1 Etapa Pre

1 ETAPA PRE-CIENTÍFICA DE LA HISTORIA DEL DERECHO PENAL
Si partimos del supuesto de que el delito es como la enfermedad al hombre,

éste también idea las formas de castigo.
Desde la aparición del hombre ha habido el delito,... y las formas de
combatirlo.
Sigmund Freud --- el origen del delito se remonta al TABU
Prohibición de usar o tocar una cosa o de realizar una conducta cuya infracción tiene como
consecuencia un castigo automático y objetivo.
Esta sanción se apoya en cierta sanción mágico—religiosa.

El fin del delito es la expiación del delincuente. --- padecer castigo por los pecados
Las prohibiciones relativas al incesto y al matrimonio dentro de un mismo
grupo familiar, las clases sociales unos son tabúes de carácter relioso y otros
de carácter social
1.1 Formas Primitivas De Punición

1.1.1 La Venganza Privada Absoluta
- Reacción arbitraria, instintiva y desproporcional al daño material
- medio de defensa individual del ofendido contra el ofensor
- sin la intervención de autoridad pública
- El fin era la defensa individual.
- No había concepto de pena, sólo de daño
- Corresponde a sociedades primitivas.
1.1.2 Venganza De Sangre Venganza De Sangre (butvage)
- Muerte del ofensor o algún otro miembro de su clan por parte del clan
del ofendido.
- Busca el equilibrio de clanes.
1.1.3 La Expulsión De La Paz
- Destierro de su propio grupo tribal por transgredir reglas sociales de la
tribu.
- Equivalía a la pena de muerte o a la esclavitud porque ya no tenía
grupo que lo proteja.
1.2 Formas Históricas De Punición
1.2.1 El Talión o venganza justa
- Venganza Privada Reglada que consiste en hacer sufrir un daño en la misma
proporción que el sufrido.
- Primera forma histórica de punición que supone la existencia de un poder
público
- Israel conocía el Talion según la Biblia en Exodo4 : 21:22-25.
Características: • la existencia de un poder público
• la búsqueda de la equivalencia. Inaugura el periodo
de la pena tasada, aunque no es una pena en si
misma sino un medio de castigo.
1.2.2 La Composición (Del latín componere ‘arreglar’, ‘conciliar’). Tarifación

del daño causado por el cual el ofensor pagaba en dinero o en especie al
ofendido, para salvarse de la venganza pública o privada. Se denominaba
según el caso: wergildo (precio por un hombre en el homicidio) y busse (por
delitos menores), se agregaba una multa pagadero al Estado por su
intervención en la graduación (fredus) de la pena 4 Fragmento del Éxodo 21:
22- 25, La Biblia: Ley sobre el altar. Golpes y heridas. Si unos hombres, en el
curso de una riña, dan un golpe a una mujer encinta, y provocan el parto sin
más daño, el culpable será multado conforme a lo que imponga el marido de la
mujer y mediante arbitrio. Pero si resultare daño, darás vida por vida, ojo por
ojo, diente por diente, mano por mano, pie por pie, quemadura por quemadura,
herida por herida, cardenal por cardenal. Este fragmento del Éxodo ofrece la
serie de preceptos legales que debían regir la vida del Pueblo Elegido. Este texto
legal constituye un conjunto de instrucciones legales necesarias para la
ordenación del itinerante pueblo judío de aquel momento. 5 Etapas de solución
