EXPEDIENTE : N° 0651-2011-0-0601-JR-CI-03

ESPECIALISTA : Guevara

CUADERNO : Principal

MATERIA : Resolución de Contrato

INTERPONE RECURSO DE APELACIÓN.

SEÑOR PRESIDENTE DE LA TERCERA SALA CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR

DE JUSTICIA DE CAJAMARCA.

PMB CONTRATISTAS GENERALES S.R.L., debidamente representada por su

abogado defensor, Sr. Pedro Johny Malca Burga, al amparo del artículo 290° del Texto

Único Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial, en el proceso seguido por

COUNTRY CLUB CAJAMARCA, sobre pretendida resolución de contrato y

accesoriamente indemnización por daños y perjuicios, ante usted expongo:

I. PETITORIO:

Siendo que, el 13 de agosto de 2013, fui notificado con la sentencia que

confirma, entre otras cuestiones, se REVOCA la misma sentencia en los

extremos que declaró FUNDADA la pretensión principal de resolución de

contrato de obra por incumplimiento de prestación y FUNDADA la pretensión

accesoria de indemnización por daños, formulada por COUNTRY CLUB

CAJAMARCA por su propio derecho. Ante ello, a nombre de mi representada

interpongo recurso de casación contra la resolución número diecisiete de fecha

26 de junio de 2013.

Asimismo, dado que la resolución impugnada se trata de una sentencia que

pone fin al proceso, el medio impugnatorio adecuado es el recurso de casación,

formulado dentro del plazo de diez días establecido en el artículo 387° numeral

3 del C.P.C.

De acuerdo a la exigencia contenida en la primera parte del artículo 358° del

C.P.C., la resolución impugnada la paso a detallar más adelante.

II. REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD

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 Artículo 387° del código procesal civil.- El presente recurso cumple con los

requisitos de admisibilidad, los cuales son:

1. Contra las sentencias y autos expedidos por las salas superiores que,

como órganos de segundo grado, ponen fin al proceso;

2. Ante el órgano jurisdiccional que emitió la resolución impugnada o ante

la Corte acompañando copia de la cédula de notificación de la

resolución impugnada y de la expedida en primer grado, certificada con

sello, firma y huella digital, por el abogado que autoriza el recurso y

bajo responsabilidad de su autenticidad.

En caso de que el recurso sea presentado ante la Sala Superior, esta

deberá remitirlo a la Corte Suprema sin más trámite dentro del plazo de

tres días;

3. Dentro del plazo de diez días, contado desde el día siguiente de

notificada la resolución que se impugna, más el término de la distancia

cuando, corresponda;

4. Adjuntando el recibo de la tasa respectiva.

III. REQUISITOS DE PROCEDENCIA

Artículo 388° del código procesal civil.- Requisitos de procedencia

Son requisitos de procedencia del recurso de casación:

1. Que el recurrente no hubiera consentido previamente la resolución

adversa de primera instancia, cuando esta fuere confirmada por la

resolución objeto del recurso;

2. Describir con claridad y precisión la infracción normativa o el

apartamiento del precedente judicial;

3. Demostrar la incidencia directa de la infracción sobre la decisión

impugnada;

4. Indicar si el pedido casatorio es anulatorio o revocatorio. Si fuese

anulatorio, se precisará si es total o parcial, y si es este último, se

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 indicará hasta dónde debe alcanzar la nulidad. Si fuera revocatorio, se

precisará en qué debe consistir la actuación de la Sala. Si el recurso

contuviera ambos pedidos, deberá entenderse el anulatorio como

principal y el revocatorio como subordinado.

IV. CAUSAL DE LA CASACIÓN

Conforme al artículo 386° del C.P.C., el recurso de casación se sustenta en la

infracción normativa que incide directamente sobre la decisión contenida en la

resolución impugnada o en el apartamiento inmotivado del precedente judicial.

V. FUNDAMENTACIÓN DE LA CAUSAL

VI. Descripción con claridad y precisión sobre la infracción normativa

1. Descripción de la infracción normativa procesal

1.1. Respecto al artículo 1331° del código civil; la causal de la infracción

normativa procesal denunciada, se configura porque el colegiado ha

inaplicado lo que respecta a la prueba de daños y perjuicios, la cual

señala que; “la prueba de los daños y perjuicios y de su cuantía también

corresponde al perjudicado por la inejecución de la obligación, o por su

cumplimiento parcial, tardío o defectuoso”. La sentencia recurrida,

olvida que la prueba de la cuantía de los daños y perjuicios

corresponden al perjudicado, que en el caso de autos sería el

demandante COUNTRY CLUB CAJAMARCA, sin embargo, en autos no

existe medio de prueba alguno que corrobore el daño irrogado por el

demandante, ni mucho menos medio de prueba que acredite que realizó

trabajos de arreglos o remodelación a los que realizó mi representada;

por el contrario, en autos se han acreditado, que luego de la entrega, el

demandante, realizó una serie de eventos y actividades que le generaron

ingresos económicos, los cuales han sido acreditados con las

publicaciones en la página virtual de la demandante, documentales que

fueron admitidos en autos, y que la recurrida, ni siquiera ha realizado

en juicio de valor, siendo que incluso, dichos ingresos se habrían

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acreditado con las exhibicionales ofrecidas por mi representada y

admitidas en autos. Pese a ello, no se pudieron actuar por

incumplimiento de la demandante cuya conducta procesal no se tuvo en

cuenta al resolver la presente, pero creemos que serán precisadas y

valoradas por el superior jerárquico al resolver el presente recurso de

casación.

