Derechos Económicos de Los Socios - KyM Abogados

DERECHOS ECONÓMICOS
DE LOS SOCIOS
DR. JORGE J. KAWAS
23 DE JUNIO DE 2017
CONTENIDO
!  1. El capital social y su importancia para la sociedad.

!  2. Derecho a la responsabilidad limitada de los accionistas.
!  3. Derecho de la suscripción preferente de acciones.
!  4. Derecho al dividendo.
!  5. Derecho de retiro o receso.
!  6. Derecho a la cuota de liquidación.
!  7. Conclusiones y recomendaciones.
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1. EL CAPITAL SOCIAL Y
EL RÉGIMEN LEGAL DE LAS ACCIONES
EL CAPITAL SOCIAL: NOCIONES BÁSICAS
!  1. La sociedad anónima “es un capital con personalidad jurídica” (Garrigues, 1976).

!  2. Es la suma del valor nominal de las aportaciones realizadas por los socios y las
prometidas por estos en el marco del proceso de suscripción de acciones.
!  3. El capital es distinto del patrimonio social.
EL CAPITAL SOCIAL: NOCIONES BÁSICAS (2)
!  4. Es una garantía en beneficio de los accionistas presentes y futuros:

!  A. Ya que mantener el capital social es un requisito previo para proceder con la
distribución de utilidades (Art. 28.I Ccom).
!  B. Es una garantía para los acreedores presentes y futuros considerando el
régimen de responsabilidad limitada a las aportaciones efectuadas que es aplicable
a los socios de las sociedades anónimas.
PRINCIPIOS RECTORES DEL CAPITAL SOCIAL
!  1. Determinación (Art. 94 CCom)
!  Problema ref. Art. 14, romano VII CCom.
!  2. Integridad
!  Completamente suscrito (Art. 93. II CCom).
!  Diferencia entre capital suscrito y desembolsado (exhibido).
!  3. Desembolso mínimo ( Art. 92.III CCom).

!  4. Estabilidad
!  Caso de sociedades de capital variable.
!  5. Realidad.
MECANISMOS DE DEFENSA DEL CAPITAL
!  1. Sistemas de cautelas respecto a la valoración de aportaciones en especie o no
dinerarias (Arts. 96, 106.II, 243.3 CCom).
!  2. Prohibición de emitir acciones por debajo del valor nominal o bajo la par (Art. 115
CCom).
!  3.Obligación de constituir una reserva legal permanente con los beneficios del
ejercicio (Art. 32 CCom).
!  4. Prohibición a pagar dividendos que no provengan de beneficios realmente
obtenidos (Art. 31.1 CCom).
!  5. Prohibición a la sociedad de suscribir sus propias acciones y limites de adquisición
y aceptación en garantía de acciones propias ya emitidas (Art. 122 CCom).
EL CAPITAL SOCIAL Y EL DECRETO 284/2013
!  Mediante Decreto No. 284/2013, vigente a partir del 5 de junio de 2014 se modifica
el Art. 14.VII Ccom.
!  No se requiere expresar el importe del capital social, basta “la expresión del
porcentaje de participación de cada socio”.
!  Se quiebra con el concepto tradicional de capital que se maneja en la legislación
hondureña.
EL CAPITAL SOCIAL Y EL DECRETO 284/2013 (2)
!  La situación en derecho comparado:

!  España: Ley de emprendedores y su internacionalización (2013).
!  Francia: Ley Para la Iniciativa Económica (2003-721).
!  Alemania: Reforma a la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada (GmbHG).
!  Bélgica: Reforma al Código de Sociedades para permitir la constitución de las
denominadas Sociedades Privadas de Responsabilidad Limitada Starter, que
también pueden constituirse con un euro de capital.
EL CAPITAL SOCIAL Y EL DECRETO 284/2013 (3)
!  En Honduras: La reforma contradice los artículos 92 romano II, 94 romano I, 303 del
Código de Comercio.
!  Además, se contradice lo dispuesto en los artículos 113, 115, 130 romano IV, del
Código de Comercio.
!  ¿Se admiten las non par value shares?
RÉGIMEN JURÍDICO DE LAS ACCIONES
!  La acción es una párte alícuota del capital = La unidad de medida de los derechos
sociales del accionista.
!  Su contenido mínimo se regula en el Art. 130 Ccom (Personales/Reales/Funcionales).
!  Se define como un titulo valor, lo que significa que:
!  A) Cumplen una función probatoria (acreditar el carácter de accionista y los derechos que
derivan de esa condición) (Arts. 126 y ss CCom).
!  B) Es constitutiva porque atribuye la condición de socio.
!  C) Es dispositiva porque los derechos mencionados en el titulo son accesorios al titulo y por eso
es necesario poseer la acción para ejercer o transmitir los derechos inherentes al
mismo (Art. 128 CCom).
TIPOS DE ACCIONES: ACCIONES ORDINARIAS (ART. 127)
!  Acciones Ordinarias: otorgan derechos normales como:
!  Derecho a un voto por acción.
!  Participar en los beneficios o dividendos.
!  Obtener el reembolso del capital al momento de liquidación o por ejercicio del
derecho de receso.
!  Derecho a la parte proporcional del patrimonio (diferencia entre el valor de los
bienes y derechos de la sociedad – monto del pasivo u obligaciones).
TIPOS DE ACCIONES: ACCIONES PREFERIDAS
!  El principio de igualdad entre accionistas es relativo, no absoluto.

!  Se da dentro de cada clase o categoría de acciones, pero pueden haber diferencias entre cada serie.
!  Para sociedades con capital superior a L.500,000.00

!  ¿Por qué?
!  Otorgan derechos patrimoniales superiores a las ordinarias consistes usualmente en

una prelación en el ejercicio de algunos o todos los derechos patrimoniales.
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TIPOS DE ACCIONES: ACCIONES PREFERIDAS
!  Tienen derecho a voto en los siguientes asuntos a tratar en Asamblea Extraordinaria
(148 Ccom):
!  A. Modificación de la duración de la sociedad.
!  B. Modificación del fin social.
!  C. Transformación o Fusión.
!  D. Traslado del domicilio social al extranjero.
!  E. Emisión de obligaciones.
!  En caso de mora tendrán derecho de voto en la desición de cualquier asunto (Art.
149.5 CCom).
ACCIONES NOMINATIVAS V. ACCIONES AL PORTADOR
!  Art.136 CCom: “Los títulos podrán ser nominativos o al portador”.
!  Para que sean al portador deben estar TOTALMENTE PAGADAS (Art. 116-117 CCom).
!  Normativa anti lavado de activos.
!  “Los países deben tomar medidas para prevenir el uso indebido de las acciones al portador y los
certificados de acciones al portador, por ejemplo, mediante la aplicación de uno o más de los
siguientes mecanismos: (a) prohibiéndolas; (b) convirtiéndolas en acciones nominativas o
certificados de acciones (por ejemplo mediante la desmaterialización); (c) inmovilizándolas
exigiendo que éstas permanezcan en una institución financiera regulada o intermediario
profesional; o (d) exigiendo a los accionistas con una participación mayoritaria que notIfiquen a la
sociedad mercantil y que la sociedad mercantil registre la identidad de éstos”.
LOS CERTIFICADOS DE ACCIONES
!  Se otorgan antes que las acciones estén totalmente integradas.

!  Tienen una naturaleza igual a las acciones.
!  Una vez que se han integrado completamente las acciones, los titulares podrán exigir a
la sociedad la entrega de los títulos representativos de las acciones que pueden
representar más de una acción.
EL VALOR DE LAS ACCIONES
!  Hay que distinguir entre:

!  Valor Nominal: es la cifra inserta en el título.
!  Valor Patrimonial/Real: es el valor de la fracción que le corresponde en el
patrimonio social.
!  Valor de Cotización: es el que se fija conforme a la oferta y la demanda en el
mercado de valores.
!  Valor Contable: es el que resulta de los registros contables.
!  Art. 113 Ccom. El valor nominal mínimo es de L.100.00
SOBRE LA PROHIBICIÓN DE LA TRANSMISIBILIDAD
!  La cláusula más común es la que requiere el consentimiento previo de la sociedad.

