Resolución OSCE Sanción Patricia Moran
Resolución OSCE Sanción Patricia Moran
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Resolución Nº 361-2022-TCE-S1
Sumilla: “(…) la Entidad observó el debido procedimiento para la resolución del contrato, pues
comunicó la resolución del contrato por conducto notarial, lo que constituye requisito
necesario e indispensable para la configuración de la infracción (…)”.
VISTO en sesión del 4 de febrero de 2022, la Primera Sala del Tribunal de Contrataciones
del Estado, el Expediente Nº 3314/2021.TCE, sobre el procedimiento administrativo
sancionador contra la señora Patricia Roxana Morán Cruz y las empresa Q´ORIANKA
CONSULTORES S.A.C. y EVALTO CONSULTORES Y CONSTRUCTORES S.R.L. integrantes
del Consorcio Q’ORIANKA, por su responsabilidad al haber ocasionado la resolución del
Contrato 52-2019-MINAGRI-AGRO-RURAL, que corresponde Adjudicación Simplificada
N° 020-2019-AGRO RURAL-2-Segunda Convocatoria, para la contratación del “Servicio
de elaboración de planes de negocio”, infracción tipificada en el literal f) del numeral
50.1 del artículo 50° de la Ley; y, atendiendo a los siguientes:
I. ANTECEDENTES:
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Asimismo, se otorgó a los integrantes del Consorcio el plazo de diez (10) días
hábiles para que formulen sus descargos, bajo apercibimiento de resolver el
procedimiento con la documentación obrante en el expediente en caso de
incumplir el requerimiento.
ii. El Consorcio sí cumplió con sus obligaciones contractuales (en relación con
el segundo entregable presentado en la Oficina de la Entidad ubicada en la
localidad de Soritor), pero ello, no fue considerado por la Entidad.
iii. Refirió que su representante legal no contaba con facultades para iniciar
algún mecanismo de solución de controversias en representación del
Consorcio y, no pudo convencer a los integrantes del Consorcio para
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iv. Precisó que el Tribunal debe tener en consideración que el error de cálculo
de la penalidad por parte de la Entidad – causal de la resolución parcial del
Contrato -, no podría originar que se le imponga una sanción
administrativa.
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II. FUNDAMENTACIÓN:
Normativa aplicable
4. Por otro lado, debe tenerse presente que el numeral 5 del artículo 248 del TUO de
la LPAG, establece que la potestad sancionadora de todas las Entidades se rige por
las disposiciones sancionadoras vigentes al momento en que se cometió la
infracción, salvo que las posteriores resulten más favorables al administrado.
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Naturaleza de la infracción
Por tanto, para que se configure la infracción imputada, este Colegiado requiere
necesariamente de la concurrencia de dos requisitos:
ii) Debe verificarse que dicha decisión haya quedado consentida o firme en
vía conciliatoria o arbitral, ya sea por no haberse iniciado la conciliación
o arbitraje, haberlo hecho extemporáneamente o, en el marco de dichos
mecanismos, se haya confirmado la decisión de la Entidad de resolver el
contrato.
Por su parte, el artículo 164 del Reglamento, prescribe que la Entidad puede
resolver el contrato en los casos que el contratista: (i) incumpla injustificadamente
obligaciones contractuales, legales o reglamentarias a su cargo, pese a haber sido
requerido para ello; (ii) haya llegado a acumular el monto máximo de la penalidad
por mora o el monto máximo para otras penalidades, en la ejecución de la
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Aunado a ello, el artículo 165 del Reglamento establece que, si alguna de las partes
falta al cumplimiento de sus obligaciones, la parte perjudicada debe requerirla
mediante carta notarial, para que las ejecute en un plazo no mayor a cinco (5) días,
bajo apercibimiento de resolver el contrato, plazo que dependiendo del monto
contractual y de la complejidad, envergadura o sofisticación de la contratación
puede ser mayor, pero en ningún caso superior a quince (15) días. Asimismo, en
caso de ejecución de obras se otorga necesariamente un plazo de quince (15) días.
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Para ello, el numeral 166.3 del artículo 166 del Reglamento, establece que el plazo
para iniciar cualquier mecanismo de solución de controversias relacionadas a la
resolución contractual es de treinta (30) días hábiles siguientes a la fecha de
notificación de la resolución, precisando que al vencimiento de dicho plazo se
entiende que la resolución del contrato ha quedado consentida.
