Resolucion N°343-2019-Tce-S2 (Recurso Apelacion)
Resolucion N°343-2019-Tce-S2 (Recurso Apelacion)
Resolucion N°343-2019-Tce-S2 (Recurso Apelacion)
Sumilla: "(...) el artículo 44 de la Ley dispone que el Tribunal, en los casos que
conozca, declara nulos los actos expedidas si advierte que los mismos
han sido realizados por un órgano incompetente, contravengan las
normas legales, contengan un imposible jurídico o prescindan de las
normas esenciales del procedimiento o de lo forma prescrita por la
normatividad aplicable, debiendo expresar en lo resolución que
expido lo etapa a la que se retrotraerá el procedimiento. (..j'
ANTECEDENTES:
3 de enero de 2019 se llevó a cabo el acto de presentación de ofertas y, con acta suscrita el 8 de
enero de 2019 —publicada el mismo día en el Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado,
en adelante el SEACE— el Comité de Selección le otorgó la buena pro del procedimiento de
selección al postor Instituto para el Desarrollo Gerencia Amazónica S.R.L., por el valor de su oferta
económica ascendente a S/ 1'223,788.97 soles, conforme al siguiente detalle:
' Según Información consignada en el Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado (SEACE). Documenta obrante en el folia 23
del expediente administrativo.
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ETAPAS
BUENA
POSTOR ADMISIÓN CALIFICACIÓN OFERTA EVALUACIÓN PRO
ECONÓMICAS,
Instituto para el Desarrollo Admitido 1223788.97 1 CALIFICADO sí
Gerencia Amazónica S.R.L.
AD Contratistas de ServIclos No 1051781.25
Generales S.A.C. admitido
A r specto, indica que las razones que brindó dicho colegiado no se ajustan a las reglas
est lecidas en las Bases Integradas, lo que, de por sí, considera suficiente para que se revoque
dic a decisión.
ese sentido, Precisa que, en el literal f) del numeral 2.2.11 de los Documentos para la
de la oferta previstos en el Capítulo II de las Bases Integradas, se requirió presentar,
entre otros documentos, una "Carta de compromiso del personal clave con firma legalizada,
JI
presete sección (Anexo N°6)".
según lo previsto ene! numeral 3.1 del CapituloII/de/a
Asimismo, refiere e, al revisar los requisitos de calificación del Capítulo III de las Bases
Integradas, advirt6Aue sólo se exigió acreditar la representación y habilitación, pero no existe
requisito &gunofólacionado con el personal propuesto (como experiencia laboral), razón por
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ResoCución W 0 0343-2019-TCE-S2
la cual considera que la única obligación que tenla su representada, como todos los postores,
era la de presentar las referidas cartas de compromiso del personal clave con firmas legalizadas,
sin ser necesario otro documento adicional.
Por lo tanto, considera que la decisión del Comité de Selección es errada, pues no admitió su
oferta por no presentar documentos que no fueron requeridos en las Bases Integradas.
Refiere que, en el numeral 14 del Requerimiento previsto en el Capitulo III de las Bases
Integradas, relacionado con el "apoyo administrativo área de logística — gerencia reg.", se
requirió un personal clave de apoyo administrativo , que debía tener "mínimo 6 meses de
experiencia en empresas públicas o privado de electrificación".
Al respecto, cuestiona que el Adjudicatario haya propuesto al señor Piera Pezo Rías para dicho
cargo, adjuntando un certificado en el- que señala haberse desempeñado como auxiliar
administrativo en el Poder Judicial.
En consecuencia, considera que, si bien el Poder Judicial es una entidad pública, esta no se
dedica a temas de electrificación, no cumpliendo, por ende, con la experiencia requerida y lo
que corresponde es descalificar la oferta del Adjudicatario. '
otro lado, Indica que el precio de la oferta del Adjudicatario se encuentre por debajo del
% del valor referencial, lo que hace presumir que aquél se habría acogido a la exoneración
I IGV; sin embargo, no ha presentado en su oferta ningún documento a través del cual señale
se acogería a dicho beneficio, por toque considera que este le fue otorgado "de oficio".
M lente Decreto del 28 de enero de 2019' se admitió a trámite el recurso de apelación respecto
d procedimiento de selección. Asimismo, se corrió traslado a la Entidad a efectos que remita los
ecedentes administrativos completos, ordenados cronológicamente, foliados y con su
respectivo indice, así como el Informe técnico legal correspondiente, otorgándosele un plazo de
tres (3) días hábiles, bajo responsabilidad y apercibimiento de resolver con la documentación
obrante y de poner en conocimiento de su Órgano de Control Institucional en caso de
incumplimiento. Además, se dispuso notificar, a través del SEACE, el recurso de apelación al pastor
o postores, distintos al Impugnante, que tengan interés directo en la resolución que emita el
Tribunal.
Con formularlo ingresado el 1 de febrero de 2019 en la Oficina Desconcentrada del OSCE ubicada
en la ciudad de Tarapoto, presentado el 6 del mismo mes y año en la Mesa de Partes del Tribunal,
Ante esa circunstancia, y efectuando una evaluación integral de las ofertas, señala que el
Comité de Selección verificó la acreditación del perfil académico y experiencia del personal
\ puesto por ambos postores, a efecto de definir la mejor oferta y el interés de un mejor
d sempeño para contratar los perfiles sobresalientes; asimismo, precisa que el Comité de
cción no puede realizar una apreciación parcial de la información contenida en las ofertas
pues se debe tener la certeza suficiente e inequívoca de su alcance a fin de determinar su
CSero
admisión y/a calificación o, de lo contrario, su incumplimiento.
o stante ello, refiere que, al revisar los documentos que acreditan la experiencia del
erso al propuesto por el Adjudicatario, se identifica claramente que acreditó 8.08 años de
per ncia como auxiliar administrativo en el PoderJudicial (y otros cargos), que corresponde
el riterio exigido en la página 39 de las Bases Integradas, que dice: "haber desempeñado
carg de apoyo mínimo de 6 meses en empresas públicas o privadas de electrificación". En este
sent • o, aclara que dicha experiencia podía acreditarse por haber laborado en: 1) empresas
pú ices o en 2) empresas privadas de electrificación; entendiéndose que el sector
e- ctrificación comprendía únicamente a las empresas privadas y no a las empresas públicas.