1.2. Respecto al artículo 1371° del código civil; esta norma estipula que

“la resolución deja sin efecto un contrato válido por causal sobreviniente

a su celebración”. Dispositivo legal del cual se infiere que, al existir

prestaciones recíprocas entre el deudor y acreedor, estas se dejarán sin

efecto a partir de la fecha en que se denuncia o se invoca la existencia de

dicha causal en que ha incurrido algunas de las partes, sea por dolo o

culpa, entendiéndose además, que dicha resolución debe peticionar o

realizarse hasta antes de la conclusión del mismo, conclusión que se

entiende se realizó de modo satisfactorio para ambas partes o solo para

alguna de ellas, en cuyo supuesto, se debe peticionar y/o demandar su

cumplimiento, sea sede extrajudicial o judicial, al margen que sus

efectos se retrotraigan al momento en que se produjo el incumplimiento.

1.3. Respecto a los artículos 1780° y 1332° del código civil. Se ha pasado

por alto que la recurrida ha aplicado de modo indebido los artículos

1780° y 1332° del código civil, puesto que la aceptación de satisfacción

de la obra, sólo se reserva a la pericia correspondiente, cuando existe

falta de conformidad o satisfacción del comitente; por lo que habiendo

recepcionado la demandante la liquidación económica final de la obra,

expedido el acta y/o certificado de conformidad de obra; y, suscrito el

“Acuerdo de pago” de fecha cinco de noviembre de dos mil diez, es

claro que la satisfacción del comitente, ya no exigía la pericia

correspondiente, muy por el contrario, quien estaba en la obligación de

cumplir con las obligaciones sujetas en el contrato de obra, no era otro

4ue el comitente, en este caso el demandante COUNTRY CLUB

CAJAMARCA, esto es; a cancelar cada una de las obligaciones

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 económicas descritas en la liquidación económica final que generó el

contrato de obra, lo cual no ha sido apreciado por la recurrida, más aún

cuando, dicha norma exigiría la presentación de un peritaje y no la de

un informe, que son totalmente distintos, con lo que incluso la

demandante incumpliría con dicho requisito exigido en nuestra norma

sustantiva.

2. Descripción de la infracción normativa material

2.1. Se ha omitido valorar en forma conjunta y razonada cada uno de los

medios de prueba ofrecidos tanto por la parte demandante así como por

su representada.

2.2. La sentencia carece de motivación debida, contiene motivación

aparente y sustancialmente incongruente, contraviniendo lo dispuesto

en el artículo 139° numeral 5 de la Constitución Política del Perú.

2.3. Se efectúan argumentaciones que lindan más bien con un

incumplimiento contractual, más no de la procedencia o no de la

resolución contractual.

2.4. No se explica el motivo o motivos por el cual se determina que el

quantum del daño indemnizado asciende a la suma de 100 000.00

nuevos soles; no deslinda cuánto es por daño emergente y cuanto por

lucro cesante.

2.5. El artículo 1332° del código civil está referido a la imposibilidad de

probanza, el caso de autos conforme a lo alegado por la demandante

deviene en fácilmente demostrable ya que se trataría de daños

materiales de fácil verificación, ello no ha ocurrido porque no se generó

daño alguno.

VII. DEMOSTRACIÓN DE LA INCIDENCIA DIRECTA SOBRE LA DECISIÓN

IMPUGNADA

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 Se advierte un vicio, que es de tal trascendencia como para declarar la nulidad

de la sentencia, por cuanto el mismo influye en el sentido de la resolución, ya

que el sentido sería otro, esto es; se conceda el recurso de casación. Teniendo en

cuenta que el colegiado, no ha valorado en forma conjunta y razonada cada uno

de los medios de prueba ofrecidos tanto por la parte demandante como por mi

representada, contrario a cada una de las obligaciones suscritas en el contrato

de obra de fecha 14 de diciembre del 2009, entre la demandante COUNTRY

CLUB CAJAMARCA y mi representada PMB CONTRATISTAS GENERALES

S.R.L.

VIII. PRECISIÓN SOBRE SI EL PEDIDO DEVIENE EN REVOCATORIO O

ANULATORIO

Solicito que la sentencia de vista sea declarada Nula en su totalidad,

alcanzando la nulidad hasta la sentencia de vista.

OTROSÍ DIGO.- Acompañando copia de la cédula de notificación de la

resolución impugnada y de la expedida en primera instancia, certificada con

sello, firma y huella digital, por el abogado que autoriza el recurso y bajo

responsabilidad de su autenticidad.

SEGUNDO OTROSÍ DIGO.- En aplicación de la causal excepcional prevista

en el artículo 392°-A del código procesal civil, incorporada por la ley 29364,

solicito se conceda el recurso, en caso no se hubiera cumplido con algún

requisito del artículo 388° del C.P.C., porque se requiere impedir una gran

injusticia.

IX. ANEXOS:

- Copia de la sentencia de primera instancia y su notificación.

- Copia de resolución de vista.

- Arancel por casación.

- Arancel por dos notificaciones.

POR LO EXPUESTO:

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Pido a Ud., señor Presidente, promover conforme a lo solicitado.

Cajamarca, 18 de octubre de 2021