Así, se desprende que, aun cuando en fecha posterior a dicho plazo se inicien tales
mecanismos, para efectos del procedimiento administrativo sancionador, la
decisión de resolver el contrato ya habrá quedado consentida, por no haberse
iniciado los mecanismos antes descritos dentro del plazo legal.
Como mayor sustento, debe señalarse que el Tribunal, en el Acuerdo de Sala Plena
N° 006-2012, del 20 de setiembre de 2012, estableció lo siguiente “(…) en el
procedimiento sancionador no corresponde evaluar la decisión de la Entidad de resolver
el contrato, constituyendo un elemento necesario para imponer la sanción, verificar que
esa decisión ha quedado consentida, por no haberse iniciado los procedimientos de
solución de controversia conforme a lo previsto en la Ley y su Reglamento (…)”.
Configuración de la infracción
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13. Sobre el particular, es menester precisar que, la carta notarial ante aludida fue
notificada en el domicilio del Consorcio señalado en el Contrato, esto es, en Jirón
Cabana Mz. 5 Lote 6 – Urbanización Pedregal Bajo (a una (1) cuadra del
Restaurante La Chozita) – distrito y provincia de Huaraz y departamento de
Ancash.
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16. Por otro lado, cabe indicar que la señora Patricia Roxana Morán Cruz y la empresa
EVALTO CONSULTORES Y CONSTRUCTORES S.R.L., integrantes del Consorcio, no se
han apersonado al presente procedimiento administrativo sancionador ni han
presentado descargos, pese a haber sido debidamente notificado el Decreto que
dispuso el inicio el procedimiento administrativo sancionador, a través de sus
Casillas Electrónicas del OSCE.
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18. El artículo 45 de la Ley, establece que las controversias que surjan entre las partes
sobre la ejecución, interpretación, resolución, inexistencia, ineficacia o invalidez
del contrato se resuelven mediante conciliación o arbitraje, según el acuerdo de
las partes.
19. Asimismo, el artículo 166 del Reglamento establece que cualquier controversia
relacionada con la resolución del contrato puede ser sometida por la parte
interesada a conciliación y/o arbitraje dentro de los treinta (30) días hábiles
siguientes de notificada la resolución. Vencido este plazo sin que se haya iniciado
alguno de estos procedimientos, se entiende que la resolución del contrato quedó
consentida.
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23. Cabe precisar que en el procedimiento administrativo sancionador que nos ocupa
corresponde al Tribunal verificar que la decisión de la Entidad de resolver el
contrato quedó consentida o adquirió firmeza, mientras que correspondía al
Consorcio, en caso de no estar conforme, discutir dicha decisión empleando los
mecanismos de solución de controversias (conciliación o arbitraje). Por tanto,
habiendo quedado consentida la decisión de la Entidad de resolver el contrato,
este Colegiado debe considerar que ello ocurrió por causa atribuible al Consorcio.
25. Por otro lado, cabe indicar que la señora Patricia Roxana Morán Cruz y la empresa
EVALTO CONSULTORES Y CONSTRUCTORES S.R.L., integrantes del Consorcio, no se
han apersonado al presente procedimiento administrativo sancionador ni han
presentado descargos, pese a haber sido debidamente notificado el Decreto que
dispuso el inicio el procedimiento administrativo sancionador, a través de sus
Casillas Electrónicas del OSCE.
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el literal f) del numeral 50.1 del artículo 50 de la Ley; razón por la cual, corresponde
imponer sanción administrativa a los integrantes del Consorcio, previa graduación
de la misma.
ii) La promesa formal de consorcio solo podrá ser utilizada en tanto dicho
documento sea veraz y su literalidad permita identificar indubitablemente
al responsable de la comisión de la infracción;
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30. Ahora bien, de la revisión de los documentos obrantes en autos, se advierte que
la Entidad remitió la oferta del Consorcio, en la cual se incluyó el Anexo N° 5 12 –
Promesa de Consorcio del 23 de julio de 2019 [con firmas certificadas de los
representantes de las empresas consorciadas y de la señora Patricia Roxana
12 Documento obrante a folios 142 (archivo pdf) del expediente administrativo.
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Morán Cruz], mediante el cual los integrantes del Consorcio asumieron de común
acuerdo obligaciones y porcentajes de participación respecto del procedimiento
de selección; en ese sentido, para efectos de la individualización de
responsabilidades se procederá a analizar dicho documento, el cual se reproduce
para mayor detalle:
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31. Nótese que, de acuerdo a lo planteado en el citado Anexo, los tres (3) consorciados
han convenido en forma irrevocable, durante el lapso que dure el procedimiento
de selección, presentar una oferta conjunta, especificándose el porcentaje de
participación de cada integrante.