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Con escrito deis de febrero de 2019, se remitió el expediente a la Segunda Sala del Tribunal para
que evalúe la Información que obra en el expediente y, de ser el caso, lo declare dentro del término
de cinco (S) días listo para resolver.
"A LA ElllilDAD:
Asimismo, sírvase remitir el exP ediente'del estucho de mercado, debiendo precisar cuál ha sido la
metodología utilizada para establecer el valor referencial, en relación a los costos del servicio
requerido (sueldos alquileres, entre otros).
La información requerida deberá ser remitido en el plazo de cuatro (4) dios hábiles, en atención o los
plazos perentorios con los que cuenta este Colegiado poro resolver".
Con Carta s/n-2019, presentada el 25 de febrero de 2019 en la Oficina Desconcentrada del 05CE
ubicada en la ciudad de Chiclayo, ingresada al día siguiente en la Mesa de Partes de Tribunal, la
Entidad remitió la información requerida, precisando, adicionalmente, que la convocatoria se
encuentra amparada en la Ley N° 29245 y el Decreto Legislativa N° 1038, que regula los servicios
rcerización.
En las Bases estándar de concurso público para la contratación de servicios en general, aprobadas
por la Directiva Al° 001-2017/05CECO, aplicables al presente procedimiento de selección, la regla
prevista para clasificar al personal requerido es/o siguiente:
"REQUERIMIENTO
1
3.1. Términos de referencia:
a) Del personal
En esto sección puede consignorse el personal neeesario para la ejecución
de la prestación, debiendo detallarse su perfil mínimo y las actividades a
desarrollar; asi romo clasificar al personal clave, esto es, aquél que resulta
esencial para la ejecución de lo prestación. Por ejemplo, el supervisor del
servicio de seguridad y vigilancia privada.
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En el coso del personal clave, los calificaciones y experiencia requerida
deben acreditarse documentalmente, porto quede haberse previsto estas,
deben incluirse obligatoriamente como requisito de calificación en el literal
8.3 y 8.4 del presente Capitulo"
a
Información extraído de la página 27 de las bases estándar.
Como se aprecio, en las bases estándar se exige que la Entidad clasifique, de todo el personal
requerido, a aquel que será clave; es decir, debe determinar, de ser el caso, al personal que
considera esencial para ejecutor la prestación del servicio.
En esa linea, los bases estándar también disponen que, si la Entidad opta por exigir un personal
clave, la calificación y experiencia de este debe ser acreditada documentalmente por los
postores en sus ofertas, al incorporarse necesariamente corno requisitos de calificación.
En atención a lo expuesto, este Tribunal ha procedido a revisar las Bases Integradas del presente
procedimiento de selección, advirtiendo que en el numeral 10 de los Términos de referencia del
paula II! (Requerimiento), lo Entidad ha solicitado catorce (14)trabajadores para desempeñarse
distintos áreas y cargos, exigiéndose que todos ellos cuenten con una determinada formación
esional o técnica años de experiencia y con diversas capacitaciones entre otros aspectos.
Ahora bien, al revisar los documentos de presentación obligatoria paro la admisión de ofertas,
establecidos en el numeral 2.2.1.1. del Capitulo II de los Bases integrados, se ha exigido, en el
literal f), que los postores presenten uno Carta de compromiso del personal clave con firma
legalizada, según el Anexo N 6, las que han sido presentadas por los postores en sus respectivas
ofertas.
Estando a lo expuesto, es evidente que lo Entidad exigió que los catorce (14) trabajadores
presenten su Carta de compromiso con firma legalizada como personal clave; no obstante, no
cumplió con incorporar lo formación académica, capacitación y experiencia del personal clave
como requisitos de calificación en el Capitulo III de las Bases Integradas, con la finalidad de que
los postores acrediten dichas exigencias a través de sus ofertas y estos, a su vez, sean evaluados
por el Comité de Selección antes de otorgar la buena pro.
Además, cabe señalar que en el numeral 9.2, de los Términos de referencia se ha establecido lo
L sigui te:
n este extremo de las Bases Integradas se estableció que la formación académica, experiencia y
conocimientos del personal, deberá presentarse en lo oferta del postor y, a la vez, para la
suscripción del contrato, lo que resulta ser una regla ambigua y abierta a la interpretación,
contraviniéndose el principio de transparencia.
Además, en lo parte final también se dispuso que aquellos documentos requeridos del personal
son p ro determinar la admisión de las ofertar es decir, se advierte que el área usuaria dispuso
requisitos para el personal se presenten en la oferta, pero el Comité de Selección no cumplió
corporarlos en los respectivos requisitos de calificación del Capitulan!, como correspondio.
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Organismo Super-visor
Ministerio de las Contrataciones Tribunal de Contrataciones
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En ese sentido, conforme a lo expuesto, se advierte que lo Entidad no ha cumplido con establecer
lo formación académica, capacitación y experiencia del personal clave como requisitos de
calificación, tal como se previó en el Requerimiento, además de establecerse una disposición
ambigua al respecto, por lo que se le solicita emita un pronunciamiento, pues éste podría ser un
vicio posible de generar la nulidad del procedimiento de selección, por aparentemente haberse
contravenido el principio de transparencia, así como lo normativa en contrataciones públicas
(Directiva N° 001-2017/0SCE-CO), además de ser un vicio que se encuentra relacionado
directamente con la controversia del presente recurso de apelación,
En tal sentido, atendiendo a lo dispuesto por el articulo 106, numeral 106.2 del Reglamento, aprobado
mediante Decreto Supremo Pie 350-2015-EF y modificado por el Decreto Supremo N" 056-2017-EF, se
dispone que la información requerida se remita en el plazo de cinco (5) dios, teniendo en consideración
los plazos perentorios con los que cuenta el Tribunal para resolver, bajo apercibimiento de resolver con
la documentación obrante en autos".
