Derecho de Accion Del Demandado

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DERECHO DE ACCION DEL DEMANDADO

Así como el demandante, ejerce su derecho de acción formulando pretensiones al


estado por intermedio de la demanda, el demandado puede ejercer su derecho de
contradicción y de defensa, contrarrestando las pretensiones formuladas por el
demandante proponiendo excepciones a las pretensiones. Este derecho se
denomina derecho de contradicción.

Los derechos de acción y contradicción son un mismo derecho, cambia su


denominación jurídica dependiendo de la calidad del sujeto procesal.

Las pretensiones del demandado se denominan excepciones perentorias, de fondo


o de mérito, que deben ir encaminadas directamente a desestimar las pretensiones
de la demanda.

TRASLADO DE LA DEMANDA: la oportunidad del demandado para ejercer su


derecho de contradicción. El artículo 91 del CGP establece que el traslado se surtirá
con la entrega al demandado de la copia de la demanda y sus anexos en medio
físicos y de datos.

El término para contestar la demanda se cuenta a partir del día siguiente a la


notificación personal (art 291) del demandado o a partir de los 3 días siguientes a
la notificación por aviso (art 292), por conducta concluyente (art 301) o por
comisionado.

Cuando son varios demandados, el termino corre para cada uno por separado,
pero si están representados por un miso apoderado, el traslado será común.

El término para contestar la demanda varía dependiendo de la clase de proceso:

● 20 días. Procesos verbales. art 369 CGP


● 10 días. Procesos verbales sumarios. (Art 391 CGP), Procesos ejecutivos. (Art
442), monitorios (Art 421), adjudicación de la garantía real (Art 467 # 3),
liquidación de la sociedad conyugal por causa distinta de muerte (art 523).
● 20 días, prorrogables por otros 20 días para el ejercicio del derecho de
opción. Procesos liquidatarios, Sucesiones (Art 492 cgp).

Dentro de este término de traslado de la demanda el demandado podrá:

1. Contestar la demanda art 96. SE PROPONEN LAS EXCEPCIONES DE FONDO


O DE MERITO (EXCEPCIONES PERENTORIAS). ESTAN ENCAMINADAS A
DESESTIMAR LAS PRETENSIONES.
2. Proponer excepciones previas art. 100 CGP. TRAMITE ART 101 CGP
3. Presentar demanda de reconvención art 371 cgp
4. Llamar en garantía y/o denunciar un pleito art 64
5. Indicar que es el verdadero poseedor o tenedor art 67
6. Tachar de falso un documento aportado con la demanda art 269.

1. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA: Dentro del término de traslado de la


demanda, el demandado debe Contestar la demanda en los términos del
artículo 96 del código general del proceso, en la que debe pronunciarse
frente a cada uno de los hechos de la demanda y pronunciarse frente a cada
una de las pretensiones de la demanda, indicando si está o no de acuerdo y
exponiendo las razones por las cuales no acepta el hecho o pretensión.

Con la contestación de la demanda, se deben


aportar las pruebas que sustenten el pronunciamiento o la oposición a los
hechos, se puede hacer uso de cualquier medio probatorio. Los medios
probatorios son los indicados en el artículo 165 del CGP. Dentro del escrito
de contestación de la demanda, se deben además proponer las excepciones
de fondo o de mérito como oposición a las pretensiones de la demanda.

EXCEPCIONES DE FONDO: su finalidad es desestimar las pretensiones de la


demanda, al formularlas debe expresarse el fundamento factico y el
sustento de derecho que las respaldan.

El escrito de contestación debe contener las excepciones perentorias, de


fondo o de mérito que se tengan, tales como:
⮚ de prescripción
⮚ compensación
⮚ nulidad relativa
De conformidad con el art 282 del código general del proceso, estas deben
alegarse en la contestación de la demanda, ya que el juez no las puede
reconocer de oficio.

Las demás excepciones como pago parcial o total, inexistencia de la


obligación etc, se deben proponer en la contestación de la demanda, pero si
el juez las encuentra probadas dentro del proceso las puede declarar de
oficio.

Las excepciones perentorias (DE FONDO O DE MERITO), como ya se dijo van


encaminadas a desestimar las pretensiones por eso no están nominadas,
existen tantas excepciones de mérito como pretensiones. Se pueden
clasificar en tres grandes grupos:

Clasificación de las excepciones de perentorias o de fondo

Definitivas materiales Netamente procesales


Temporales

1. Excepciones perentorias, definitivas materiales: son las que


niegan el nacimiento del derecho que origina la pretensión, o que
en el caso de haber surgido el derecho este ya no sea exigible
para el momento de la demanda por haberse extinguido o
desvirtuado. Ejemplos:
• Nulidad absoluta del contrato
• Nulidad relativa
• pago
• prescripción
• en general cualquier medio de extinción de las
obligaciones.

