Apuntes de Clase Know How y Outsourcing

SEPTIEMBRE 2022
LA CAMARA INTERNACIONAL DE
COMERCIO SE REFIERE AL KNOW
HOW COMO EL CONJUNTO DE
CONOCIMIENTOS, SABER
ESPECIALIZADO, EXPERIENCIA
VOLCADOS EN EL PROCEDIMIENTO
Y EN LA FABRICACIÓN DE UN
CONTRATO DE PRODUCTO.
KNOW HOW PUEDE PRECISAR FORMULAS O

PROCEDIMIENTOS SECRETOS O SER
UNA TÉCNICA QUE GUARDE
RELACIÓN CON PROCEDIMIENTO DE
FABRICACIÓN DE PRODUCTOS
PATENTADOS
AMPLIANDO
MARCO ANTONIO VELILLA INDICA QUE
SE TRATA DE CONOCIMIENTOS Y
EXPERIENCIA, DE NATURALEZA TÉCNICA,
ADQUIRIDOS A LO LARGO DE LOS AÑOS
QUE SE DESEA ADQUIRIR PARA AHORRAR
TIEMPO.
SE TRATA DE UN SABER TÉCNICO,
TRANSMITIBLE Y SECRETO.
CONFIDENCIALIDAD
PUEDE SER PATENTABLE PERO USUALMENTE NO LO ES, EL KNOW
HOW USUALMENTE QUEDA DENTRO DE LA CATEGORÍA DE
SECRETO INDUSTRIAL QUE OBVIAMENTE NO ES REGISTRABLE. POR
ESO NO SE TRATA DE UNA LICENCIA.
COMO NO SE ENCUENTRA REGULADO DEBE CONTENER TODAS
LAS REGLAS TENDIENTES A PROTEGER LA INFORMACIÓN.
TECNOLOGÍA: APLICACIÓN DE CONOCIMIENTOS CIENTÍFICOS A LOS MEDIOS
TÉCNICOS, CON EL FIN DE OBTENER NUEVOS PRODUCTOS Y SERVICIOS, MEJORAR LA
CALIDAD DE LOS SERVICIOS O LA MEJORA EN EL TIEMPO DE SU CREACIÓN.
POR MEDIO DE ESTOS CONTRATOS SE CONCEDE EL USO DE UNA PATENTE PARA QUE
ESTA LOS UTILICE, A SU CARGO, POR SU CUENTA Y RIESGO EN LA PRODUCCIÓN DE
BIENES Y SERVICIOS
CONTRATO DE TRANSFERENCIA DE
TECNOLOGÍA
PUEDE INCLUIR:
LICENCIA DE MARCA
QUE INCLUYE KNOW HOW

LA
TRANSFERENCIA INFORMACIÓN TÉCNICA
DE TECNOLOGÍA
ASISTENCIA TÉCNICA
CONSULTORÍA
FORMA DE PAGO
EL IMPORTADOR DE LA TECNOLOGÍA
PUEDE PAGAR EN UN SOLO PAGO PERO
USUALMENTE ES POR REGALÍAS .
NATURALEZA DE LA TECNOLOGÍA
OBLIGACIONES DE LAS PARTES
CARÁCTER DE LA TRANSFERENCIA
(TEMPORAL O PERMANENTE).
CLAUSULAS FORMA DE PAGO Y MONEDA
USUALES IMPUESTOS
PLAZO
CONDICIONES Y LIMITACIONES DEL USO.
AMBITO TERRITORIAL
CONFIDENCIALIDAD
ASISTENCIA TÉCNICA
CALIDAD DE LOS BIENES

CLAUSULAS PRODUCIDOS
USUALES PENALIZACIONES EN CASO DE

INCUMPLIMIENTO
CAUSAS DE TERMINACIÓN
ANTICIPADA
DESIGNACIÓN DE MEDIOS PARA

SOLUCIONAR CONFLICTOS.
CONTRATOS INFORMÁTICOS
LA INFORMÁTICA REPRESENTA PARA LA ECONOMÍA
UNA SEGUNDA REVOLUCIÓN INDUSTRIAL.
YA CASI NADA PUEDE COMERCIALIZARSE SIN LA
INTERVENCIÓN DE LA TECNOLOGÍA.
PUEDEN SER CONTRATOS DE HARDWARE, DE
SOFTWARE Y LA PRESTACIÓN DE SERVICIOS DE
INFORMÁTICA
PUEDE SER DE SOFWARE
OPERATIVO O APLICATIVO SEGÚN
LA DOCTRINA.
OPERATIVO: PERMITE COMO SU