(
1 1.
--Con Carta N° 020-2018, presentada el 1 de marzo de 2019 en la Oficina Desconcentrada del OSCE
ubicada en la ciudad de Chiclayo, ingresada el 4 del mismo mes y año en la Mesa de Partes del
‹ Tribunal, la Entidad remitió el Pronunciamiento N° 001-2019, suscrito por el presidente del Comité
de Selección, en el que manifestó lo siguiente:
' Precisa que el ,Comité de Selección no ha incorporado en los requisitos de calificación del
Capitulo III de fas Bases Integradas la formación académica, experiencia y conocimientos del
personal, debido a óue, por error, se consideró que al encontrarse ya establecidas en el
Requerimiento (también parte de las Bases Integradas) no era necesario reiterarlas como
requisitos de calificación.
12. Con crito N° 4 ingresado el 6 de marzo de 2019 en la Mesa de Partes del Tribunal, el Impugnante
ma festó lo siguiente:
Indica que, efectivamente, en las Bases integradas no se estableció expresamente que los
. postores debían presentar, como parte de su oferta, la documentación que acredite la
formación académica, capacitación y experiencia del personal clave; no obstante, considera
que dicho extremo se ha visto superado porque tanto su representada como el Adjudicatario
presentaron en sus ofertas dicha documentación.
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Mediante Decreto del 6 de marzo de 2019, se declaró el expediente listo para resolver.
II. FUNDAMENTACIÓN:
Es materia del presente análisis el recurso de apelación interpuesto por el postor RD Contratistas
de Servicios Generales S.A.C., solicitando se revoque la no admisión de su oferta dispuesta por el
Comité de Selección, se revoque el otorgamiento de la buena pro, se descalifique la oferta del
Adjudicatario, se continúe con las etapas del procedimiento de selección y, eventualmente, se
otorgue la buena pro a su representada; en el marco del Concurso Público N° 16-2018/E0-AC que
tiene por objeto la contratación del: "Servicio de dotación de personal para apoyo en las áreas
administrativas de la Unidad de Negocios Jaén de la Gerencia Regional Amazonas Cajamarca de
Electro Oriente S.A.", convocado por la Empresa Regional de Servicios Públicos de Electricidad del
Oriente S.A.
El artículo 41 de la Ley establece que las discrepancias que surjan entre la Entidad y los
articipantes o postores en un procedimiento de selección y las que surjan en los procedimientos
q
p a implementar a mantener Catálogos Electrónicos de Acuerdo Marco, solamente pueden dar
lug r a la interposición del recurso de apelación. A través de dicho recurso se pueden impugnar los
act s dictados durante el desarrollo del procedimiento hasta antes del perfeccionamiento del
ntrato, conforme establezca el Reglamento.
Con relación a ello, es necesario tener presente que los medios Impugnatorios en sede
administrativa se encuentran sujetos a determinados controles de carácter formal y sustancial, los
cuales se establecen a efectos de determinar la admIsibilidad y procedencia de un recurso,
respectivamente; en el caso de la procedencia, se evalúa la concurrencia de determinados
requisitos que otorgan legitimidad y validez a la pretensión planteada a través del recurso, es decir,
en la procedencia inicia el análisis sustancial puesto que se hace una confrontación entre
determinados aspectos de la pretensión Invocada y los supuestos establecidos en la normativa
para que dicha pretensión sea evaluada por el órgano resolutor.
Bajo tal premisa normativa, dada que en el presente caso el recurso de apelación ha sido
Interpuesto frente a un concurso público, cuyo valor referencia' asciende al monto de S/
1462,427.82 (un millón cuatrocientos sesenta y dos mil cuatrocientos veintisiete con 82/100
soles), resulta que dicho monto es superior a 50 UIT, por lo que este Tribunal es competente para
conocerlo.
El articulo 96 del Reglamento ha establecido taxativamente los actos que no son impugnables, tales
como: I) las actuaciones materiales relativas a la planificación de las contrataciones, II) las
proe
uacdiomnieesntporsepaeratsoerlinaosoidoen,lainE)
o los destinadas
o edi roa organizar ero realización
eoaloin io s
de
documentas del dear selección
integración, iv) las actuaciones materiales referidas al registro de participantes, Y y) las
contrataciones directas,
, El artículo 97 del precitado Reglamento establece que la apelación contra el otorgamiento dele
buena pro o contra los actos dictados con anterioridad a ella debe interponerse dentro de los ocho
(8) días hábiles siguientes de haberse notificado el otorgamiento de la buena pro, mientras que en
el caso de Adjudicaciones Simplificadas, Selección de Consultores Individuales y Comparación de
Precios, el plazo es de cinco (5) días hábiles, siendo los plazos indicados aplicables a todo recurso
de apelación. Asimismo, la apelación contra los actos dictados con posterioridad al otorgamiento
de buena pro, contra la declaración de nulidad, cancelación y declaratoria de desierto del
pr e imiento, debe Interponerse dentro de los ocho (8) días hábiles siguientes de haberse
a conocimiento del acto que se desea impugnar y, en el caso de Adjudicaciones
ph cadas, Selección de Consultores individuales y Comparación de Precios, el plazo es de cinco
( di hábiles.
mo, el articulo 56 del Reglamento establece que, luego de la calificación de las ofertas, el
té de Selección debe otorgar la buena pro, mediante su publicación en el SEACE.
icionalmente, el Acuerdo de Sala Plena N° 03-2017/TCE ha precisado que en el caso de la
licitación pública, concurso público, adjudicación simplificada, subasta inversa electrónica,
selección de consultores individuales y comparación de precios, para contratar bienes, servicios en
general y obras, el plazo para impugnar se debe computar a partir del día siguiente de la
notificación de la buena pro a través del SEACE, aun cuando ésta pueda haberse efectuado en acto
público.