de conflictos en la historia. La Autotutela que consiste en que una de las partes
del conflicto (el ofendido) infiere el mismo daño a la otra parte, por ejemplo el
talión. La Autocomposición que consiste en la solución del conflicto por la
presencia de las dos partes, ofendido y ofensor, por ejemplo la transacción. La
Heterocomposición que consiste en la aparición de un tercero (el Estado) que
pretende la solución del conflicto, por ejemplo un proceso civil. Este monopolio
aparece en la Revolución Francesa (1789). Ermo QUISBERT; Historia Del
Derecho Penal A Través De Las Escuelas Penales Y Sus Representantes CED®,
Centro de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 19 1.2.3 La
Venganza Divina Venganza Divina. Consiste en que el trasgresor de las leyes
religiosas debe ser muerto por la comunidad para aplacar a los dioses. El fin de
la pena es la expiación. El daño se confunde con el pecado. Se da en las
sociedades teocráticas. La venganza divida se da en: Babilonia, Israel, China,
Egipto, India y en el Kollasuyo. China. Distingue entre la intensión y los
móviles del delito. Conocían las penas de: amputación de la nariz y las orejas,
obturación de los orificios del cuerpo, incisiones de los ojos, la pena capital,
etc. Durante la dinastía Shang6 ya se establecía el uso de la huella dactilar
para garantizar los documentos, por ejemplo un contrato de matrimonio. La
Dinastía Chou que duró de 1122 al 240 a. C. Ya se preocupó para llegar a
establecer castigos, aunque estos se diferenciaban de los castigos religiosos. Se
sancionaba ya el pillaje con castigos corporales, por ejemplo se corte del dedo
pulgar. Confucio ya establecía 5 delitos imperdonables: 1. Hombre que medita
en secreto y practica bajo capa de virtud. 2. Incorregibilidad reconocida y
probada en sociedad. 3. Calumnia revestida en el manto de la verdad para
engañar al pueblo. 4. Venganza: esta era sancionada con la máxima pena, la
muerte. 5. Formular el pro y el contra sobre el mismo asunto. Confucio decía:
“Ten cuidado de cometer un crimen porque tendrás el castigo correspon- 6
Dinastía Shang o Dinastía Chang, primera dinastía imperial de China respecto
de la cual existen evidencias históricas. Una cronología efectuada durante el
periodo de gobierno de la dinastía Han cita los años de 1766-1122 a.C. como
años de su gobierno. diente. Babilonia. Regulaba la vida del Imperio babilónico.
Hammurabí establece su Código laico (2250 a. C.) Dispone: Talión detallado,
no hay venganza privada. Distingue entre dolo y culpa. Las atenuantes son el
arrebato y la obcecación. Las penas son crueles. Establecía ya, lo que ahora se
llama negligencia temeraria, es decir quien construye una casa y esta se
derrumba, el constructor debía ser castigado. Israel. Conoce el talión por
homicidio; algunas formas de venganza privada. Las penas son rigurosas. El
fin de la pena es la expiación. La Ley sobre el altar establece preceptos relativos
a: • El Homicidio Éxodo. 21:12- 16; • Golpes y heridas, Éxodo. 21: 18-21; • El
Talión, Éxodo. 21: 21-25, • Robo de animales, Éxodo. 21: 37, • Delitos que
deben ser compensados, Éxodo. 22: 4-14, • Violación de una virgen, Éxodo. 22:
15-16. Los Diez Mandamientos establece reglas7 – 7 Los Diez Mandamientos.