Estas excepciones hacen tránsito a cosa juzgada, una vez decididas por sentencia
ejecutoriada, no es posible, volver a proponerlas.
2. Excepciones perentorias temporales: el derecho existe. No se ha
extinguido, pero se está pretendiendo antes de la oportunidad
legal para hacerlo.
• Cuando se exige el cumplimiento de una obligación antes
del vencimiento del plazo o la condición.
La sentencia que declara estas excepciones, pone fin al proceso pero no a las
obligaciones, por lo que el demandado conserva la facultad de volver a demandar
cuando se cumpla la condición o el plazo. Estas excepciones no afectan de fondo la
relación jurídica sustancial, solo la oportunidad para exigirla.
3. Excepciones perentorias netamente procesales : cuando no
existe legitimación en la causa en cualquiera de sus demandantes.
Ocurre cuando el demandante no está asistido por el derecho a
accionar o cuando el demandado no es el obligado. Ejemplos:

• Art 156 del código civil. Legitimación y oportunidad para


presentar la demanda “ El divorcio sólo podrá ser
demandado por el cónyuge que no haya dado lugar a los
hechos que lo motivan…”

2. PROPOSICIÓN DE EXCEPCIONES PREVIAS: ART 101 CGP


⮚ Se formularán en el término de traslado de la demanda.
o Si es un proceso verbal se tienen 20 días (art 369 cgp), se
formulan en escrito a parte.
o En los demás procesos el término es de 10 días, que sería el
término de traslado de la demanda, también en escrito a parte.
o Excepto en los procesos verbales sumarios, el término es de 3
días, ya que como lo establece el art 391 inciso 7, y en los
procesos ejecutivos (art 442 # 3) en este tipo de procesos las
excepciones previas se deben alegar por recurso de reposición
contra el auto admisorio de la demanda y este recurso de
conformidad con el artículo 318 del cgp.
⮚ Se formulan en escrito separado. Las excepciones previas no se
formulan en el escrito de la contestación, porque son objeto de un
trámite especial y su finalidad no es la oposición a las pretensiones
de la demanda, sino que son una forma de control de legalidad y
saneamiento del proceso.
⮚ En este escrito se deberán allegar las pruebas y expresar las razones y
hechos en que se fundamentan.
⮚ Las excepciones previas son taxativas y están enunciadas en el
artículo 100 del c.g.p
● Traslado de excepciones previas art 101. Termino 3 días para que
el demandante se pronuncie sobre ellas y si fuere del caso subsane
los defectos.
● Las excepciones previas que no requieran practica de pruebas antes
de la audiencia inicial.
● Si prospera alguna excepción previa que impida el trámite del
proceso y no se pueda subsanar o no se haya subsanado
oportunamente, declarara terminada la actuación y ordenara
devolver la demanda al demandante. Si prospera falta de jurisdicción
y competencia el juez ordenara remitir al juez correspondiente y lo
actuado conservara validez.
● Cuando se requiera practica de pruebas el juez citara a audiencia del
372 en la que practicara las pruebas y resolverá sobre las excepciones
previas. Las excepciones previas en su mayoría son saneables, ya que
su finalidad es evitar futuras nulidades del proceso, estas pueden ser
corregidas. Los hechos que configuran excepciones previas, no
podrán después alegarse como causal de nulidad, si se tuvo la
oportunidad para alegarlas.
En el siguiente encontraran las excepciones previas y la forma como se
resolverán, dependiendo de la posibilidad de sanearlas o no dentro del
proceso, para lo cual juez tomara diferentes medias de acuerdo a la
causal concreta:

# 1. Falta de jurisdicción o de
competencia El juez ordena remitir el expediente al juez
competente. lo actuado conservara validez

# 2. Compromiso o cláusula Se decretará la terminación del proceso y se


compromisoria devolverá al demandante la demanda con sus
anexos.

#7. Habérsele dado a la


demanda el trámite de un
proceso diferente al que El juez ordenará darle el trámite que
corresponde. legalmente le corresponda.

Se correrá traslado al demandante


#5 ineptitud de la demanda por por el término de tres (3) días,
falta de requisitos formales. art subsane los defectos anotados.
82 y 83 cgp

#9. No comprender la demanda a todos los litisconsortes necesarios.


