concurso pú blico de
méritos, es decir, la referida persona fue contratada directamente por la
Entidad. En consecuencia, todo aquel que se encuentre bajo el régimen de
servicios personales y que no hubiese ingresado por concurso pú blico, no
forma parte de la carrera administrativa en la medida en que la norma no lo
prevé.
2.9. Asimismo, se advierte del contenido del escrito presentado con fecha 18 de
noviembre de 2022, por la señ ora Leidi Pinedo Cometivos, afirma haber
laborado hasta el 31 de octubre del añ o 2022, fecha en la que se le habría
cesado arbitrariamente; sin embargo, dicha afirmació n no se encuentra
sustentado por los documentos que adjunta, toda vez, que no existe prueba
que efectivamente acredite que el día 31 de octubre del 2022 se le habría
cesado de sus servicios. Por otro lado, si bien adjunta una constatació n policial,
esta data del 4 de noviembre de 2022, es decir, cuatro (4) días después de
aquel en el que presuntamente le habría cesado. Nó tese entonces que no existe
coherencia ló gica entre lo que afirma en su escrito y lo que pretende demostrar
con los documentos que presenta. Asumiendo, lo que afirma en su escrito y en
el acta de constatació n policial que adjunta, se coligen entonces que los días 2 y
3 de noviembre de 2022, la recurrente no habría asistido a las instalaciones de
la Entidad, situació n que tampoco había justificado ante á rea responsable de su
contratació n civil.
2.10. De tal manera, estando a lo advertido en el pá rrafo anterior es poco creíble que
por un lado habiendo sido cesado el 31 de octubre de 2022 de manera verbal
haya realizado su constatació n policial cuatro (4) días después, cuando la
conducta normal de un servidor se siente vulnerado sus derechos (como el
despido arbitrario) es que la verificació n de dicha ocurrencia se realice el
mismo día del presunto despido arbitrario. Má s aú n si teniendo una
constatació n policial la recurrente se encuentra habilitada para acudir a la vía
jurisdiccional en pro de la reivindicació n de sus derechos presuntamente
conculcados, pese a ello y a la observació n antes señ alada solicita en vía
administrativa la reincorporació n de su trabajo, cuando de la valoració n de lo
que afirma y de los documentos que adjunta se advierte que la recurrente en la
8
Art. 2° de la Ley de bases de la Carrera Administrativa; No están comprendidos en la Carrera Administrativa los
servidores públicos contratados ni los funcionarios que desempeñan cargos políticos o de confianza, pero sí en las
disposiciones de la presente Ley en lo que les sea aplicable. No están comprendidos en la Carrera Administrativa ni
en norma alguna de la presente Ley los miembros de las Fuerzas Armadas y Fuerzas Policiales, ni los trabajadores de
las empresas del Estado o de sociedades de economía mixta, cualquiera sea su forma jurídica.
realidad nunca fue despedida ya que solo culminó su contrato civil y, mediante
su solicitud lo que estaría buscando es iniciar y dar por agotada la vía
administrativa para presumiblemente, luego de ello hacer valer su derecho en
el fuero judicial, por lo que estando a lo advertido la solicitud materia de
informe debe desestimarse.
3. OPINIÓN:
3.1. Que, por lo expuesto, esta Oficina de Asesoría Jurídica luego de efectuar la
evaluació n correspondiente a los antecedentes descritos en los pá rrafos
precedentes del presente informe, es de OPINIÓN que se Declare
IMPROCEDENTE LA SOLICITUD DE APELACIÓN AL SILENCIO
ADMINISTRATIVO interpuesta por la señ ora LEIDI PINEDO COMETIVOS.
Es todo cuanto informo a usted para los fines legales.
Atentamente,
CC.
Archivo
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FECHA : Villa Belén, 16 de enero del 2023

Es grato dirigirme a usted, para manifestarle en relació n al rubro

2.3. Sin embargo, el artículo 106 de la Ley N° 27444 del Procedimiento

que cualquier administrado, individual o colectivamente, puede promover por

2.5. De acuerdo, a lo expuesto por la persona de Leidi Pinedo Cometivos, mencionó

2.6. En esa misma línea, el artículo 287 del Reglamento de la Carrera

2.7. Es menester precisar que, la Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de

Es todo cuanto informo a usted para los fines legales.

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