En concordancia con ello, el articulo 37 del Reglamento establece que todos los actos que se
realicen a través del SEACE durante los procedimientos de selección, incluidos los realizados por el
OSCE en el ejercicio de sus funciones, se entienden notificados el mismo dia de su publicación. La
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notificación a través del SEACE prevalece sobre cualquier medio que se haya utilizado
adicionalmente, siendo responsabilidad de quienes intervienen en el procedimiento el
permanente seguimiento de este a través del SEACE.
En aplicación a lo dispuesto, el Impugnante contaba con un plazo de ocho (8) días hábiles siguientes
de haber sido notificado el otorgamiento de la buena pro para interponer recurso de apelación,
plazo que vencía el 18 de enero de 2019, considerando que la buena pro se otorgó y publicó en el
SEACE el 8 de enero del mismo año.
Ahora bien, revisado el expediente, se aprecia que, mediante formulario y escrito presentados el
18 de enero de 2019 en la Oficina Desconcentrada del OSCE ubicada en la ciudad de Tarapoto,
ingresados el 24 del mismo mes y año en la Mesa de Partes del Tribunal, el Impugnante presentó
su recurso de apelación; por consiguiente, el recurso ha sido interpuesto dentro del plazo
estipulado en la normativa vigente.
De revisión al recurso de apelación, se aprecia que este aparece suscrito por el señor Roqui
Carl s Hatangare Baique, en calidad de gerente general del Impugnante, de conformidad a la copia
de 14 vigencia de poder obrante en folios 6 a 9 del expediente administrativo.
e) El impugnante se encuentre impedido para participaren los procedimientos de selección y/o contratar
con el Estado, conforme al artículo 11 de la Ley.
g) El p gnante carezca de interés para obrar o de legitimidad procesal para impugnar el acto objeto
de ue tionamiento.
El umeral 217.1 del articulo 217 del Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del
cedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019-JUS, en s.
'delante TUO de la LPAG, establece la facultad de contradicción administrativa, según la cual- -
frente a un acto administrativo que supone viola, desconoce o lesiona un derecho o interés
legítimo, procede su contradicción en la vía administrativa mediante la interposición del recurso
correspondiente que, en materia de contrataciones del Estado, es el recurso de apelación.
Nótese que, en este caso, la decisión de la Entidad afecta el interés del Impugnante de acceder a
la buena p , puesto que, de acuerdo a los argumentos expuestos en su recurso impugnafiva, la
admisión,jtaliflcación de ofertas y otorgamiento de la buena pro, habrían transgredido lo
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establecido en la Ley y su Reglamento; por tanto, cuenta con legitimidad procesal e Interés para
obrar.
No existo conexión lógico entre los hechos expuestos ene! recurso ye/petitorio del mismo.
17. Por tanto, atendiendo a las consideraciones descritas, io se advierte la concurrencia de alguna de
las causales de improcedencia previstas en el articulo 101 del Reglamento, por lo que corresponde
proceder al análisis de los asuntos de fondo,
III. 2. PRETENSIONES:
De la revisión del recurso de apelación, se advierte que el Impugnante solicitó a este Tribunal lo
siguiente:
Se admita su oferta, al presentar los documentos para la admisión de las ofertas conforme a lo
requerido en las Bases Integradas.
JSe descalifique la oferta del Adjudicatario, al habérsele otorgado de oficio la exoneración del
IGV.
Cabe precisar que el Adjudicatario no se apersonó ni absolvió el traslado del presente recurso de
a
18. Habiéndose verificado la procedencia del recurso presentado y considerando el petitorio señalado
de forma precedente, corresponde efectuar el análisis de fondo, para lo cual resulta necesario fijar
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los puntos controvertidos del presente recurso.
Cabe señalar que, lo antes citado tiene como premisa que, al momento de analizar el recurso de
apelación, se garantice el derecho al debido procedimiento de los intervinientes, de manera que
las partes tengan la posibilidad de ejercer su derecho de contradicción respecto de lo que ha sido
materia de impugnación; pues lo contrario, es decir, acoger cuestionamientos distintos a los
presentados en el recurso de apelación o en el escrito de absolución, implicaría colocar en una
situación de indefensión a la otra parte, la cual, dado los plazos perentorios con los que cuenta el
Tribunal para resolver, vería conculcado su derecho a ejercer una nueva defensa.
En razón de lo expuesto, este Colegiado considera pertinente hacer mención que, conforme a lo
r ulado en el numeral 2 del articulo 104 del Reglamento, el Tribunal, una vez admitido el recurso
de pelación, debe notificar a la Entidad y a los postores distintos al Impugnante que pudieran
ver afectados con la resolución del Tribunal, con el recurso de apelación y sus anexos, mediante
su publicación en el SEACE.
p
Siendo así, en el presente caso, se advierte que el 29 de enero de 2019, el Tribunal notificó el
recurso de apelación a través del SEACE; no obstante, ningún postor se apersonó y absolvió el
traslado del recurso de apelación, por lo que los puntos controvertidos solo serán determinados
en base a los argumentos del Impugnante.
Determinar si corresponde revocar la decisión del Comité de Selección y tener por admitida la
oferta del Impugnante, al presentar los documentos para la admisión de las ofertas conforme
a o equerido en las Bases Integradas. En consecuencia, determinar si corresponde revocar la
uen pro otorgada al Adjudicatario.
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Tribunal de Contrataciones
PERÚ Ministerio lastonttatatio..
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Resolitcíón 0343-2019-TCE-S2
Es materia del presente análisis el recurso de apelación interpuesto por el Impugnante solicitando
se revoque la no admisión de su oferta dispuesta por el Comité de Selección, se revoque el
otorgamiento de la buena pro, se descalifique la oferta del Adjudicatario, se continúe con las
etapas del procedimiento de selección y, eventualmente, se otorgue la buena pro a su
representada.