10. No haberse ordenado la citación de otras personas que la ley dispone El juez ordenará
citar. la respectiva
11. Haberse notificado el auto admisorio de la demanda a persona distinta
de la citación.
que fue demandada.

Si se prueban y
#3. Inexistencia del demandante o del demandado. no se subsanan
6. No haberse presentado prueba de la calidad de heredero, cónyuge
o compañero permanente, curador de bienes, administrador de puede dar lugar a
comunidad, albacea y en general de la calidad en que actúe el la terminaciòn del
demandante o se cite al demandado, cuando a ello hubiere lugar. proceso.
8. Pleito pendiente entre las mismas partes y sobre el mismo asunto.

Si se prueban y no se subsanan puede dar


4. Incapacidad o indebida lugar a la terminaciòn del proceso. art 90
representación del paragrafo 2 el juez debera remitir al
demandante o del
demandado. defensor de incapaces para que brinden
la asesoria; si se comprueba que no
puede sufragar defensor se le nombrara
uno de oficio (ley 1098 de 2006 art 82
#13)

3. DEMANDA DE RECONVENCIÓN ART 371 CGP. Constituye una forma de


acumulación de acciones. Por economía procesal se permite al demandado que
tiene pretensiones frente a quien lo demanda, formularlas en el mismo proceso y
en la misma sentencia.
La reconvención, es diferente de la contestación de la demanda. Si bien es cierto
que el término para contestar la demanda y presentar la demanda de
reconvención, es el mismo término de traslado del art 369, ambas tienen
finalidades distintas.
La demanda de reconvención implica la formulación de pretensiones contra quien
inicialmente tenía la calidad de demandante. Esta prevista exclusivamente para los
procesos declarativos, y los requisitos para que prospere están ligados a los
requisitos para la acumulación de pretensiones del artículo 88 y acumulación de
procesos declarativos art 148 del CGP.
REQUISITOS:
1. El juez debe ser competente para conocer de todas las
pretensiones.
2. El trámite debe ser el mismo. Teniendo en cuenta que la
reconvención está prevista solo para los procesos declarativos,
debemos tener en cuenta que las pretensiones sean propias del
mismo procedimiento por el cual se tramita la demanda inicial.
3. Debe existir relación entre los hechos y pretensiones de la
demanda inicial y los de la demanda de reconvención. Debe existir
alguna conexidad o afinidad, aunque no es necesario que se
originen en el mismo título que sirve de causa pretendí. Sin
embargo es admisible la reconvención cuando ambas
pretensiones provienen del mismo título. Esta afinidad entre
hechos y pretensiones es lo que sustenta acumulación de las dos
acciones.
4. Lo que pretende la reconvención es que se puedan agotar las
mismas pruebas en un solo proceso para resolver todas las
pretensiones.
5. En una misma sentencia se decidirán las mutuas pretensiones.

Ejemplos de reconvenciones:

a. En las demandas de divorcio: se presenta una demanda argumentando que


el demandado incumplió deberes conyugales; el demandado puede
excepcionar argumentando que si ha cumplido sus deberes y reconvenir
argumentando que el otro cónyuge es el incumplido o incluso que ha
incurrido en otras causales.
b. En un contrato de compraventa, el demandante solicita que se resuelva el
contrato y el pago de perjuicios por incumplimiento del contrato por parte
del demandado; el demandado puede reconvenir, pidiendo también la
resolución del contrato, pero por causas atribuibles al demandante inicial.

4. LLAMAMIENTO EN GARANTIA: art 64 CGP. Tanto dentro de la demanda como


dentro de la contestación a la demanda, quien afirme tener derecho al pago de
perjuicios o deba hacer un reembolso o pago con ocasión de una sentencia, puede
citar en garantía a un tercero llamado a cubrir ese riesgo en virtud de una relación
contractual con el obligado al pago, como pasa por ejemplo con el contrato de
seguro de responsabilidad civil.
Trámite:
● De acuerdo al art 65 del cgp, el llamamiento en garantía debe formularse en
forma de demanda, con los requisitos del artículo 82 del cgp.
● Al llamado en garantía se le debe notificar personalmente, de conformidad
con el artículo 66 del cgp. Esta notificación se debe realizar dentro del
término de 6 meses, después del auto admisorio del llamamiento, si la
notificación no se surte en dicho término, el llamamiento será ineficaz.
● el llamado en garantía podrá contestar en un mismo la demanda y el
llamamiento en garantía y solicitar las pruebas que pretenda hacer valer.
● En la sentencia el juez resolverá, sobre la relación sustancial y sobre las
indemnizaciones y restituciones a cargo del llamado en garantía.