NOMBRE LO INDICA OPERAR EL
HARDWARE EN SU FUNCIÓN
CONTRATO DE PRIMARIA
SOFTWARE APLICATIVO: PROGRAMACIÓN

ESPECÍFICA PARA REALIZAR UNA
DETERMINADA FUNCIÓN (APPS).
CODIGO FUENTE.
CONTRATO QUE TIENE POR
OBJETO LA CREACIÓN DE UN
SOFTWARE
EXISTE SOFTWARE ESPECIALMENTE
REQUERIDO PARA SATISFACER LAS
DEMANDAS TÉCNICAS DE
DETERMINADOS USUARIOS.
SE TRATA DE UNA LICENCIA DE USO
PARA EMPLEAR EL PROGRAMA PARA EL
USO PACTADO, (PUES FUE
PERSONALIZADO) O LICENCIA
ESPECÍFICA PARA UTILIZAR UN
PROGRAMA PERO CON USOS
DIFERENTES AL PACTADO
ORIGINALMENTE.
BUSCAN SATISFACER EL
ACOPIO Y
PROCESAMIENTO DE
CONTRATO DE DATOS INHERENTES A LA

EMPRESA USUARIA.
SERVICIOS DE
SOFTWARE EN ELLOS LO QUE SE
PROTEGE ES LA
TRANSFERENCIA DE
INFORMACIÓN.
El outsourcing nace incipientemente en los años setenta
del siglo pasado con la revolución post-industrial, y
encuentra su punto de ebullición dos décadas después
con la revolución informática.
Durante este periodo, la empresa estadounidense
“Ford” se convierte en gran empresa, dedicándose no
sólo a su negocio principal, sino también a actividades
satelitales que, aunque no son esenciales, sí son
necesarias. Y es el modelo post-fordista el que, de
acuerdo a Raffaele De Luca Tamajo, posibilita la
flexibilización laboral, transformando los cimientos del
OUTSOURCING entonces tradicional derecho laboral.
Por otro lado, se encuentra la posición que sostiene que
en Italia la economía informal es la creadora de la
especialización flexible, antecedente del outsourcing;
en efecto, surgió a propósito de la informalidad del
sector agrario en su paso a la economía agroindustrial,
donde la pequeña empresa agraria necesitaba de
servicios especializados del sector informal (por tener
menor costo de servicios) y de donde nace la entonces
incipiente figura del outsourcing.
DENOMINACIÓN
Suele utilizarse el nomen juris anglicano outsourcing para
referirse a este contrato que los italianos conocen
como decentralizzacione della
produzione, esternalizzazione di business o terzarizzazione,
y que en los países francófonos se refiere
como externalisation d'activités.
La denominación ha generado la confusión del concepto
originalmente estadounidense y su tergiversación,
especialmente en el derecho continental, con términos
como tercerización y subcontratación.
Añádase a lo anterior que el derecho
laboral internacional abordó el tema
de la externalización
productiva u outsourcing en la 85o.
Conferencia Internacional del Trabajo
de la Organización Internacional del
Trabajo (OIT), llevada a cabo en
1997, donde se adoptó el termino
de subcontratación para delinear los
DENOMINACIÓN… derechos laborales del trabajador,
confundiendo aún más el panorama
de la figura contractual
del outsourcing, llegando al extremo
de dudarse doctrinariamente si es que
el contrato de outsourcing es un
contrato comercial o, como algunos
consideran (aunque se trata de una
minoría), un contrato laboral.
El contrato de outsourcing no guarda relación con las figuras de
intermediación laboral definidas en nuestra legislación laboral, y ello
obedece a que no constituye una institución del derecho laboral, como
tampoco lo es del derecho civil, pues se ubica en el derecho comercial,
específicamente en el ámbito contractual.
El contrato podría contener obligaciones tanto de dar como de hacer; y se

trata de un contrato, aunque nominado, atípico.
NATURALEZA
La Circular de la Comisión
Federal de Bancos (de Suiza)
sobre la externalisation
d'activivités, donde define al
outsourcing en los siguientes
términos: "una empresa practica
un outsourcing (externalización
DEFINICIÓN de actividades) en el sentido de
la presente circular, cuando
encarga a otra empresa
(delegataria) asegurar, de
manera independiente y
duradera, una prestación de
servicios esencial para la
actividad de la empresa".
a) Definir el objeto del outsourcing;
b) Supervisar al outsourcer;
c) Ejercer sus derechos de propiedad
intelectual;
d) Exigir la exclusividad del outsourcer;
e) Mantener la propiedad de los bienes
DERECHOS DEL trasladados al outsourcer;
CLIENTE f) Exigir la confidencialidad de la

información proporcionada al outsourcer;
g) Coordinar la estrategia del negocio sin
que esto cree una relación de
subordinación del outsourcer respecto a la
empresa cliente; y
h) Obtener los resultados en los términos
pactados.
OBLIGACIONES DEL CONTRATANTE
a) Determinar los b) Proporcionar la c) Validar el

alcances de la información necesaria cumplimiento de la
delegación de la al outsourcer para el actividad en los plazos
actividad que realizará cumplimiento de su pactados;
el outsourcer; prestación;
d) Retribuir e) Cumplir con las demás