Es oportuno acotar que los documentos del procedimiento de selección, y para el presente caso,
las bases, constituyen las reglas definitivas del procedimiento de selección y es en función de ellas
que debe efectuarse la admisión, evaluación y calificación de las ofertas, quedando tanto las
Entidades como los postores sujetos a sus disposiciones.
r
A partir de lo expuesto, tenemos que las bases de un procedimiento de selección deben contar con
ifel, contenido mínimo de los documentos del procedimiento que establece la normativa de
contrataciones, cuya finalidad se encuentra orientada a elegir la mejor propuesta Sobre la base de
criterioss calificaciones objetivas, sustentadas y accesibles a los postores que redunden en una
ofeina de calidad y al mejor tirito para'el 'Estado, constituyendo un parámetro objetivo, claro, fijo
\'—ifi----y predecible de actuación de la autoridad administrativa, que tiene comobbjetivo evitar conductas
revestidas de subjetividad que puedan ulteriormente desembocar en situaciones arbitrarias,
aegurando con ello un marco de seguridad jurídica.
Ahora bien, es preciso recalcar que el análisis que efectúe este Tribunal debe tener como premisa
que la finalidad de la normativa de contrataciones públicas no es otra que las Entidades adquieran
bienes, servicios y obras, maximizando el valor de los recursos públicos que se invierten bajo el
enfoque de gestión por resultados, de tal manera que éstas se efectúen en forma oportuna y bajo
las mejores condiciones de precio y calidad, a través del cumplimiento de los principios regulados
en la Ley.
Bajo esta premisa, las exigencias de orden formal y sustancial que la normativa prevea o cuya
a licación surja a partir de su interpretación, deben obedecer a la necesidad de asegurar el
enano más idóneo en el que, dentro de un contexto de libre competencia, $e equilibre el óptimo
de los recursos públicos y se garantice el pleno ejercicio del derecho de las personas naturales
ridicas para participar como proveedores del Estado.
al sentido, tomando como premisa los lineamientos antes Indicados, este Colegiado se evocará
análisis de los puntos controvertidos planteados en el presente procedimiento de impugnación.
24. El Impugnante refiere que, en la etapa de evaluación y calificación, el Comité de Selección decidió
no admitir la oferta de su representada, pues no habría cumplido con acreditar los años de
experiencia laboral requeridos para el Personal Clave NE' 1, 3,5, 7,9, 10, 11, 13 y 14, conforme a lo
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previsto en las Bases integradas.
Al respecto, indica que las razones que brindó dicho colegiado no se ajustan a las reglas
establecidas en las Bases Integradas, lo que, de por si, considera suficiente para que se revoque
dicha decisión.
En ese sentido, precisa que, en el literal f) del numeral /2.1.1 de los Documentos para la admisión
de la oferta previstos en el Capitulo II de las Bases Integradas, se requirió presentar, entre otros
documentos, una "Carta de compromiso de/personal clave con firma legalizada, según lo previsto
en el numeral 3.1 del Capitulo III de la presente sección (Anexo N°6)".
Asimismo, refiere que, al revisar los requisitos de calificación del Capitulo III de las Bases
Integradas, advirtió que sólo se exigió acreditar la representación y habilitación, pero no existe
equisito alguno relacionado con el personal propuesto (como experiencia laboral), razón por la
c I considera que la única obligación que tenia su representada, como todos los postores, era
cris pr entar las referidas cartas de compromiso del personal clave con firmas legalizadas, sin ser
ne esario otro documento adicional.
Po lo tanto, considera que la decisión del Comité de Selección es errada, pues no admitió su oferta
por no presentar documentos que no fueron requeridos en las Bases integradas.
Por lo tanto, solicita se revoque la no admisión de su oferta dispuesta por el Comité de Selección y
se tenga por admitida la misma.
nt esa circunstancia, y efectuando una evaluación integral de las ofertas, señala que el Comité
e elección verificó la acreditación del perfil académico y experiencia del personal propuesto por
am os pastores, a efecto de definir M mejor oferta y el interés de un mejor desempeño para
co tratar los perfiles sobresalientes; asimismo, precisa que el Comité de Selección no puede
r alizar una apreciación pardal de M información contenida en las ofertas pues se debe tener la
erteza suficiente e Inequívoca de su alcance a fin de determinar su admisión y/o calificación o, de
lo contrario, su incumplimiento.
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Ministerio de las Contrataoone Tribunal de Contrataciones
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Siendo así, al revisarse el punto 10 del numeral 3.1, del Capítulo III de las Bases Integradas
(rérrÑjnos de referencia del Requerimiento), se advierte que el área usuaria solicitó que los
postores cuenten con el siguiente personal:
Queda expresamente establecido que no existe relación laboral alguna entre ELECTRO
ORIENTE S A. y el personal de EL CONTRATISTA, siendo éste responsable del pago de
sus remuneraciones beneficios sociales, compensaciones por tiempo de servicio.
condiciones de trabajo y cualquier otro derecho que pudiera corresponderle
ELECTRO ORIENTE $ A. no se hará responsable por los accidentes y daños que pudieran
sufrir los traba¡adores de EL CONTRATISTA, denvadas del incumplimiento de normas y
disposiciones de seguridad, de la inadecuada aplicación o uso de Ids equipos y materiales,
asi como por efectuar labores no autorizadas
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DE LA UNIDAD DE MEGO= !AD DE AMAZONAS —CAJAMECIE
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28. Con la finalidad de analizar de manera detallada los requisitos exigidos para el personal propues o,
a continuación se presenta un cuadro resumen de lo requerido por el área usuaria para cada uno
de los puestos convocados:
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contabilidad, economía o
afines
Apoyo técnico Bachiller en ingeniería Seis (6) meses en el Certificado AUTOCAD 2010
administrativo mecánica eléctrica, sector eléctrico Excel básico
ingeniería eléctrica o (trabajas como
ingeniería mecatránica estudios de
proyectos de
electrificación,
mantenimiento de
redes de media o baja
tensión, tanto en
distribución o
comercial).