Pero podría ser también una cláusula de preferencia en caso de transferencia a favor
de los accionistas actuales a un precio adecuado y determinado.
!  Las cláusulas limitativas deben figurar en el título para ser oponibles.
!  No se puede imponer por vía de modificación de estatutos restricciones a la
transferencia no aceptadas por UNANIMIDAD de los socios.
CERTIFICADO DE ACCIONES Serie: Acciones
Comunes
CHOCOLATES HONDURAS, S.A. DE C.V. Registro: CHH 03/12
Sociedad Anónima de Capital Variable de duración indefinida y con domicilio en la ciudad de La Lima, Departamento de Cortés, Honduras
C.A., constituida ante los oficios del Notario Público Jesús M., mediante Instrumento número cuarenta y dos (42) de fecha trece (13) de
noviembre del año dos mil doce (2012), inscrita bajo matrícula setenta y nueve … (79), asiento número uno (1) de la Cámara de Comercio e
Industria de Cortés, Centro Asociado al Instituto de la Propiedad.
Capital mínimo suscrito y pagado de VEINTICINCO MIL LEMPIRAS EXACTOS (L.25,000.00) y Capital Máximo autorizado de DIEZ
MILLONES DE LEMPIRAS (L.10,000,000.00), dividido en DOSCIENTAS CINCUENTA ACCIONES COMUNES (250),
nominativas, NO CONVERTIBLES AL PORTADOR, con valor nominal de CIEN LEMPIRAS (L. 100,00) CADA UNA.
El presente título NO es susceptible de ser transferido, enajenado, gravado, cedido, en cualquier forma, modo o circunstancia sin el
consentimiento previo y expreso del Consejo de Administración de la sociedad mercantil CHOCOLATES HONDURAS, S.A. de C.V.
El presente título valor ACREDITA que LUIS R. , de nacionalidad hondureña, con tarjeta de identidad número 1407-1969-00088, del
domicilio de La Lima, Departamento de Cortés, es titular de TRECE (13) ACCIONES COMUNES.
La Lima, Departamento de Cortés, a los catorce (14) días del mes de noviembre del año dos mil doce (2012).
WWW.KYMABOGADOS.COM Presidente Secretario 19

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL ACCIONISTA
1.- Las acciones confieren iguales derechos;

2.- Cada acción confiere derecho a un voto;
3.- El accionista tiene derecho preferente, en proporción a sus acciones, para suscribir las que se emitan en caso de aumento de Capital Social;
4.- La transmisión de las acciones nominativas sólo podrá hacerse con la autorización, previa y expresa del Consejo de Administración en los términos del artículo 140 del Código de Comercio, gozando los accionistas
del derecho preferente , en proporción a sus acciones;
5.- Las acciones no son susceptibles de ser enajenadas, transmitidas, gravadas, y/o cedidas, sin la autorización previa y expresa del Consejo de Administración;
6.- Todo socio tiene derecho a pedir que la Asamblea General de Socios que se reúna para la aprobación del balance y delibere sobre la distribución de utilidades que resultaren del mismo. La distribución de utilidades
se hará en proporción al importe exhibido de las acciones.
7.- Acordada por la Asamblea General de Socios la distribución de utilidades, el socio adquiere frente a la sociedad un derecho de crédito para el cobro de los dividendos que le corresponda. Ningún socio puede ser
obligado a recibir sus dividendos en bienes distintos del dinero;
7.- El socio tiene derecho a percibir una cuota del patrimonio que resultare al practicarse la liquidación de la sociedad, en proporción al importe exhibido de sus acciones;
8.- La responsabilidad del socio se limita al pago de las acciones que hubiere suscrito;
9.- Tendrá Derecho a participar en las Asambleas, los accionistas que aparecieren inscritos en el Libro de Registro de Acciones Nominativas el día anterior al de la celebración de la sesión.
ENDOSOS
Endosado en: _________________________ a favor de: __________________________________________________
en: ____________________________________________________, el ___ de _______________________ de 20 ___
Firma del Endosante
Endosado en: _________________________ a favor de: __________________________________________________
en: ____________________________________________________, el ___ de _______________________ de 20 ___
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Firma del Endosante
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ADQUISICIÓN DE ACCIONES PROPIAS
!  Excepcionalmente la sociedad puede adquirir sus propias acciones emitidar (122

Ccom).
!  Caso Berkshire Hathaway.
!  Mientras pertenezcan a la sociedad NO podrán ser representadas en las Asambleas de

Accionistas.
!  Art. 124 Ccom: Los consejeros o directores que contravengan la regla general consistente en las
sociedades no pueden adquirir sus propias acciones responderán personal y solidariamente por los
daños y perjuicios que causen a la sociedad o a sus acreedores.
2. DERECHO A LA RESPONSABILIDAD
LIMITADA
LA RESPONSABILIDAD LIMITADA
!  Es uno de los postulados básicos del derecho societario. Se regula en los artículos 90
y 248 CCom.
!  Deriva del reconocimiento de la personalidad jurídica que se atribuye a las
sociedades mercantiles que cuentan con un patrimonio propio formado con las
aportaciones de los socios, quienes no responderán de las obligaciones de la
sociedad.
LA RESPONSABILIDAD LIMITADA (2)
!  El principio tiene dos vertientes:

!  1. Positiva: Los accionistas responden hasta el importe de sus aportaciones y la
sociedad responde con todo su patrimonio.
!  Obligación a cumplir con las aportaciones.
!  Las pérdidas se distribuyen a pro rata
!  Los socios son garantes de los acreedores hasta el importe de sus aportaciones
!  2. Negativa: Implica el derecho a que no se aumente la responsabilidad original del

accionista sin su voluntad.
RESPONSABILIDAD LIMITADA: EL PROBLEMA
!  En ciertas ocasiones, mantener radicalmente el principio de personalidad jurídica

puede dar lugar a situaciones injustas que el derecho no puede amparar. En algunos
casos, el mantenimiento a ultranza de la separación entre los socios y la sociedad
puede conducir a resultados que repugnan al sentido jurídico.
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EL LEVANTAMIENTO DEL VELO SOCIETARIO
!  Sealand Services Inc., v. The Pepper Source 941 F.2d 519 (7th Cir. 1991)
!  Procederá cuando existe:
!  1) La falta de llevanza de registros contables o el incumplimiento de las normas que rigen a la
empresas;
!  2) La mezcla de fondos o bienes de la empresa(s);
!  3) Una capitalización inadecuada.
LEVANTAMIENTO DEL VELO EN LA JURISPRUDENCIA
!  Tribunal Supremo Español de 28 de mayo de 1984 declaró lo siguiente: “En el conflicto

entre la seguridad jurídica y justicia se ha decidido prudencialmente […] por vía de
equidad y acogimiento del principio de la buena fe, la tesis y práctica de penetrar en el
substractum personal de las entidades o sociedades, […] con el fin de evitar que […] se
puedan perjudicar ya sea intereses públicos o privados; o bien ser utilizada como
camino de fraude, admitiéndose la posibilidad de que los jueces puedan “levantar el
velo jurídico”.
LEVANTAMIENTO DEL VELO EN HONDURAS
!  No existe disposición expresa que habilite al levantamiento de la personalidad

jurídica, pero un posible asidero normativo podría encontrarse en el Art. 20 CCom:
!  “Las personas que controlen de hecho el funcionamiento de una sociedad, sean o

no socios, responderán frente a terceros subsidiaria, solidaria e
ilimitadamente, por los actos dolosos realizados a nombre de ella”.
LEVANTAMIENTO DEL VELO EN HONDURAS
!  No existen antecedentes de aplicación en derecho hondureño.

!  Los jueces hondureños son reacios a aplicar la doctrina:
!  Insuficiente asidero normativo.
!  Problemas procesales para su aplicación.
!  Problemas de carga de la prueba.
EXCEPCIONES AL PRINCIPIO
!  1. Caso de sociedades irregulares (Art. 17+1321 CCom)

!  2. Sociedades en las que figura en nombre (91.2 CCom)
OTRAS CONSIDERACIONES
!  Responsabilidad de los socios que además son administradores se rige por otras
reglas.
!  Hay que rendir caución (Arts. 205-207 CCom).
3. DERECHO DE OPCIÓN
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os.com
CONSIDERACIONES GENERALES
!  Se regula en el Art. 139 Ccom.