Por tradición, los mandamientos han sido enumerados de acuerdo con tres
criterios. La mayoría de los cristianos protestantes y ortodoxos dividen y
enumeran los mandamientos del siguiente modo: (1) la prohibición de adorar a
cualquier divinidad que no sea Dios; (2) la prohibición de la idolatría; (3) la
prohibición de usar en vano el nombre de Dios; (4) la observancia del sábado;
(5) el honrar a los padres; (6) la prohibición de matar; (7) la prohibición del
adulterio; (8) la prohibición de robar; (9) la prohibición de prestar falso
testimonio; (10) la prohibición de codiciar la propiedad o desear la mujer del
prójimo. Los católicos y los luteranos siguen la división utilizada por san
Agustín de Hipona (siglo IV). El prólogo y las dos primeras prohibiciones están
combinados, y el último mandamiento se divide en dos, prohibiendo, cada uno
por separado, desear a la mujer del prójimo y codiciar los bienes ajenos. Por
ello, la enumeración de los demás mandamientos difiere en un número. En la
tradición judía el prólogo es considerado el primer mandamiento, las dos
primeras prohibiciones se conjuran como segundo mandamiento, y el resto
sigue el mismo orden que las tradiciones protestante y ortodoxa. Ermo
QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Través De Las Escuelas Penales Y
Sus Representantes CED®, Centro de Estudios de Derecho™
http://h1.ripway.com/ced 20 aunque sin sanciones—que si son vulnerados
serán castigados por la ira de Dios. En Éxodo (20,1-17) y en Deuteronomio
(5,6-21) aparecen dos versiones diferentes de los mandamientos, aunque en
ambas el espíritu es el mismo. La versión del Éxodo difiere de la del
Deuteronomio en dos elementos: proporciona un motivo religioso, en lugar de
humanitario, respecto a la observancia del sábado; y al prohibir la codicia,
incluye a la mujer del prójimo junto con el resto de sus propiedades, en lugar
de hacerlo por separado. Egipto. El delito se caracteriza por su carácter
religioso. El Derecho, la religión y la magia estaban confundidos en el llamado
Derecho De Los Muertos, se llamaba así porque era una especie de diario
donde se apuntaba todo lo malo y bueno que había hecho en vida el difunto.
Esto era una forma de condena. El Edicto de Har-em-hab del siglo XV a. C.
establece que los abusos a los criados podían ser sancionados, aunque no
define la clase de penas. Ya tipificaba el cohecho y el pillaje. Los Escritos Ipitas
(reinado de Ramsés II) condenaban con penas corporales el robo con la
extracción de los incisivos al delincuente. India. Conoce el Manu Smriti8
(Código del Hombre, del sánscrito manu ‘hombre’) y el amarsa Barsa Satra
dispone: la diferenciación entre el delito culposo, fortuito y el voluntario. Penas
desiguales. Se aplican según las castas. El fin de la pena es la purificación. 8
Manu Smriti , (Código Del Hombre, del sánscrito manu, ‘hombre’ ) Código
hindú que contiene: instrucciones morales y sociales y normas para la
celebración de rituales y ceremonias para el sistema de castas de la India, que
consta de 2.685 versos, divididos en 12 libros. El autor fue Svayambhuva,
según el poema épico indio Mahabharata. Los investigadores han fechado el
Manu Smriti entre el año 600 a.C. al 300 d.C. El primer manu se llamó
Svayambhuva, que significa 'hijo del que existe por sí mismo' o Brahma. Collas
y Quichuas. El delito mas grave era el robo de ganado. Las penas eran el
despeñamiento y el destierro. Existía el tabú de templos y fortalezas. La
institución penal generalizada era la composición directa en especie con la
tribu ofendida. Para los quichuas delito y sacrilegio eran iguales. La
responsabilidad no era individual. Se admitían las atenuantes como ser en el
hurto famélico, ignorancia de la ley. Las penas eran crueles por delitos
militares y religiosos. Existía la pena capital (horca, lapidación, entierro con
vida, descuartizamiento). Existían dos clases de prisiones: los zancay para
traidores, y las pinas para delincuentes menores. 1.2.4 La Venganza Pública:
Grecia La cuarta forma histórica es la venganza aparece en Grecia y es la
venganza pública. La Venganza Pública es la capacidad del Estado para aplicar
penas al autor de un delito. El fin de la pena es la intimidación. El daño se
convierte en delito y la venganza en castigo legal. La infracción ya no se
considera atentado contra la persona sino contra la sociedad. El Estado toma
para sí la venganza. El Derecho Penal se propone corregir a los delincuentes,
prevenir el delito y defender a la sociedad. La venganza pública en Grecia tiene
dos etapas: 1. la etapa Legendaria y, 2. la etapa Histórica Etapa Legendaria El
Derecho Penal aún es religioso. Las Polis9 dictaban las leyes bajo delegación de
Júpiter. El delito proviene del destino y la pena siempre se cumplía porque era
divina. Las sanciones eran tanto públicas como individuales (destierro, muerte
civil). 9 Polis (Del gr. πόλις). En la antigua Grecia, Estado autónomo constituido
por una ciudad y un pequeño territorio. Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho
Penal A Través De Las Escuelas Penales Y Sus Representantes CED®, Centro
de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 21 Etapa Histórica El
Derecho Penal es laico con base en el delito natural. El delito evoluciona de la
responsabilidad colectiva de la gens a la responsabilidad individual.