Requisitos sustanciales: Para que prospere el llamamiento en garantía, debe


haber una relación jurídica entre el garante y el garantizado; debe existir una
obligación legal o contractual de garantizar una indemnización de un perjuicio o el
reembolso de un pago que ha de efectuarse como resultado de una sentencia.
Procedencia: Procede en todos los procesos.
Partes que pueden hacer el llamamiento en garantía:
● El demandante
● El demandado
● El llamado en garantía, puede a su vez, llamar a otros en garantía.

5. LLAMAMIENTO AL POSEEDOR O TENEDOR: art 67 cgp. El que tenga una cosa


a nombre de otro y sea demandado como poseedor o tenedor de ella, deberá
expresarlo, en el término de traslado de la demanda con la información de
ubicación de este, para que pueda ser notificado el verdadero poseedor o tenedor.
La omisión de este requisito puede dar lugar a la condena al pago de perjuicios.
El juez ordenara citar al verdadero poseedor o tenedor y si comparece se le tendrá
como parte dentro del proceso en el lugar del demandado, quien será excluido del
proceso.
Al poseedor se le correrá traslado de la demanda al verdadero poseedor o tenedor,
si el poseedor no comparece o niega su calidad de poseedor, la demanda
continuara con el demandado inicial.
Si en la demanda hay prueba de que el verdadero poseedor o tenedor es otra
persona diferente al demandado o al llamado, el juez de oficio, ordenara su
vinculación al proceso.
6. TACHA DE FALSEDAD DE DOCUMENTO: art 269 cgp, la parte o
sus herederos a quienes se atribuya un documento, afirmando
que está suscrito o manuscrito por ella, podrá tacharlo de falso en
la contestación de la demanda si el documento obra como anexo
de la demanda, de lo contrario la tacha se hará en la audiencia.

Si el documento no es relevante o no influye en la toma de la decisión de fondo de


la sentencia, no se admitirá la tacha de falsedad.
Tramite: art 270 cgp.
● Se debe expresar en que consiste la falsedad
● Se deben pedir pruebas para demostrarlo
● Si el documento tachado de falso se aportó en copia, el juez puede exigir
que se aporte el original.
● De la tacha se correrá traslado a la otra parte para que presente o solicite
pruebas.
● Surtido el traslado, se ordenara la práctica de pruebas y se ordenara el
cotejo pericial de las firmas o del manuscrito.
● La decisión se reservara para la providencia que resuelva.
● En los procesos de sucesión la tacha deberá tramitarse y resolverse como
incidente.
● Si el proceso es ejecutivo, la tacha deberá proponerse como excepción de
fondo o de mérito.

Efectos de la declaratoria de falsedad:


● El juez dejara constancia de la falsedad en el respectivo
documento.
● Se comunicara a la oficina de procedencia del documento
● El juez dará aviso al fiscal competente para la investigación.
El proceso penal no suspende el proceso civil.

Desconocimiento de documento: art 272 cgp en la oportunidad para formular la


tacha de falsedad la parte a quien se atribuya un documento podrá desconocerlo,
expresando los motivos del desconocimiento.
Si el desconocimiento se hace por fuera del termino de traslado de la demanda, no
se tendrá en cuenta.
De la manifestación de desconocimiento se correrá traslado a la parte contraria,
quien podrá solicitar que se verifique la autenticidad del documento.
La verificación de autenticidad también se podrá hacer de oficio.
¿Cómo se verifica la autenticidad? Para demostrar la autenticidad o la falsedad
podrá solicitarse un cotejo de las letras o firmas. Art 273 cgp
● Escrituras publicas
● Documentos privados
● Manuscritos
● Firmas puestas en cheques
● Otros documentos que las partes reconozcan como idóneos.

Sanción a la parte vencida. Cuando la tacha se decida en contra de quien la


propuso, se condenará a este a pagar a quien aporto el documento las siguientes
sanciones:
● el 20% del monto de las obligaciones contenidas en el documento
● de 10 a 20 salarios mínimos legales mensuales vigentes si el documento no
representa un valor económico.

CUANDO EL APODERADO JUDICIAL FORMULE LA TACHA SIN AUTORIZACION


EXPRESA DE SU MANDANTE, SERA SOLIDARIAMENTE RESPONSABLE DEL
PAGO DE LA SANCIÓN. Estas sanciones aplican a las partes vencidas.

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