!  Se desprende del pincipio de igualdad entre socios (Art. 127 Ccom).
!  Es el derecho por el cual se otorga al accionista o al socio la facultad de adquirir una

parte proporcional de sus acciones en los aumentos de capital social.
!  A. Pagado en dinero o con bienes de los socios
!  B. Sin que los socios desembolsen recursos
!  Carácter imperativo, indisponible e intransmisible por la Asamblea de Accionistas…

pero renunciable por el socio.
OBJETIVOS
!  El derecho persigue los objetivos de mantener inalterada:

!  1. La medida en que se participa en la administración social.
!  Art. 228 ref. Ccom: 5% KS representado permite ejercer directamente la acción de
responsabilidad civil contra administrador/consejero.
!  Art. 189 ref. Ccom: 5% KS representado en una Asamblea puede solicitar que se posponga una
votación por hasta 3 días.
!  Art. 175.1 Ccom: 25% KS puede solicitar, en cualquier momento, convocatoria a AG.
!  Art. 211.1 Ccom: 25% KS presente puede nombrar un tercio de los consejeros si hay 3 o más.
OBJETIVO (2)
!  2. La medida en que se participa en el patrimonio social, es decir, su

derecho frente al capital social y las reservas acumuladas.
!  Evitar el watered stock
!  Permite conservar la participación inicial del socio en las utilidades y en la cuota de liquidación.
!  Ejemplo: una sociedad se constituye con un KS de L.2,000,000 dividido en 1000

acciones con valor nominal de L.2000. Si el patrimonio social aumenta a L.3,000,000,
hay un plusvalor por acción de 1000 por encima del valor nominal. Si no participa,
entonces el socio antigüo pierde ese dinero ve diluida su participación en el capital
social.
JURISPRUDENCIA SAP CASTELLÓN 03/10/2003
“El derecho de suscripción preferente en la emisión de nuevas acciones se atribuye, entre otros, a los
antiguos accionistas, artículo 158.1 de la LSA, y la medida de atribución de ese derecho se
determina atendiendo al criterio de proporcionalidad en relación al valor nominal de las
acciones que posean. Para ello, el artículo 50.2 de la LSA impide la creación de acciones que de forma
directa o indirecta alteren la proporcionalidad entre el valor nominal de la acción y el derecho de
suscripción preferente, ya que el fundamento de esa disposición reside en la necesidad de preservar la
función que tal derecho cumple de mantenimiento de la posición del socio, tanto desde el punto de vista
económico como político. Sin embargo, la ley prevé la posibilidad de que, garantizado el derecho de
suscripción preferente como medio de mantener la proporcionalidad dentro de la sociedad, no se acuda
a la suscripción por falta de recursos económicos, referido a la posición de un socio, y para ello se ha
regulado la transmisión del citado derecho, artículo 158.3 de la LSA, en la misma forma que las acciones”.
DERECHO DE SUSCRIPCIÓN SEGÚN CLASE DE ACCIONES
!  A. Regla general: Pueden ejercerlo los accionistas pertenecientes a una misma

categoría.
!  B. Hay casos especiales:
!  Aumentos de capital con emisión de acciones privilegiadas.
!  ¿Pueden los accionistas comunes ejercer el D.O.?

!  Art. 157 CCom.
EJERCICIO DEL DERECHO
!  Articulo 139 CCom: Los accionistas tendrán derecho preferente en proporción a

sus acciones para suscribir las que se emitan en caso de aumento del capital social.
Este derecho deberá ejercitarse dentro de los quince días siguientes a la
publicación del acuerdo respectivo.
EJERCICIO DEL DERECHO (2)
!  No es obligación de la sociedad ofrecer las acciones a los accionistas.

!  El plazo es de caducidad.
!  Aplican las reglas Arts. 1709 y ss Ccom.
JURISPRUDENCIA TRIBUNAL SUPREMO MEXICANO
!  “El art. 132 LGSM establece que los accionistas tendrán derecho preferente, en
proporción al número de sus acciones, para suscribir las que se emitan en caso de
aumento del capital […] Este precepto concede un derecho […] que es una variante
del derecho del tanto, y debe entenderse que los quince días a que alude, son
naturales y continuos. […] La doctrina es clara en el sentido que, en la actualidad, se
calcula el tiempo de un modo continuo, sin exclusión de los días festivos, y
tratándose de actuaciones judiciales, se exceptúan esos días, por la interrupción de
los servicios en los tribunales, durante los mismos días. […] No obstante, es
necesario advertir que ese término debe estimarse como el mínimo que la sociedad
puede conceder a los socios interesados […] de modo que no puede disminuirlo,
pero sí ampliarlo, ya que esto redunda en un mayor beneficio para los [accionistas].”
FALTA DE EJERCICIO DEL DERECHO
!  Doctrina NO es unánime:
!  A. RODRIGUEZ R.: debe darse la opción a los demás accionistas de acrecer.

!  B. GUTIERREZ F.: considera que el derecho de opción se otorga única y exclusivamente a
los accionistas individualmente considerados y no a la comunidad de accionistas en
sentido amplio, por lo que, si no se ejerce, CADUCA.
!  ¿Puede cederse?
!  C. GRAF J: No puede cederse a otros socios porque les permitiría acrecentar su posición
en la sociedad en perjuicio de los demás accionistas, violando principio de igualdad.
LA FIJACIÓN DE PRIMA DE EMISIÓN
!  La prima es un sobreprecio sobre el valor del derecho de suscripción.

!  Art. 242 CCom: corresponde a la AG fijar la prima de las acciones en los proceso de
aumento de capital, considerando, casi exclusivamente, las reservas constituidas por
la sociedad hasta el momento de adopción del acuerdo de ampliación.
LA PRIMA DE EMISIÓN EN LA JURISPRUDENCIA COMPARADA
!  En la sentencia CS, 6-4-64, “Sociedad Comercial del Plata, S.A. c. Gobierno Nacional”,
LL, 114-339, la Corte Suprema de Argentina precisó: "(...) la "prima de emisión" o
"sobreprecio" representa la diferencia en dinero entre el valor real de las
acciones en relación con el patrimonio social neto y el valor nominal de
las mismas. La exigencia de esta prima como parte del precio de colocación a los
suscriptores de nuevas acciones, en caso de aumento de capital, constituye la
contrapartida del derecho que éstos adquirirán sobre las reservas
formadas con anterioridad a su ingreso a la sociedad, con lo cual se
cumple la finalidad de neutralizar el perjuicio que la suscripción a la par
irrogaría a los actuales accionistas, que de otra manera verían necesariamente
disminuida su cuota en esas mismas reservas”.
EJEMPLO 1
!  Alberto, Beatriz y Carla son socios de HOSPITAL, S.A., sociedad con un capital
suscrito y pagado de L.25,000.00 dividido en 250 acciones comunes con un valor
nominal de L.100.00 cada una.
!  El accionariado de la empresa está distribuido de la siguiente forma: Alberto, 34%;
Beatriz, 34%; y, Carla, 32%.
!  Los accionistas desean capitalizar el Hospital y desean vender una parte proporcional
de sus acciones para que pueda ingresar Daniel, un nuevo socio potencial.
EJEMPLO 1
!  La idea es que una vez efectuada la compraventa, todos los socios
tendrán una participación del 25% en el capital social.
!  El Balance de Hospitales, S.A. a la fecha es el siguiente :
Activo Pasivo
100,000.00 Caja Capital 25,000.00

6,000,000.00 Bancos Reservas 5,000,000.00
50,000,000.00 Activo Fijo Ctas por pagar 4,000,000.00
50,000.00 Ctas por cobrar Préstamo L/P 47,125,000.00
56,150,000.00 TOTAL ACTIVO TOTAL PASIVO 56,150,000.00

LÍMITES AL DERECHO DE OPCIÓN
!  Art. 139 CCom no tiene excepciones expresas al derecho.

!  PERO:
!  Procede su exclusión cuando el interés social así lo exija (interpretación a sensu
contrario del Art. 151 Ccom).
DISTINCIÓN DE TÉRMINOS: DERECHO DE ASIGNACIÓN
!  Derecho de suscripción preferente es distinto del derecho de asignación.
JURISPRUDENCIA TRIBUNAL SUPREMO ESPAÑOL (936/2006)
!  “[…] el derecho de asignación no caduca por el transcurso del plazo señalado bajo la
fórmula de "derecho de suscripción preferente", como ocurre en el caso. El
transcurso de este plazo habrá podido impedir que circule el derecho a la asignación,
pero no ha producido ningún tipo de "decadencia" y no puede impedir, en definitiva,
el derecho del accionista a reclamar de la sociedad las acciones que le correspondan.
Ahora bien, el derecho está sometido a una carga, la de indicar o señalar la
suscripción, y la sociedad no tiene por qué soportar indefinidamente situaciones
irregulares en cuanto a la propiedad, documentación o tráfico de sus acciones. El
derecho, en definitiva, es prescriptible como lo son, en general, los derechos
patrimoniales”.
NO HAY DERECHO DE SUSCRIPCIÓN PREFERENTE
!  Hay varios tipos de aumento de capital en que no existe el derecho de opción:

!  A. Aumentos de capital por aumento del valor nominal de las acciones.
!  B. Aumentos de capital por emisión de nuevas acciones derivadas de la capitalización de reservas o
utilidades.
!  C. Aumentos de capital por revalorización del patrimonio.
!  D. Fusión por absorción
!  Excepto: aumento de capital por encima del numero de acciones necesarias para atender a los
accionistas de la sociedad absorbida.
!  E. Aumentos por compensación de créditos o por bonos convertibles en acciones.
AUMENTOS DE CAPITAL POR APORTACIÓN DE BIENES
!  F. Aumentos de capital derivados de aportación de bienes in natura (249 Ccom)

!  Existen criterios divergentes
!  GRAF y RODRIGUEZ: Si existe el bien puede ser adquirido por la sociedad con aportaciones
dinerarias que hacen los socios en pago de las nuevas acciones que se emitan. Si no se puede adquirir
por la sociedad o a la sociedad
¿Y SI SE NIEGA EL DSP?
!  Art. 243 Ccom: El accionista, a quien la sociedad desconociere el derecho de

suscripción preferente a que se refiere el artículo 139, podrá exigir que aquélla
cancele y emita en su favor el número debido de acciones de las suscritas
por quienes las adquirieron sin derecho.
¿Y SI SE NIEGA EL DSP? (2)
!  Si no se pudieran cancelar acciones, por no determinarse quiénes las adquirieron

indebidamente, el accionista perjudicado tendrá derecho a que los
administradores le resarzan de los daños y perjuicios que sufriere, los que
en ningún caso serán inferiores al veinte por ciento del valor nominal de
las acciones que no pudo suscribir sin su culpa.
¿Y SI SE NIEGA EL DSP? (3)
!  ¿Plazo de prescripción para ejercer la acción?