PITÁGORAS dice que el delito rompe el equilibrio social y la pena lo restablece
(balanza de la diosa Temis). PROTÁGORAS. Defiende la Teoría de la
ejemplaridad de la pena que dice que la pena debe estar de acorde con el daño
causado. SÓCRATES dice que el delito está en la falta de educación, el fin de la
pena es la reeducación. Su teoría se basa en el areté virtud. El hombre que
comete un delito es escaso de areté. Como filosofo establece los valores. La
virtud es el valor fundamental para que el hombre tenga que comportarse como
tal. La falta de virtud o areté hacía que el hombre se encamine hacia el delito.
¿Cómo que cultiva—y se la obtiene—esa virtud? A través de la educación.
Hombres con falta de educación para la obtención del areté son proclives al
delito. Por eso para Sócrates el fin de la pena es la reeducación. HIPOCRÁTES.
Considerado padre de la Medicina y de la Biología Criminal por su Teoría de los
Humores plantea la Teoría De Los Cuatro Humores: 1. Cuando predomina la
SANGRE, el carácter es sanguíneo. 2. Cuando predomina la FLEMA, el carácter
es flemático caracterizado por: apatía, indiferencia, pereza y cierta amnesia
emocional. 3. Si predomina la BILIS, su carácter es colérico. 4. Si predomina la
BILIS NEGRA, es melancólico. Esta teoría es considerada todavía en
Criminología, porque se basa en el temperamento y el carácter del individuo.
Hipócrates es uno de los autores de la Criminología precientífica. PLATÓN dice
que el delito está en la ignorancia de las leyes. El fin de la pena es la cura
moral. Considerado como impulsor de la corriente sociológica. Dice que el
delincuente es parecido a un enfermo, las causas del delito están en la miseria
o en la guerra. Si existe miseria o injusticias en la sociedad, va haber delitos.
Esto es patente en la actualidad, al comparar los niveles de vida de diferentes
países vemos en Suiza existe un nivel bajo de delitos contra la propiedad. La
Sociología Criminal afirma que la miseria es causa de delito. En la actualidad
la mayoría de los delitos son económicos. Si no existe equidad y justicia
salarial habrá delitos, esto no es una apología, sino la realidad. ARISTÓTELES
dice que es delito si se conoce la causa (conocimiento y libertad), si no hay
causa, no hay delito (el alcoholismo). Cultor de la Psicología Criminal porque
establece el estudio del alma, el pensamiento y los afectos. Dice que cualquiera
alteración de estas virtudes puede ser causa de criminalidad. La falta de afecto
lleva a una situación anormal. Establece—alrededor de 348 a.C. —que la
pasión es causa de criminalidad. En esto no ha estado totalmente equivocado,
ya que actualmente se estudian los crímenes pasionales. Actualmente además
de tomar la pasión, también se toman en cuenta otros factores como ser el
carácter del individuo, la tipología morfológica, etc. 1.2.5 Derecho Penal
Romano El Derecho Penal evoluciona de formas religiosas. Tenemos tres
épocas: 1. En la primera divide los delitos en: i. Delitos Públicos (Crimina
Pública: perduelium, el parricidio, el incensus (no Ermo QUISBERT; Historia
Del Derecho Penal A Través De Las Escuelas Penales Y Sus Representantes
CED®, Centro de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 22 pagar
impuestos) y, en ii. Delitos Privados (Delicta Privata: homicidium, el furtius
(hurto), las injurias, delitos contra el matrimonio). 2. En al segunda época la
Lex Valeria impone la pena capital (suplicium) para el perduelio y el parricidio,
al principio ejecutado por el pueblo, mas tarde por los tribunales. Para los