Apoyo en Técnico titulado en 1 año en actividades Office (Word, Excel, power
actividades de secretariado ejecutivo, similares poInt, acces).
archivo y control administración, Computación
documentado contabilidad y/o carreras Sistemas de trámite
afines o cursar ciclos documentario y archive.
superiores universitarios
en las carreras de
administración y
contabilidad.
)1iláosio Técnico titulado en 6 meses de apoyo en Office (Word, Excel, power
ministrativo secretariado ejecutivo, empresas públicas o poInt, acces).
administración, privadas de
( contabilidad o afines electrificación
Como se aprecia, el área usuaria requirió que los postores cuenten con personal calificado para la
prestación del servicio, el mismo que debía ostentar diversas especialidades experiencia y
conocimientos.
29. Ahora bien, á revisar el numeral 9.2. de los Términos de referencia del Requerimiento (Capitulo III
de as Bases Integradas), se observa que el área usuaria también estableció lo siguiente:
Co e advierte, según esta disposición del Requerimiento, en principio, los postores debffri
ar en su respectiva oferta la documentación que acredite la formación académica,
ncia y onocimientos del personal; no obstante, también se señaló que dichos documentos
prestarse para la suscripción del contrato.
0o, es evidente que el área usuaria, en este extremo, estableció una regla de
reditaci n ambigua y abierta a la interpretación; no obstante, es de resaltarse que, en la parte
nal, pre isó que dicha documentación (formación académica, experiencia y conocimientos) del
personal servirá [o deberá servir] para declarar la admIsibilidad de la oferta.
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Organismo Supervisor
de las ContrataciOnl., Tribunal dé Contrataciones
PERÚ Ministerio
del Estado
de Economía y Finanzas del Estado
30. Siendo así, a fin de verificar la incorporación de los requisitos relacionados con el personal
---- p)osiuesto, se procedió a revisar los Documentos de presentación obligatoria para la admisión de
ofe $ establecidos en el numeral 2.2.1.1. del Capítulo II de las Bases Integradas, advirtiéndose lo
(7 sigui nte:
or otro lado, al revisarse los Requisitos de calificación previstos en el Capitulo III de las Bases
Integradas, solamente se exigió acreditar lo siguiente:
4 En caso de considerar como factor de evaluación la mejora del plazo de prestación del servicio, el plazo ofertado en dicho anexo
servirá también para acreditar este factor.
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"A CAPACIDAD LEGAL
A.I REPRESENTACIÓN
Requisitos:
Documento que acredite fehacientemente la representación de quien suscribe la
oferta.
En el caso de consorcios, este documento debe ser presentado por cada uno de los
integrantes del consorcio que suscriba la promesa de consorcio, según correspondo.
Promesa de consorcio con firmas legalizada?, en lo que se consigne los integrantes,
el representante común, el domicilio común y las obligaciones a los que se
compromete cado uno de los integrantes del consorcio as! como el porcentaje
equivalente a dichas obligaciones. (Anexo Nº 9)
Lo promesa de consorcio debe ser suscrita por cada uno de sus Integrantes.
El representante común del consorcio se encuentro facultado paro actuar en nombre
y representación del mismo en todos los actos referidos al procedimiento de
selección, suscripción y ejecución del contrato, con amplias y suficientes facultades,
Acreditación:
----'' Tratándose de persona jurídica, copla del certificado de vigencia de poder del
representante legal, apoderado o mandatario designado para tal efecto, expedido por
registros públicos con una antigüedad no mayor de treinta (30) dios calendario a lo
presentación de ofertas, computada desde la fecha de emisión.
— / En caso de persona natural, copia del documento nacional de identidad o documento
análogo, o del certificado de vigencia de poder otorgado por persona natural, del
- apoderado o mandatario, según corresponda, expedido por registros públicos con uno
antigüedad no mayor de treinta (30) días calendario a la presentación de ofertas,
computada desde la fecha de emisión.
Promesa de consorcio con firmas legalizadas.
A.2 HABILITACIÓN
Reouisitos:
La prestación del servicio se realizará a través de tercenzaciób bajo los alcances de La
Ley N° 29295, el Decreto Legislativo N 1038 y el Decreto Supremo N° 006-2008; en tal
sentido, el postor deberá acreditar que se dedica a la prestación de servicios o través de
tercerización.
Acreditación:
Ficha RUC, u otro documento que evidencie que el postor se dedico ala prestación de
servicios de tercerización."
xpuesto en los requisitos de calificación, se advierte que en las Bases Integradas se requirió
ar la representación y habilitación de los postores, más no los requisitos relacionados a la
rm ción académica y experiencia del personal requerido por el área usuaria.
31. En tenci • a lo desarrollado hasta este punto, es pertinente poner en evidencia que el articulo 26
I Regl arito& establece que, a efectos de elaborar las Bases del procedimiento de selección.
resulta obligatorio que el Comíté de Selección utilice los documentos estándar que aprueba el
OSCE; es decir, para el presente caso debía utilizarse las Bases estándar de concurso público para
la contratación de servicios en general aprobadas por la Directiva N° 001-2017/OSCE-CO, que se
encuentran publicadas en la página web Institucional del OSCE.
En ese contexto, al revisar las regias previstas en dichas bases estándar para clasificar al personal
requerido tenemos lo siguiente:
"REQUERIMIENTO
b) Del personal
En esta sección puede consignarse el personal necesario para la ejecución de lo
prestación, debiendo detallarse su perfil mínimo y los actividades a desarrollar,
así como clasificar al personal clave, esto es, aquél que resulta esencial cara la
ejecución de la prestación. Por ejemplo, el supervisor del servicio de seguridad y
vigilancia privado.
Como se aprecia, según lo previsto en las bases estándar, la Entidad debe clasificar, de todo el
personal requerido, a aquél que será clave; es decir, debe determinar, de ser el caso, al personal
que considera esencial para ejecutar la prestación del servicio.
En esa línea, en las bases estándar también se dispone que, si la Entidad opta por exigir un personal
su calificación y experiencia debe ser acreditada documentalmente por los postores en sus
s, al incorporarse necesariamente como requisitos de calificación.