!  1. Art. 1684 CCom: No prescriben los derechos indisponibles y aquellos indicados
por la ley.
!  2. Art. 1707 CCom: Prescribirán en dos años las acciones derivadas de los contratos
de sociedad.
!  3. Art. 1708 CCom: Prescribirán en cinco años, salvo disposición especial de la ley,
todos los demás derechos en materia mercantil.
!  4. Art. 505 CPC: Impugnación de acuerdos sociales es de 1 año en caso de nulidad.
DERECHO COMPARADO: OPERACIONES ACORDEÓN
!  Una operación acordeón es aquella en que, habiendo tenido fuertes perdidas, se

realiza simultáneamente, un doble movimiento: Por un lado se reduce el
capital social a 0. Por otro se amplia por encima de los mínimos legales
exigidos.
EL PROBLEMA
!  Se suelen producir importantes cambios en la estructura accionarial de la

empresa. Es muy posible que determinados socios no puedan acudir a la ampliación
de capital o lo hagan en muy pequeña medida.
DGRN 23/02/2000
Aun cuando en estos supuestos de las llamadas operaciones acordeón se refuerza el
derecho a la suscripción preferente de las nuevas acciones […] no se puede evitar que
se produzca alguna de aquellas consecuencias, que pueden llegar en el caso de que la
reducción sea a cero, según admite el citado artículo 169, a su exclusión como socio. Y
si bien este resultado no es objetable, en cuanto la propia junta podría acordar ante la
situación patrimonial de la sociedad su disolución definitiva, sí debe hacerse sin mengua
del derecho a su cuota en el haber social, por lo que en cuanto pretenda disminuirse o
suprimirse el capital social por razón de pérdidas, habrán de resultar justificadas
contablemente con las señaladas garantías previstas por el legislador, so
pena de quedar en otro caso aquella exclusión al arbitrio de la mayoría.
4. DERECHO AL DIVIDENDO
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DERECHO AL DIVIDENDO
!  Definición: el beneficio neto pagado periódicamente a cada acción.
!  Art. 1782 Ref. del Código Civil: la sociedad es un contrato por el cual se aporta un
capital o un bien o bienes tangibles o intangibles […] con el objeto […] de que las
ganancias o pérdidas que resulten de la especulación sean distribuidas al o los socios.
TIPOS DE DIVIDENDO
!  1. Ordinario
!  2. Extraordinario
!  3. Preferido
!  4. Intercalario
!  5. Anticipados o a cuenta
!  6. Scrip Dividend
NATURALEZA DEL DERECHO AL DIVIDENDO
!  Es inherente al estatus de socio.

!  Art. 1782 Ref. del CCiv: la sociedad es un contrato por el cual se aporta un capital o un bien o
bienes tangibles o intangibles […] con el objeto […] de que las ganancias o pérdidas que resulten
de la especulación sean distribuidas al o los socios.
!  Art. 29 CCom: sanciona con la nulidad absoluta toda estipulación mediante la cual se excluya a
algunos de los socios del derecho a participar en los beneficios sociales.
!  Art. 142 CCom: Todo socio tiene derecho a pedir que la asamblea general que se reúna para la
aprobación del balance y se delibere sobre la distribución de las utilidades que resultaren del
mismo.
NATURALEZA DEL DERECHO AL DIVIDENDO (2)
!  Es inherente al estatus de socio (Cont.)

!  Art. 14.XII. Código de Comercio: la participación en las utilidades o, en su caso, la
soportación de las pérdidas, es uno de los elementos necesarios que debe
contener la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil.
!  Si no se establece, resulta de aplicación los Arts. 19 en relación con los artículos
28, 143, 149 y 162 del Código de Comercio.
ALCANCE DEL DERECHO AL DIVIDENDO
!  Tener Derecho a las utilidades es distinto a tener derecho al reparto periódico de

las mismas.
!  Brunetti señala que hay que distinguir entre:
!  A. derecho de participar en las ganancias futuras de la sociedad (derecho al dividendo).
!  B. derecho que nace de la determinación de un beneficio susceptible de ser repartido en un
determinado ejercicio social (crédito del dividendo).
!  Garrigues [Curso de Derecho Mercantil, T.I.] señala: “el socio no tiene ningún
derecho concreto de crédito sobre los beneficios que el balance arroje. Su derecho
de crédito nace en el instante en que la junta fija la cuantía del dividendo”.
LAS CONDICIONES PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO
!  El derecho a exigir el dividendo se encuentra subordinado a dos condiciones:

!  A. Una condición suspensiva: Que el dividendo resulte del balance aprobado por la asamblea de
socios y,
!  B. Una condición resolutiva: Que la asamblea no modifique los estutos sociales en el sentido de
suspender su pago para constituir reservas.
PERFECCIÓN JURÍDICA DEL CRÉDITO DE DIVIDENDO
!  Cuando así lo acuerda la AG, porque en ese momento:

!  Se adquiere el derecho al dividendo.
!  Socio pasa a considerarse acreedor de la sociedad.
!  El derecho del socio puede enajenarse, embargarse y se objeto de otras
transacciones.
EJEMPLO 1:
!  Si una sociedad cae en quiebra ANTES de que la Junta de Accionistas fije el derecho
al dividendo repartible… el accionista pierde su derecho abstracco a la participación
en las ganancias.
!  Si la misma sociedad cae en quiebra DESPUÉS…el accionista podrá hacer valer su

derecho de crédito como cualquier otro acreedor social.
DERECHO AL DIVIDENDO EN LA JURISPRUDENCIA
STSE 19/03/1997
!  “PRIMERO.- Siendo indudable el derecho del accionista de una sociedad anónima a

participar en los beneficios de la misma, por medio del reparto de dividendos, hay que
distinguir el derecho abstracto del mismo, que es indiscutible, y el derecho concreto,
que no se obtiene sino desde que hay un acuerdo de la Junta general de accionistas
[…].”
DERECHO AL DIVIDENDO EN LA JURISPRUDENCIA
STSE 19/03/1997 (2)
El tránsito del derecho abstracto al concreto corresponde decidirlo a la
Junta, órgano soberano de formación de la voluntad general, tal como expresa la
sentencia de instancia. Y tal como dice la de esta Sala, de 30 de noviembre de 1971, el
artículo 107 de la Ley de sociedades anónimas de 17 de julio de 1951, aplicable al caso
de autos, no concede al accionista derecho a reclamar directamente aquellos
dividendos que no han sido acordados por la Junta General sino sólo los
acordados por la misma. Añade la sentencia, también de esta Sala, de 10 de octubre de
1996, que el derecho abstracto al dividendo (artículo 39 de la Ley de
sociedades anónimas de 1951) se concreta con el acuerdo de la Junta
general y el derecho de crédito del accionista contra la sociedad sólo nace
con el acuerdo de tal Junta; los beneficios no han de asignarse necesariamente y en
su totalidad a reparto de dividendos.
¿SON LOS DIVIDENDOS FRUTOS CIVILES?
!  Es importante definirlo por las últimas reformas al Código de Familia.