al outsourcer; y cláusulas pactadas en el
contrato de outsourcing.
DERECHOS DE LA ENTIDAD
TERCERA
Por otro lado, los principales derechos
del outsourcer son:
a) Gozar de autonomía jurídica, económica y
administrativa;
b) No subordinarse a la dirección de la empresa cliente;
c) Realizar negocios con otras empresas en tanto no viole
el pacto de exclusividad;
d) Recibir la información necesaria de la empresa cliente
para el cumplimiento de su prestación, y
e) Ser retribuido.
Finalmente, las principales obligaciones son:
a) Contratar personal capacitado para la
realización del outsourcing;
b) Respetar los derechos de propiedad
intelectual de la empresa cliente;
c) Mantener la exclusividad y la
confidencialidad a favor de la empresa
cliente;
OBLIGACIONES d) Responsabilizarse por la pérdida de bienes
DE LA ENTIDAD o documentos de la empresa cliente;
TERCERA e) Presentar informes periódicos a la empresa

cliente;
f) Lograr los resultados en los términos
pactados, asumiendo el riesgo de dichos
resultados; y
g) Cumplir con las demás cláusulas pactadas
en el contrato de outsourcing.
Su nomen juris más utilizado es
"contrato de outsourcing", aunque
en Italia también se le denomina
"de centralizzacione della
produzione" (descentralización de
la producción), "esternalizzazione
di business" (externalización del
negocio) y "terzarizzazione"
CARACTERISTICAS (tercerización); en los países
francófonos, "externalisation
d'activités" (externalización de
actividades); y en la Unión
Europea, "externalización de la
producción".
b) Es un contrato atípico.
1. Contrato de organización. Supone la redefinición de la
estructura organizativa de la empresa cliente.
Ejemplo: Dell subcontratará manufactura a China, Taiwán e
India
Dell Computer, el segundo mayor fabricante de computadoras
personales del mundo, anunció en un comunicado que
subcontratará más producción a compañías en Asia para
bajar los costos y acelerar el lanzamiento de nuevos modelos.
2. Las prestaciones se extienden en el tiempo (tracto sucesivo)

para la realización de las actividades delegadas.
CARACTERISTICAS
CARACTERISTICAS
Es un contrato de resultados. El outsourcer suele estar obligado a
conseguir los resultados que inicialmente planteó la empresa cliente
(como metas cuantificables en el mercado).
“Se lanza vantage de Epicor al mercado de outsourcing La filial
australiana de externalización de procesos de negocio HPA ha
implementado el ERP Vantage 8.03 de Epicor para reforzar sus
procedimientos de negocio y sustituir sus antiguos sistemas de gestión. El
ERP mejorará la eficiencia y automatizará el flujo de trabajo así como
la integración de los sistemas de negocio y de producción.”
Vantage llegará a 275 usuarios de HPA y 200 colectores de datos en

la planta de producción. HPA puede acceder ahora a un sistema
completo de información, ofrecer una visibilidad completa de la
información sobre el cliente y reduce el tiempo de los empleados en la
gestión de proyectos.
CARACTERÍSTICAS
Es un contrato principal. Goza de autonomía y está
acompañado, más bien, de otros contratos, que son
accesorios a él, como licencia de uso de marca o know-
how.
Es un contrato consensual. Al ser atípico, no existe
solemnidad alguna para su celebración, siendo suficiente
el acuerdo de voluntades de las partes contratantes.
Es un contrato con prestaciones recíprocas. La empresa
cliente y el outsourcer deben cumplir las respectivas
prestaciones que se deben mutuamente.
Es un contrato oneroso. El outsourcer será retribuido por
la actividad que realiza.
CARACTERÍSTICAS
Es un contrato de vinculación. La vinculación ocurre en el escenario
económico y/o empresarial, puesto que —en términos simples— tanto la
empresa cliente como el outsourcer apuntan a la realización de un mismo
negocio con la división y consecuente especialización de tareas, pero si no
existe dicha vinculación no perjudica la autonomía jurídica de los
contratantes (quienes conservan su denominación, objeto, titular o titulares,
plantel de trabajadores, derechos y obligaciones contraídas, etcétera) y
es que aunque el outsourcer está obligado a entregar resultados, tiene
pleno poder de dirección sobre aquella parte del negocio que le ha sido
delegada.

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SEPTIEMBRE 2022

KNOW HOW PUEDE PRECISAR FORMULAS O

QUE INCLUYE KNOW HOW

OBLIGACIONES DE LAS PARTES

CLAUSULAS FORMA DE PAGO Y MONEDA

CONDICIONES Y LIMITACIONES DEL USO.

CALIDAD DE LOS BIENES

USUALES PENALIZACIONES EN CASO DE

DESIGNACIÓN DE MEDIOS PARA

OPERATIVO: PERMITE COMO SU

SOFTWARE APLICATIVO: PROGRAMACIÓN

CONTRATO DE DATOS INHERENTES A LA

El contrato podría contener obligaciones tanto de dar como de hacer; y se

CLIENTE f) Exigir la confidencialidad de la

a) Determinar los b) Proporcionar la c) Validar el

d) Retribuir e) Cumplir con las demás

TERCERA e) Presentar informes periódicos a la empresa

2. Las prestaciones se extienden en el tiempo (tracto sucesivo)

Vantage llegará a 275 usuarios de HPA y 200 colectores de datos en

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