El comité de selección o el órgano encargado de las contrataciones, según corresponda, elabora los documentos del procedimiento
de selección a su cargo, utilizando obligatoriamente los documentos estándar que aprueba el OSCE y la Información técnica y
económica contenida en el expediente de contratación aprobado.
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•
En respuesta, con Carta N° 020-2018, el presidente del Comité de Selección manifestó que dicho
órgano no Incorporó la formación académica, experiencia y conocimientos como requisito de
calificación en el Capítulo III de las Bases Integradas, debido a que, por error, se consideró que, al
El Impugnante, por su parte, indica que, efectivamente, en las Bases Integradas no se estableció
expresamente que los postores delatan presentar, como parte de su oferta, la documentación que
acredite la formación académica, capacitación y experiencia del personal clave; no obstante,
considera que dicho extremo se ha vista superado porque tanto su representada como el
Adjudicatario presentaron en sus ofertas dicha documentación. En tal sentido, presenta
argumentos en pro de aplicarse la conservación del acto administrativo, toda vez que considera
que no se ha afectado el derecho de postor alguno y se debe tener en cuenta salvaguardar la
satisfacción oportuna de las necesidades y los intereses de los administrados.
En atención a lo expuesto, tal como se analizó en las fundamentos precedentes, cuando este
Tribunal procedió a revisar las Bases Integradas del presente procedimiento de selección, advirtió
que en el numeral 10 de los Términos de referencia del Capítulo III (Requerimiento), el área usuaria
solici á catorce (14) trabajadores para desempeñarse en distintas áreas y cargos, exigiéndose que
todos ellos cuenten con una determinada formación profesional o técnica años de experiencia y
con diversas capacitaciones entre otros aspectos.
ftp o istante, al revisar los Documentos de presentación obligatoria para la admisión de ofertas,
e tab ecidos en el numeral 2.2.1.1. del Capitulo II de las Bases Integradas, la Entidad solamente
e ig' que los catorce (14) trabajadores presenten su Carta de compromiso con firmo legaitzpJa
personal clave; no obstante, no cumplió con incorporar la formación académica,
cap citación y experiencia del personal clave como requisito de calificación en el Capítulo III de
las ases Integradas, con la finalidad que los postores acrediten dichas exigencias a través de sus
las y estos, a su vez, sean evaluados por el Comité de Selección antes de otorgar la buena pro.
Además, cabe recordar que en el numeral 9.2. de los Términos de referencia de las Bases
Integradas, la propia área usuaria estableció que la formación académica, experiencia y
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PERÚ Ministerio de las Contratacion
del Estado
do Economía y Finanzas del Estado
conocimientos del personal debía acreditarse en la oferta del postor y, a la vez, para la suscripción
del contrato la que es una regla ambigua y abierta a la interpretación, pero en la parte final se
reiteró que dichos documentos requeridos del personal son para determinar la admisión de las
ofertas.
35. En atención a lo expuesto, se debe recordar que el área usuaria, cuando considere necesario,
puede requerir un perfil mínimo del personal clave para la ejecución de la prestación (como
n
acitaciones, experiencia y formación); sin embargo, si decide requerir éstos (incorporándolo en
su querimiento ), también deben ser consignados necesariamente por el Comité de Selección
como requisitos de calificación en el Capítulo III de las Bases, tal corno se exige en las Bases
)
Están ar aprobadas por la Directiva W 001-2017/0SCE-CD.
----En-elte sentido, cabe indicar que, en el caso concreto, al efectuar una lectura del Requerimiento
formulado porel área usuaria, incorporado en el Capítula III de las Bases Integradas, se advierte
que en él se previó que el contratista cuente con personal conformado por catorce (14)
trabajadores; sin embargo, el Comité de Selección no consignó —como obligación para los
postores— que se adjunten la copia de los títulos profesionales, técnicos, certificado de estudios o
documentos que acrediten la experiencia, entre otros, a través de los cuales se verifique que dicho
personal cumple lo requeridd en las Base Integradas.
36. Por lo expuesto, la omisión detectada ha generado que no se identifique, de forma clara y precisa,
en qué momento se debía acreditar las capacitaciones, experiencia y formación del personal,
inobservancia por parte' de la Entidad al elaborar las Bases que ha vulnerado el principio de
transparencia, que obliga a que la Entidad ofrezca información clara con el fin de que el proceso
sea comprendido por las proveedores, garantizando la libertad de concurrencia y que se desarrolle
bajo condiciones de igualdad de trato, objetividad e imparcialidad.
Por lo tanto, se ha alterado sustancialmente la validez de las Bases, y con ello se ha inducido a errar
a los postores al momento de presentar sus ofertas, restringiéndose, además la participación de
potenciales pastores por la falta de claridad de las mismas; adicionalmente propiciándose que este
Tribunal se vea imposibilitado de dirimir el fondo del asunto, al estar relacionado el punto
c rovertido con este extremo incorrecto de las Bases Integradas.
38. Ahora bien, según lo previsto en el artículo 14 del TUO de la LPAG, si bien en el caso de ;Idos
intrascendentes éstos pueden ser materia de conservación, cabe señalar que, en el presente caso,
el impugnante acudió a este Tribunal mediante el presente recurso de apelación cuestionando la
actuación del Comité de Selección, que no admitió su oferta porque su representada no habría
acreditado la experiencia del personal propuesto. En ese sentido, resulta evidente que la presente
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controversia se encuentra relacionada directamente con el extremo de las Bases Integradas que
han sido elaboradas de manera Incorrecta por la Entidad, razón por la cual hay imposibilidad de
que se conserve ese vicio, pues en el Requerimiento se solicitó que los postores acrediten en sus
ofertas las capacitaciones, experiencia y formación del personal, pero, a su vez, no se incorporaron
dichas exigencias en los requisitos de calificación, por lo que las reglas no son claras para aplicar y
dirimir la presente controversia. Asimismo, es pertinente indicar que, aun en el supuesto de
aplicarse la conservación del acto, este Tribunal sólo podría verificar lo concerniente a la
experiencia del personal, más no los requisitos relacionados con las capacitaciones y formación
porque estos últimos dos requisitos no han sido materia de cuestionamiento en este recurso de
apelación, siendo por ende, imposible que este Tribunal verifique si los postores realmente los
pteentaron y acreditaron en sus ofertas, a pesar de no haber sido requeridos de manera correcta
en l Bases Integradas, como se ha visto.