!  Artículo 68 Cód. de Familia (Ref. por Decreto 31/2015):A falta de capitulaciones
matrimoniales, el régimen económico por el cual se regirá el vínculo, será el de la sociedad
ganancial.
!  Artículo 70 Cód. de Familia (Ref. por Decreto 31/2015). Mediante la sociedad
ganancial se hacen comunes para los cónyuges cada uno de los bienes muebles e inmuebles
obtenidos a título oneroso, indistintamente por cualquiera de ellos durante el matrimonio,
los cuales les serán repartidos por la mitad en caso de disolverse el vínculo
matrimonial.
¿SON LOS DIVIDENDOS FRUTOS CIVILES? (2)
!  Art. 70-B Cod. De Familia (Adicionado mediante decreto 31-2015) Constituyen

bienes gananciales:
!  1. Los frutos, rentas o intereses que produzcan tanto los bienes propios como los bienes
gananciales;
!  4. Las empresas fundadas durante la vigencia de la sociedad ganancial por uno o cualquiera de los
cónyuges a expensas de los bienes comunes.
SAP TENERIFE 29/03/2006
[…] En efecto, los beneficios de la sociedad anónima de la que es socio el apelante (como titular de unas
acciones que tienen carácter privativo) y que han sido destinados a reservas, no han salido de la propia
entidad (que ostenta su propia personalidad jurídica independiente) ni se han incorporado de alguna
manera al patrimonio del apelante (o al ganancial),, ni en definitiva tienen la consideración de frutos
o rentas de un bien privativo siendo éstos los que comparten la naturaleza ganancial de acuerdo con
lo dispuesto en el art. 1.347.2º del CC ; esos beneficios no son dividendos repartidos a los socios
(que sí tendrían la consideración de frutos civiles), sino incrementos invertidos en la propia sociedad de los
que no participa el socio por esta condición; por otro lado que la participación del socio se haya
revaluado como consecuencia de tal aplicación, es algo que no influye en la consideración
como ganancial del incremento (en la medida en que las plusvalías generadas por inversiones
ajenas a fondos gananciales o a la actividad de cualquiera de los cónyuges, no comparten la
naturaleza ganancial), y ello al margen de que esa revalorización o plusvalía deba avaluarse
no en el momento en que tiene lugar, sino en el del reparto de dividendos (que sí tendrían
naturaleza ganancial) o en el de la liquidación de la propia sociedad.
En realidad, únicamente en el caso de que se atisbara algún negocio o maquinación

fraudulenta de parte del cónyuge (que, por ejemplo, siendo administrador y socio
mayoritario de una sociedad, acordara aplicar todos los beneficios a reservas solo
con la finalidad de sustraerlos del acervo ganancial e impedir repartirlos con el otro
cónyuge) cabría considerar tales beneficios como gananciales en virtud de ese fraude,
pero en este caso la hipótesis es impensable desde el momento en que el apelante solo es titular
de un 5% del capital social, lo que le impide un poder de influencia en la sociedad como el
señalado. Procede, en definitiva y por lo expuesto, estimar en este punto el recurso y excluir esa
partida del inventario confeccionado.
[…] Lo que no comparte este Tribunal, y en ese extremo debe prosperar el recurso, es que
pueda incluirse en el inventario y como bien ganancial los dividendos que hayan podido
generarse desde el 16 de septiembre de 2009 hasta la liquidación.- Recordando que la
mencionada fecha es la de la sentencia de divorcio y precisamente la que la juzgadora a quo fijó
(y esta Sala comparte) como el de la efectiva disolución de la sociedad conyugal, los
dividendos que puedan obtenerse con posterioridad a esa fecha ya no ostentan
carácter ganancial.- Cuestión diferente sería que se hubiera acreditado un reparto
de dividendos (o el acuerdo societario al efecto) que correspondiera su devengo a
un periodo anterior a esa fecha, en cuyo caso sí podría sostenerse su carácter
ganancial aunque el acuerdo de reparto o su efectividad sea posterior.
SAP 15/01/2004 (POSTURA DIVERGENTE)
[…] La Sentencia de 16-07-90, con cita de la de 19-12-74, se refrenda el derecho a

obtener la parte correspondiente de los beneficios destinados a reservas, que no
fueron repartidos entre los socios, puesto que, en definitiva, éstas no hacen sino acrecer
el valor de las participaciones sociales; tesis que se mantiene también en la Sentencia de
28-05-98.
DERECHO AL REPARTO
!  Art. 142 Ccom:

!  Todo socio tiene derecho a pedir que la asamblea general que se reúna para la aprobación del
balance delibere sobre la distribución de las utilidades que resultaren del mismo.
!  Pero esto NO SIGNIFICA que el socio tenga y derecho subjetivo y concreto a exigir que se le
distribuyan dividendos en todos y cada uno de los ejercicios sociales y por el total de las
ganancias de la sociedad.
DERECHO AL REPARTO (2)
!  El Ccom deja en mano de la asamblea de accionistas la decisión de distribuir o no

dividendos.
!  La decision de repartir o no dividendos es indelegable…aunque…
!  Puede delegarse la forma y tiempo en que se hará la distribución.
!  El tiempo no puede superar el ejercicio subsiguiente al de la asamblea que aprobó el dividend
(HALPERIN).
EL CASO DE LAS SOCIEDADES CERRADAS
Es habitual que la asamblea no distribuya dividendos y que se asienten las utilidades en

partidas contables diversas como:
“resultados no asignados”,
“cuenta nueva”
“reservas por dividendos invertidos”
TIPOS DE RESERVAS SOCIALES
!  1. LEGAL
!  2. VOLUNTARIA
!  3. ESTATUARIA
REQUISITOS PARA LA CONSTITUCIÓN DE RESERVAS
!  Es lícita la constitución de reservas estatutarias y voluntarias si:

!  a) Son razonables,
!  b) Responden a un criterio de prudente administración; y,
!  c) Se justifica debidamente mediante un informe presentado a la consideración de
los accionistas, las razones por las cuales se propone su constitución.
REQUISITOS PARA LA CONSTITUCIÓN DE RESERVAS (2)
En caso de no cumplirse los requisitos descritos, el socio afectado contaría con el

derecho a impugnar la decisión sin perjuicio de ejercer las acciones de responsabilidad
contra los directores y síndicos con base en el incumplimiento de los deberes de
prudente administración y buena fe.
JURISPRUDENCIA: SOBRE LA CONSTITUCIÓN SISTEMÁTICA
DE RESERVAS
“El derecho general a participar en las ganancias protege al accionista contra cualquier
acto social que pretenda excluirlo en la participación de los beneficios obtenidos por la
empresa, con lo que la sociedad no puede negarse sistemáticamente a hacer
reparto alguno de las ganancias del ejercicio, porque iría en contra de la
finalidad perseguida por los accionistas, tornando ilusorio el referido derecho a
participar en las ganancias sociales.”
MÁS JURISPRUDENCIA COMPARADA
“ [...]es inconcebible en el sistema económico dentro del cual existe la demandada –y

gracias al cual existe-, pretender retener indefinidamente como “cuenta nueva” o
“reservas” la ganancia de una empresa comercial. Si tal proceder prosperara, el
sistema jurídico que lo autorizara así no se distinguiría en nada de las
absoluta expropiación de todos los bienes; porque a esto se ha querido llevar el
patrimonio de los socios cuya utilidad nunca era entregada” CNCom., sala D,
26-12-1979, ED, 89-471,Voto del Juez Dr. Edgardo M. Alberti.
CONDICIONES PARA LA DISTRIBUCIÓN
!  1. Que aparezcan en el balance.

!  2. Que las ganancias estén realizadas y líquidas.
!  3. Que medie acuerdo de la Asamblea
!  4. Que se paguen las pérdidas de ejercicios anteriores.
FORMA DE PAGO
!  Art. 145 CCOM: En efectivo.

!  La distribución del dividendo se realiza sobre la base del capital desembolsado y no
sobre la base del capital suscrito.
!  Si el suscriptor de acciones se encuentra en mora con la sociedad, se encontrará
suspendido en el ejercicio de los derechos (Art. 143 CCOM).
DIVIDENDOS PAGADOS EN ACCIONES
!  Muy criticada en la doctrina porque no se trata de un pago ni de reparto de

ganancias, ya que la sociedad no se desprende de algo que figuraba en su activo, ni los
accionistas reciben algo que ya no tuvieran. [PINEDO, Alejandro A.; “Derecho al dividendo
y dividendo en acciones”].
ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL
!  “Adhiero a la ponencia formulada por el Juez Rivera, aun siendo –en principio- dudosa
la suerte del litigio en torno del tema constituido por la “capitalización” forzosa de
una parte de las utilidades. Tal retención de los frutos generados por la
sociedad, merced a una voluntad mayoritaria que se impone a la minoría
de los aportantes del capital generador de tales utilidades, puede llegar a
constituir virtualmente una expropiación sin retribución ninguna, de
reiterarse prolongada y sistemáticamente durante ejercicios sucesivos de la actividad
empresarial.” (Voto del Juez Edgardo Alberti).” CNCom., Sala D, 28-2-1985, voto del Dr.
Julio César Rivera, publicado en “La capitalización de utilidades en las sociedades anónimas”,
de Ricardo A. Nissen, Edit. Ad-Hoc, Bs. As., 1990, p.118.
DODGE V. FORD MOTOR
HECHOS
!  En 1916, Ford Motor Company (FMC) tenia reservas por US$60.0 millones. El precio del Modelo T, el
principal producto de la compañía, fue reducido progresivamente a lo largo de los años y el pago de la
mano de obra se incrementó de forma dramática. El presidente de la empresa y accionista mayoritario,
Henry Ford, anunció su decision de recortar el pago de dividendos extraordinarios a los accionistas con
miras a incrementar exponencialmente la inversión en nuevas plantas de producción que permitieran
incrementar la producción, el número de empleados y reducir, aún más, los costos de producción y el
precio al consumidor final de los vehículos producidos por FMC.
!  Los hermanos Dodge, titulares del 20% de las acciones de FMC impugnaron la decision de Henry Ford
y exigieron la repartición a favor de los accionistas de las reservas acumuladas.
FALLO DE LA CORTE
“ […] Una empresa se crea y organiza con el fin primordial de generar un beneficio
distribuible entre los accionistas. Los administradores tienen poderes amplios con miras
a lograr esta finalidad pero su discrecionalidad no se extiende a un cambio del fin social,
la reducción de los beneficios y la no distribución de los mismos entre los accionistas
con el fin de destinarlos a otros fines”.
ASPECTOS TRIBUTARIOS: IMPUESTO SOBRE DIVIDENDOS Y
PARTICIPACIÓN EN UTILIDADES
!  Art. 25 y 27 LISR
!  NO se grava la capitalización de reservas (Art. 25.2 LISR)
!  Art. 5.5 para sociedades NO residentes.