32. Así, de la lectura del referido documento no se advierte elementos o pactos que
permitan individualizar la responsabilidad de los integrantes del Consorcio, toda
vez que ninguna de las obligaciones detalladas hace referencia expresa a la
obligación de alguno de los integrantes de cumplir exclusivamente con las
obligaciones contractuales.
33. En ese sentido, conforme a los términos del contrato de consorcio, no se aprecia
elemento alguno que permita individualizar la responsabilidad por la presentación
de la documentación inexacta.
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Graduación de la sanción
35. En este punto cabe precisar que como parte de sus argumentos de descargos la
empresa Q´ORIANKA CONSULTORES S.A.C., solicitó la aplicación de los criterios de
gradualidad (precisando que en el caso objeto de análisis se podría aplicar una
sanción por debajo del mínimo legal conforme.
36. En relación a ello, corresponde señalar que el numeral 5.10 del artículo 50º de la
Ley, prescribe:
“Son criterios de graduación de la sanción, aún por debajo del mínimo previsto, la
ausencia de intencionalidad del infractor, la inexistencia o grado mínimo de daño a
la entidad, el reconocimiento de la infracción antes que sea detectada, la ausencia
de sanciones anteriores, la conducta correcta dentro del procedimiento
sancionador, y la adopción e implementación, después de la comisión de la
infracción y antes del inicio del procedimiento sancionador de un modelo de
prevención debidamente certificado, adecuado a su naturaleza, riesgos,
necesidades y características de la contratación estatal, consistente en medidas de
vigilancia y control idóneas para prevenir actos indebidos y conflictos de interés o
para reducir significativamente el riesgo de su comisión”
37. Al respecto, corresponde señalar que en el literal b) del numeral 50.4 del artículo
50 de la Ley, ha previsto como sanción aplicable para la infracción materia de
análisis, una inhabilitación temporal no menor de tres (3) meses ni mayor de
treinta y seis (36) meses.
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Inhabilitaciones
INICIO FIN FECHA
PERIODO RESOLUCIÓN TIPO
INHABIL. INHABIL. RESOLUCIÓN
06/08/2021 13/08/2021 5 MESES 1622-2021-TCE-S4 16/07/2021 MULTA
40. Por último, cabe mencionar que la comisión de la infracción tipificada en el literal
f) del numeral 50.1 del artículo 50 de la Ley, cuya responsabilidad ha quedado
acreditada, tuvo lugar el 14 de octubre de 2020, fecha en la que se comunicó al
Consorcio la resolución parcial del Contrato derivado del procedimiento de
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selección.
Por estos fundamentos, de conformidad con el informe del vocal ponente Juan
Carlos Cortez Tataje y, la intervención de los vocales Víctor Manuel Villanueva Sandoval
y María del Guadalupe Rojas Villavicencio de Guerra y; atendiendo a la reconformación
dispuesta en la Resolución N° 091-2021-OSCE/PRE del 10 de junio de 2021, y en ejercicio
de las facultades conferidas en los artículos 50 y 59 de del Texto Único Ordenado de la
Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 082-
2019-EF, y los artículos 20 y 21 del Reglamento de Organización y Funciones del OSCE,
aprobado por Decreto Supremo N° 076-2016-EF del 7 de abril de 2016, analizados los
antecedentes y luego de agotado el debate correspondiente, por unanimidad;
LA SALA RESUELVE:
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PRESIDENTE
Firmado digitalmente por ROJAS Firmado digitalmente por CORTEZ
VILLAVICENCIO DE GUERRA Maria TATAJE Juan Carlos FAU
Del Guadalupe FAU 20419026809 20419026809 soft
soft Motivo: Soy el autor del documento
Motivo: Soy el autor del documento Fecha: 04.02.2022 20:34:55 -05:00
Fecha: 04.02.2022 18:43:28 -05:00
VOCAL VOCAL
ss.
Villanueva Sandoval.
Rojas Villavicencio de Guerra.
Cortez Tataje.
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