Por lo tanto, lo antes señalado constituye un vicio que, conforme se ha analizado, no resulta ser
conservable por no encontrarse en ninguno de los supuestos establecidos en el artículo 1.4 del TUO
de la LPAG.
Sobre el particular, es necesario precisar que la nulidad es una figura jurídica que tiene por objeto
proporcionar a las Entidades, en el ámbito de la contratación pública, una herramienta lícita para
sanear el procedimiento de selección de cualquier irregularidad que pudiera viciar la contratación,
de modo que se logre un proceso transparente y con todas las garantías previstas en la normativa
de contrataciones. Eso implica que la anulación del acto administrativo puede encontrarse
motivada en la propia acción, positiva u omisiva, de la Administración o en la de otros participantes
del procedimiento, siempre que dicha actuación afecte la decisión final tomada por la
administración.
e sentido, el legislador establece los supuestos de "gravedad máxima a los quena alcanza la
oh flora de interés público y a los que, en consecuencia, aplica la sanción máxima de nulidad
abs • uta que, de este modo, queda convertida en algo excepcional".
lo bedece a que, en principio, todos los actos administrativos se presumen válidos y, por tanto„
declarar su nulidad es necesario que concurran las causales expresamente previstas por eT
I islador y al declarar dicha nulidad se apliquen ciertas garantías tanto para el procedimiento en
que se declara la nulidad como para el administrado afectado con el acto.
En vista de lo expuesto, resulta plenamente justificable que el Tribunal disponga la nulidad del
procedimiento de selección y lo retrotraiga a la etapa de convocatoria, previa reformulación de las
Bases, debiendo precisarse que ello implica que el Comité de Selección elabore las Bases e
incorpore todos aquellos requisitos establecidos por el área usuaria en el Requerimiento, tanto
como requisitos para la admisión de la oferta (Capítulo II), como Requisitos de calificación (Capítulo
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Ministerio ch las :ontratacion l Tribunal de Contrataciones
PERÚ del Estado
de Economía y Finanzas
110, de ser el caso, debiendo, en tal sentido, adoptar las medidas apropiadas para realizar una nueva
convocatoria del procedimiento de selección, conforme a lo expuesto en la presente Resolución.
41. En ese contexto, en virtud a la facultad atribuida mediante el artículo 44 de la Ley y a lo establecido
en el numeral 5 del articulo 106 del Reglamento, este Colegiado advierte la necesidad de cautelar
que no se hayan dictado actos que contravengan normas legales, que contengan un imposible
jurídico o prescindan de las normas esenciales del procedimiento. Ello, teniendo en consideración
a relevancia que tiene el hecho de que las bases contengan disposiciones que no limiten la libertad
concurrencia, competencia y transparencia de los postores al momento de presentar sus
ofertas; así como que no se vea afectado el propio requerimiento del área usuaria al incumplir con
las disposiciones establecidas en el articulo 8 del Reglamento y Directiva W 001-2017/05CE-CD.
Por otro lado, se debe exhortar al área usuaria y órgano encargado de las contrataciones que
verifiquen si las características y condiciones del servicio a contratar se ajusta a lo previsto en la
normativa de tercerización laboral, con la finalidad de formular el requerimiento y convocar
nuevamente la contratación conforme a la ley de la materia.
46 'mente, en atención a lo dispuesto por el numeral 11.3 del articulo 11 del TUO de la LPAG, este
egiado considera que debe ponerse en conocimiento del Titular de la Entidad la presente
olución, a fin que conozca del vicio advertido y realice las acciones que correspondan conforme
us atribuciones.
Por estos fundamentos, de conformidad con el informe de la Vocal Ponente Mariela Sifuentes
Huamán y la Intervención de las Vocales Cecilia Ponce Cosme y María Del Guadalupe Rojas Villavicencio
de Guerra, atendiendo a la conformación de la Segunda Sala del Tribunal de Contrataciones del Estado,
según lo dispuesto en la Resolución N° 007-2019-0SCE/PRE del 15 de enero de 2019, y en ejercicio de las
facultades conferidas en el artículo 59 de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado vigente a
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partir del 9 de enero de 2016, modificada mediante el Decreto Legislativo N° 1341 y Decreto Legislativo
N° 1444, y los artículos 20 y 21 del Reglamento de Organización y Funciones del OSCE, aprobado por
Decreto Supremo N° 076-2016-EF del 7 de abril de 2016, analizados los antecedentes y luego de agotado
el debate correspondiente, por unanimidad;
LA SALA RESUELVE:
1, Declarar la nulidad del Concurso Público N* 16-2018/E0-AC para contratar el: "Servicio de dotación
de personal para apoyo en las áreas administrativas de la Unidad de Negocios Jaén de lo Gerencia
Regional Amazonas Cajamarca de Electro Oriente S.A.", convocado por la Empresa Regional de
Servicios Públicos de Electricidad del Oriente, debiendo retrotraerse el procedimiento a la etapa de
convocatoria, previa elaboración de las Bases, conforme a lo establecido en la normativa de
contratación pública y según lo previsto en la presente Resolución.
Devolver la garantía otorgada por la empresa RD Contratistas de Servicios Generales S.A.C. para la
interposición de su recurso de apelación.
Poner la presente Resolución en conocimiento del Titular de la Entidad, con la finalidad de que
adopte las acciones que correspondan, conforme a los fundamentos expuestos.
Slfuentes Huamán.
Rojas Villavicencio de Guerra
Ponce Cosme
"Firmado en das (2) juegos originales, en virtud del Memorando NI2 687-2D12/TCE, del 03.10.12"
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