!  Art. 47 LISR.
!  El problema de los Scrip Dividend.
5. DERECHO DE RETIRO / RECESO
EL DERECHO DE RECESO
Grupo Chávez
D. Juan Chávez P.E.
Chávez y Otros ,
Inmobiliaria Chávez Chávez Comercial
S.A. de C.V.
Familia Chávez-Martínez
D. Juan Chávez Doña. Beatriz
Martínez de Chávez
Juan jr. Mirna Julio Linda Roberto Maria
DEFINICIÓN
!  Es el derecho que se confiere a los accionistas no conformes con las modificaciones

expresamente previstas por la ley, e introducidas por la mayoría, para retirarse de la
sociedad y obtener el reembolso del valor de sus acciones. DE PALMA, R., Estudios de
Sociedades Comerciales,Tomo I
DERECHO DE RECESO
!  Este derecho es una excepción a lo previsto en el artículo 192 del CCOM que dice
que las resoluciones adoptadas por las Asambleas de Accionistas son obligatorias aún
para los ausentes o disidentes (principio mayoritario).
!  Surge para tratar de resolver casos de conflictos surgidos entre la mayoría de una
sociedad y los socios disidentes ante la inmutabilidad de las cláusulas principales de
los pactos sociales.
!  Se regula en los arts. 248, 317 y 351 COM.
DERECHO DE RECESO (2)
!  Es un derecho irrenunciable de autodefensa que permite, por una declaración

unilateral de voluntad, separarse de la sociedad de la que es accionista y
entraña:
!  A) La disolución parcial de la sociedad.
!  B) La disminución forzosa del capital, salvo que otro compre.
¿QUIÉN ESTÁ LEGITIMADO?
!  ¿Quién puede ejercerlo?

!  Art. 317.2 CCom: Solo los socios (incluyendo los preferentes, en los casos
previstos en el art. 148 y 149 CCom).
!  Y que hayan votado en contra de la resolución, dentro de los 15 días siguientes
a la adopción del acuerdo en la asamblea.
¿QUIÉN ESTÁ LEGITIMADO? (2)
!  Además, hay que probar para ejercer el derecho de retiro:

!  A. Que la causal que da lugar al retiro se haya adoptado en asamblea válida.
!  B. Que se tenía la calidad de accionista el día que se adoptó la decisión.
!  C. Una declaración de voluntad del accionista en contra.
!  D. La declaración de receso dirigida al Presidente del Consejo de Administración.
SUPUESTOS DE EJERCICIO
!  Art.248.2 en relación con el art. 122 CCom:
!  Capitalización de utilidades.
!  Art. 317 en relación con el 315 CCom:
!  Cambio de la finalidad de la sociedad.
!  Prórroga de su duración.
!  Traslado del domicilio social al extranjero.
!  Transformación o fusión.
!  Si a pesar de tener utilidades que lo permitan, no se reparte un dividendo igual, al
menos, al interés legal del dinero.
RECESO POR CAPITALIZACIÓN DE UTILIDADES
!  Es un supuesto de receso parcial

!  Para el que vote en contra o no concurre a la sesión y manifiesta desacuerdo en los 3 días
siguientes.
!  ¿y si hay abstención?
!  Depende.
!  No aplica plazo de retención de 3 años.
RECESO POR CAMBIO DE LA FINALIDAD SOCIAL
!  No todo cambio vale:

!  Sentencia de Casación italiana de 29 de octubre de 1971 “el derecho de receso corresponde al
accionista no sólo cuando el objeto social es sustituido por otro, sino también cuando es
dilatado y extendido o restringido y disminuido de forma de exceder una simple
exigencia de especificación, adaptación y complemento […] cualquier acuerdo que agregue
a la indicación del objeto originario la enunciación de un objeto diverso y que no se limite a
especificarlo o complementarlo con situaciones complementarias y derivadas, comporta un cambio
en el sentido y para los efectos del art. 2437 del Cód. Civil italiano”.
CASO ESPECIAL: ART. 315.I
!  Y…el artículo 315 numeral I CCom reconoce el derecho de separación a los

socios cuando, a pesar de tener utilidades que lo permitan, la asamblea de
accionistas acuerda no repartir un dividendo igual, por lo menos, al interés
legal del dinero.
!  Receso por no repartir un dividendo igual, al menos, al interés legal del dinero.
!  Presenta semejanza con el art. 348. bis de la LSC Española que es muy polémico.
!  Parece presuponer que la falta de reparto es per se una situación de abuso.
!  Abre la puerta a la separación para cualquier situación de falta de reparto.
!  Convierte a las empresas en entidades de depósito remunerado
2 PREGUNTAS…
!  1. ¿Podría separarse el socio al que no se distribuyen dividendo habiendo utilidades

en un ejercicio?
!  El problema de la constitución de reservas.
!  2. ¿Qué pasa si habiendo utilidades se distribuye una cantidad menor al valor del
dinero?
!  Se da el eventual peligro de transformar el abuso de la mayoría en abuso de la

minoría.
!  Peligro de desinversión o descapitalización.
LÍMITE AL EJERCICIO DEL DERECHO DE RETIRO
!  Por vía de la interpretación extensiva del artículo 1884, párrafo 2 del Código Civil.
!  Artículo 1884. La disolución de la sociedad por la voluntad o renuncia de uno de
los socios únicamente tiene lugar cuando se ha señalado término para su duración,
o no resulta éste de la naturaleza del negocio.
!  Para que la renuncia surta efecto debe ser hecha de buena fe en tiempo
oportuno; además, debe ponerse en conocimiento de los otros socios.
EJERCICIO DEL DERECHO
!  Art.319 CCom: En los casos de exclusión o separación de un socio excepto en las

sociedades de capital variable, la sociedad podrá retener la parte de capital y
utilidades de aquél hasta concluir las operaciones pendientes al tiempo de la exclusión
o separación, debiendo hacerse hasta entonces la liquidación del haber social que le
corresponda. El plazo de retención no podrá ser superior a tres años; pero si
el socio excluido es sustituido por otro, se hará inmediatamente la liquidación y pago
de su cuota. Las cantidades retenidas devengarán intereses.
EJERCICIO DEL DERECHO (2)
!  Excepción a la regla (no habrá retención por 3 años) si:

!  1. Separación por capitalización de utilidades.
!  2. Supuestos de fusión, transmisión de empresa.
!  3. Sustitución de un accionista por otro.
!  Caso especial (Arts. 306-307 CCom).
FORMA DE PAGO
!  En efectivo salvo pacto en contrario.

!  Debe pagarse el valor real, no el valor nominal de las acciones.
EL OTRO LADO DE LA MONEDA: EL DERECHO A EXPULSAR
SOCIOS
!  ¿En qué caso se puede expulsar a un socio?

!  Art. 312 CCom para cooperativas, S. de R.L. y comanditarias.
!  Tener dividendos pasivos para la S.A.
!  ¿Puedo fijar otras causas estatutariamente?
6. DERECHO A LA CUOTA DE
LIQUIDACIÓN
DERECHO A LA CUOTA DE LIQUIDACIÓN
!  La extinción de la sociedad anónima no es instantánea.

!  Distinguir 2 etapas:
!  A. Extinción del contrato social (disolución).
!  B. Desaparición de la persona jurídica (liquidación).
!  La disolución abre la fase de la liquidación y marca el final de la vida activa ordinaria de

la sociedad (330 Ccom).
!  Hay una excepción.
LA DISOLUCIÓN
!  La disolución no implica la extinción de la sociedad. Se conserva:

!  A. La personalidad jurídica
!  B. El vínculo jurídico que liga o une a los accionistas.
!  STSE de 3/11/27: “[…] ínterin no se efectúa en el Registro el asiento de la disolución

de la Compañía, continúa persistiendo la responsabilidad de todos los socios para el
cumplimiento de las obligaciones por aquéllos contraídas.”
CAUSAS DE DISOLUCIÓN
!  1. PARCIAL = Receso.
!  2. TOTAL:
!  A. Expiración del término.
!  B. Imposibilidad de realizar el fin social.
!  C. Reducción de los socios a un número inferior al que determina la Ley (Salvo Decreto 284/2013).
!  D. Pérdida 2/3 partes del capital.
!  E. Acuerdo entre los socios.
!  F. Fusión / Escisión.
!  G. ¿Quiebra? Depende si hay convenio con los acreedores sociales.
!  H. Causas estatutarias (Fundamento Art. 1547 CCIV).
BREVE COMENTARIO SOBRE EL VENCIMIENTO DEL PLAZO
!  Opera de forma automática y tiene efecto frente a terceros sin necesidad de

declaración por parte de los socios.
!  ¿Cabe la reactivación?
!  ¿Y si continúa operando?
!  La jurisprudencia comparada dice: “El solo vencimiento del plazo contractual no constituye a la
sociedad en irregular mientras se limite su actividad a las medidas necesarias que
lleven a su liquidación” (Sentencia de la Cam. Nac. Com., Sala C, 15/11/77 “Matos, Santiago V., c.
Fantán, José M.Y otros”, “E.D.”, t. 77, p. 217, fallo 30,536)”.
!  Art. 329 CCom: Responsabilidad solidaria de administradores.
BREVE COMENTARIO SOBRE LA IMPOSIBILIDAD DE
REALIZAR EL FIN SOCIAL
!  Se refiere a imposibilidad material y jurídica (GRAF, 2014).

!  Cuidado con las discordias intrasocietarias
!  A nivel de Junta de accionistas.
!  No tiene mayor problema la discordia entre administradores.
LA LIQUIDACIÓN
!  Iniciado el proceso de liquidación se produce un cambio en el objeto social, ya que la

actividad pasa de la explotación de una empresa a la liquidación del patrimonio social.
LA LIQUIDACIÓN (2)
!  Es por ello que, desde el momento en que se declare la liquidación, “cesará

la representación de los socios administradores para hacer nuevos contratos
y obligaciones, quedando limitadas sus facultades, en calidad de
liquidadores, a percibir los créditos de la Compañía, a extinguir las
obligaciones contraídas de antemano, según vayan venciendo, y a realizar
las operaciones pendientes”. Sentencia del Tribunal Supremo Español de 23
de junio de 1903.
LA LIQUIDACIÓN
!  Tiene 2 fases:
!  1. La de liquidación del patrimonio social.
!  2. La fase divisoria y extintiva
!  A. La elaboración y aprobación del balance final de liquidación
!  B. Reparto del haber social entre accionistas.
!  Preferentes (149 CCom).
!  Ordinarios.
!  C. La cancelación de los asientos del Registro Mercantil y el depósito de los

libros de comercio y documentos relativos a su tráfico.
¿CUÁNDO NACE EL DERECHO?
!  Arts. 336.IV y 340.I Ccom.

!  Los liquidadores tienen entre sus funciones elaborar el balance final de liquidación
y fijar la cuota de liquidación o parte del haber social que corresponde a cada
socio del activo que corresponda repartir por cada acción.
!  La cuota de liquidación nace con la aprobación del balance final de liquidación.
EN OTRAS PALABRAS…
!  El derecho a la cuota de liquidación se basa en el balance final de liquidación (340

Ccom).
!  El balance debe ser publicado y, posteriormente,
!  Aprobado por la Asamblea de accionistas.
¿CUÁL ES EL MONTO DE LA CUOTA?
!  Sera proporcional al remanente del patrimonio social: Art. 146 CCom: los socios
tienen derecho a percibir una cuota del patrimonio que resulte de la liquidación de la
sociedad en proporción al valor exhibido de sus acciones.
!  PERO hay que recordar:
!  Las acciones preferidas son reembolsadas con carácter preferente.
!  Es requisito previo entregar al liquidador los certificados de acciones para poder
cobrar.
¿CÓMO SE PAGA?
!  En principio, en efectivo.
!  Pero, nada impide que se pague en especie.
!  Procede distribuir los bienes inconvertibles entre los socios (Rodriguez, Tratado,
T.II)
¿CABEN LOS REPARTOS PARCIALES?
!  Si, como excepción a la regla.

!  Arts. 337 y 338 Ccom en relación con el artículo 22 de la misma norma.
!  Los acreedores de la sociedad, separada o conjuntamente, podrán oponerse ante la
autoridad judicial […] desde el día en que se haya tomado la decisión por la
sociedad hasta treinta días después de la última publicación, suspendiéndose [el
reparto] entre tanto la sociedad no pague los créditos de los opositores, o no los
garantice a satisfacción del juez que conozca del asunto, o hasta que cauce
ejecutoria la sentencia que declare infundada la oposición.
PROCESO DE DISOLUCIÓN-LIQUIDACIÓN PARA S.A. (1)
1.Concurre 2. 4.
6. Publicación 7.
causal Acuerdo Protocolizaci
Disolución Notificación 8.
disolución disolución ón acuerdo
(30 días) a la SAR LIQUIDACIÓN
(Comienza con
3. 5. inscripción del
acuerdo)
Nombramiento Inscripción Arts. 36 y 37
liquidadores acuerdo RM LISR
(90 días ss. al
acuerdo de
disolución)
WWW.KYMABOGADOS.COM
PROCESO DE DISOLUCIÓN-LIQUIDACIÓN PARA S.A. (2)
9. 10. 12. 13. Registro

11.
Concl. Elaboración Pagos a de acta de
8. Convocatori
Operaciones Publicación y accionistas AGEX final y
a AGEX para
LIQUIDACIÓN
pendientes/ aprobación contra Cancelación
(Comienza con aprobar
cobros/ balances entrega de de Asientos
inscripción del Balance final
acuerdo)
ventas financieros títulos Registrales
•  Indica la parte
que toca a cada
socio.
•  1 5 d í a s p a r a
reclamar.
LA EXCEPCIÓN AL DERECHO A PERCIBIR LA CUOTA DE
LIQUIDACIÓN
!  Se encuentra en el Art. 16 Ccom:

!  Las sociedades con una finalidad ilícita o que ejecuten actos ilícitos serán
declaradas nulas y el importe resultante de la liquidación se aplicará al
pago de la responsabilidad civil y el remanente, si lo hubiere, a la
beneficencia pública de la localidad en donde la sociedad tenga su domicilio.
EL ART. 16 CCOM = ¿EXPROPIACIÓN?
!  Autoriza una “expropiación” o “comiso” de los derechos de los accionistas de buena

fe, en contravención de lo dispuesto en los artículos 61, 97 106, 330 de la
Constitución de la República.
PRESCRIPCIÓN DEL DERECHO
!  Art. 342:
!  Las sumas que pertenezcan a los accionistas que no sean cobradas en el
transcurso de 2 meses, contados desde la aprobación del balance final, se
depositarán en una institución de crédito con la indicación del accionista si fuere
nominativa, o del número de la acción, si fuere al portador. De igual forma, si
transcurrieren 5 años sin que se solicite la entrega de las cantidades depositadas,
la institución de crédito deberá entregarlas a la beneficencia pública.
¿Y SI EL BALANCE ES FALSO?
!  Si el balance es falso, no se presentan oposiciones y se cancelan

los asientos contables:
!  Problema: ¿la personería jurídica está extinta?.
!  En todo caso, cabe acción por enriquecimiento sin causa en contra de:
!  A. Los liquidadores.
!  B. Contra los socios que percibieron la cuota de liquidación.
GRACIAS POR SU ATENCIÓN
ESTA PRESENTACIÓN ESTÁ DISPONIBLE EN LA DIRECCIÓN ELECTRÓNICA:
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DERECHOS ECONÓMICOS

! 1. El capital social y su importancia para la sociedad.

! 1. La sociedad anónima “es un capital con personalidad jurídica” (Garrigues, 1976).

! 4. Es una garantía en beneficio de los accionistas presentes y futuros:

! 3. Desembolso mínimo ( Art. 92.III CCom).

! La situación en derecho comparado:

! El principio de igualdad entre accionistas es relativo, no absoluto.

! Para sociedades con capital superior a L.500,000.00

! Otorgan derechos patrimoniales superiores a las ordinarias consistes usualmente en

! Se otorgan antes que las acciones estén totalmente integradas.

! Hay que distinguir entre:

! La cláusula más común es la que requiere el consentimiento previo de la sociedad.

WWW.KYMABOGADOS.COM Presidente Secretario 19

1.- Las acciones confieren iguales derechos;

Endosado en: _________________________ a favor de: __________________________________________________

en: ____________________________________________________, el ___ de _______________________ de 20 ___

Firma del Endosante

Endosado en: _________________________ a favor de: __________________________________________________

en: ____________________________________________________, el ___ de _______________________ de 20 ___

! Excepcionalmente la sociedad puede adquirir sus propias acciones emitidar (122

! Mientras pertenezcan a la sociedad NO podrán ser representadas en las Asambleas de

! El principio tiene dos vertientes:

! 2. Negativa: Implica el derecho a que no se aumente la responsabilidad original del

! En ciertas ocasiones, mantener radicalmente el principio de personalidad jurídica

PAGO 1ª CUOTA LINCOLN

ARRENDAMIENTO KINNEY POLAN

! Tribunal Supremo Español de 28 de mayo de 1984 declaró lo siguiente: “En el conflicto

! No existe disposición expresa que habilite al levantamiento de la personalidad

! “Las personas que controlen de hecho el funcionamiento de una sociedad, sean o

! No existen antecedentes de aplicación en derecho hondureño.

! 1. Caso de sociedades irregulares (Art. 17+1321 CCom)

! Se regula en el Art. 139 Ccom.

! Es el derecho por el cual se otorga al accionista o al socio la facultad de adquirir una

! Carácter imperativo, indisponible e intransmisible por la Asamblea de Accionistas…

! El derecho persigue los objetivos de mantener inalterada:

! 2. La medida en que se participa en el patrimonio social, es decir, su

! Ejemplo: una sociedad se constituye con un KS de L.2,000,000 dividido en 1000

! A. Regla general: Pueden ejercerlo los accionistas pertenecientes a una misma

! ¿Pueden los accionistas comunes ejercer el D.O.?

! Articulo 139 CCom: Los accionistas tendrán derecho preferente en proporción a

! No es obligación de la sociedad ofrecer las acciones a los accionistas.

! A. RODRIGUEZ R.: debe darse la opción a los demás accionistas de acrecer.

! La prima es un sobreprecio sobre el valor del derecho de suscripción.

100,000.00 Caja Capital 25,000.00

56,150,000.00 TOTAL ACTIVO TOTAL PASIVO 56,150,000.00

! Art. 139 CCom no tiene excepciones expresas al derecho.

! Derecho de suscripción preferente es distinto del derecho de asignación.

! Hay varios tipos de aumento de capital en que no existe el derecho de opción:

! F. Aumentos de capital derivados de aportación de bienes in natura (249 Ccom)

! Art. 243 Ccom: El accionista, a quien la sociedad desconociere el derecho de

! Si no se pudieran cancelar acciones, por no determinarse quiénes las adquirieron

! ¿Plazo de prescripción para ejercer la acción?

! Una operación acordeón es aquella en que, habiendo tenido fuertes perdidas, se

! Se suelen producir importantes cambios en la estructura accionarial de la

! Definición: el beneficio neto pagado periódicamente a cada acción.

! Es inherente al estatus de socio.

! Es inherente al estatus de socio (Cont.)

! Tener Derecho a las utilidades es distinto a tener derecho al reparto periódico de

!  1. El capital social y su importancia para la sociedad.

!  1. La sociedad anónima “es un capital con personalidad jurídica” (Garrigues, 1976).

!  4. Es una garantía en beneficio de los accionistas presentes y futuros:

!  3. Desembolso mínimo ( Art. 92.III CCom).

!  La situación en derecho comparado:

!  El principio de igualdad entre accionistas es relativo, no absoluto.

!  Para sociedades con capital superior a L.500,000.00

!  Otorgan derechos patrimoniales superiores a las ordinarias consistes usualmente en

!  Se otorgan antes que las acciones estén totalmente integradas.

!  Hay que distinguir entre:

!  La cláusula más común es la que requiere el consentimiento previo de la sociedad.

Endosado en: _ a favor de: __________________________

en: __________________________________________________, el _ de _____________________ de 20 _

Endosado en: _ a favor de: __________________________

en: __________________________________________________, el _ de _____________________ de 20 _

!  Excepcionalmente la sociedad puede adquirir sus propias acciones emitidar (122

!  Mientras pertenezcan a la sociedad NO podrán ser representadas en las Asambleas de

!  El principio tiene dos vertientes:

!  2. Negativa: Implica el derecho a que no se aumente la responsabilidad original del

!  En ciertas ocasiones, mantener radicalmente el principio de personalidad jurídica

!  Tribunal Supremo Español de 28 de mayo de 1984 declaró lo siguiente: “En el conflicto

!  No existe disposición expresa que habilite al levantamiento de la personalidad

!  “Las personas que controlen de hecho el funcionamiento de una sociedad, sean o

!  No existen antecedentes de aplicación en derecho hondureño.

!  1. Caso de sociedades irregulares (Art. 17+1321 CCom)

!  Se regula en el Art. 139 Ccom.

!  Es el derecho por el cual se otorga al accionista o al socio la facultad de adquirir una

!  Carácter imperativo, indisponible e intransmisible por la Asamblea de Accionistas…

!  El derecho persigue los objetivos de mantener inalterada:

!  2. La medida en que se participa en el patrimonio social, es decir, su

!  Ejemplo: una sociedad se constituye con un KS de L.2,000,000 dividido en 1000

!  A. Regla general: Pueden ejercerlo los accionistas pertenecientes a una misma

!  ¿Pueden los accionistas comunes ejercer el D.O.?

!  Articulo 139 CCom: Los accionistas tendrán derecho preferente en proporción a

!  No es obligación de la sociedad ofrecer las acciones a los accionistas.

!  A. RODRIGUEZ R.: debe darse la opción a los demás accionistas de acrecer.

!  La prima es un sobreprecio sobre el valor del derecho de suscripción.

!  Art. 139 CCom no tiene excepciones expresas al derecho.

!  Derecho de suscripción preferente es distinto del derecho de asignación.

!  Hay varios tipos de aumento de capital en que no existe el derecho de opción:

!  F. Aumentos de capital derivados de aportación de bienes in natura (249 Ccom)

!  Art. 243 Ccom: El accionista, a quien la sociedad desconociere el derecho de

!  Si no se pudieran cancelar acciones, por no determinarse quiénes las adquirieron

!  ¿Plazo de prescripción para ejercer la acción?

!  Una operación acordeón es aquella en que, habiendo tenido fuertes perdidas, se

!  Se suelen producir importantes cambios en la estructura accionarial de la

!  Definición: el beneficio neto pagado periódicamente a cada acción.

!  Es inherente al estatus de socio.

!  Es inherente al estatus de socio (Cont.)

!  Tener Derecho a las utilidades es distinto a tener derecho al reparto periódico de

!  El derecho a exigir el dividendo se encuentra subordinado a dos condiciones:

!  Cuando así lo acuerda la AG, porque en ese momento:

!  Si la misma sociedad cae en quiebra DESPUÉS…el accionista podrá hacer valer su

!  “PRIMERO.- Siendo indudable el derecho del accionista de una sociedad anónima a

!  Es importante definirlo por las últimas reformas al Código de Familia.

!  Art. 70-B Cod. De Familia (Adicionado mediante decreto 31-2015) Constituyen

!  Art. 142 Ccom:

!  El Ccom deja en mano de la asamblea de accionistas la decisión de distribuir o no

!  Es lícita la constitución de reservas estatutarias y voluntarias si:

!  1. Que aparezcan en el balance.

!  Art. 145 CCOM: En efectivo.

!  Muy criticada en la doctrina porque no se trata de un pago ni de reparto de

!  Art. 5.5 para sociedades NO residentes.

!  Es el derecho que se confiere a los accionistas no conformes con las modificaciones

!  Es un derecho irrenunciable de autodefensa que permite, por una declaración

!  ¿Quién puede ejercerlo?

!  Además, hay que probar para ejercer el derecho de retiro:

!  Es un supuesto de receso parcial

!  No aplica plazo de retención de 3 años.

!  No todo cambio vale:

!  Y…el artículo 315 numeral I CCom reconoce el derecho de separación a los

!  1. ¿Podría separarse el socio al que no se distribuyen dividendo habiendo utilidades

!  Se da el eventual peligro de transformar el abuso de la mayoría en abuso de la

!  Art.319 CCom: En los casos de exclusión o separación de un socio excepto en las

!  Excepción a la regla (no habrá retención por 3 años) si:

!  Caso especial (Arts. 306-307 CCom).

!  En efectivo salvo pacto en contrario.

!  ¿En qué caso se puede expulsar a un socio?

!  La extinción de la sociedad anónima no es instantánea.

!  La disolución abre la fase de la liquidación y marca el final de la vida activa ordinaria de