delitos privados se aplica la pena (poena). 3. En la tercera época nace el delito
extraordinario (crimina extraordinaria) que es una figura entre delito privado y
el público, la sanción era impuesto por el Magistrado ya que esta clase de
delito no esta tipificado en la ley. En esta época ya se conoce los aspectos
subjetivos del delito como el dolus malus, el dolus bonus, las atenuantes y
agravantes, la culpa, la imputabilidad, el delito impulsivo. Las penas son
graves p.ej., la tortura, los trabajos forzados. La pena evoluciona desde la
venganza privada pasando por el talión, composición, el poder del “pater
familias” hasta llegar a la venganza pública. 1.2.6 Derecho Penal Germánico El
Derecho Penal es objetivo y privado. En un principio el “pater familias” era juez
y sacerdote. Existía la venganza de sangre, este era un deber, la composición
por contrato (wergildo y busse), la composición con intervención de autoridad a
la que se pagaba la multa, la expulsión de la paz. La composición servía para
componer el daño civil y para imponer una pena. La responsabilidad era por el
resultado y por el estado psicológico del autor. De lo anterior se diferenciaba
entre dolo, culpa y delito fortuito. 1.2.7 Derecho Penal Canónico Sus fuentes
son: 1. El Decreto de Graciano de 1140, 2. Las Decrétales de Gregorio IX de
1234, 3. El Libro de Bonifacio VIII de 1298, 4. Las Constitución de Clementina
de 1317, 5. Los Procedimientos de la Santa Inquisición. Clasifica los delitos en:
1. delitos contra el Orden divino (apostasía, el ateísmo), 2. delitos contra el
Orden humano, y 3. delitos mixtos. Las penas en orden de gravedad eran: 1. la
Excomunión, hoguera y tormentos, 2. la Detención perpetua, reclusión en los
conventos, 3. La penitencia, peregrinación, y 4. Los rezos y la limosna. 1.2.7.1
Ventajas 1. Es público y combate la venganza privada, 2. Exige la igualdad
ante la ley, porque todos son hijos de Dios, 3. Reglamenta las guerras(Tregua
de Dios de miércoles a lunes, en esos días se llevo la Pasión de Cristo), 4.
Permite el asilo en los templos, 5. La responsabilidad está en ba- Ermo
http://h1.ripway.com/ced 23 se al Libre Albedrío10 6. Dulcifica las penas y el
fin de la pena esta en la corrección a través del arrepentimiento. 1.2.7.2
Desventajas 1. El Derecho Penal Canónico es religioso y vindicativo. 2. El delito
es igual al pecado. 3. La tortura como medio de confesión del delito para
tranquilizar la conciencia del juez. 4. El Poder o derecho de castigar que
también tenía la Iglesia Católica aparte del Estado. 5. La pena no es individual,
abarca a terceros. 1.2.8 Derecho Penal Europeo En la Edad Media se fusionan
el Derecho canónico, romano y germánico con predominio del Derecho romano,
porque los tribunales y los estudiosos siempre consultaban el Corpus Juris
Civile de Justiniano. 1.2.8.1 Desventajas 1. El Derecho Penal protege los
intereses de los monarcas, nobleza y clero. 2. Desigualdad ante la ley. El
tratamiento penal se fundaba en la calidad de las personas: nobles y plebeyos.
3. Instrucción secreta del proceso. No había Garantías Procesales. 10 La Teoría
del Libre Albedrío sostiene que la marcha del pensamiento o de la acción puede
ser dirigida por el propio individuo haciendo caso omiso de influencias
externas. Libre albedrío. Poder o capacidad del individuo para elegir una línea
de acción o tomar una decisión sin estar sujeto a limitaciones impuestas por
causas antecedentes, por la necesidad, o por la predeterminación divina. Un
acto libre por entero es en sí mismo una causa y no un efecto; está fuera de la
secuencia causal o de la ley de la causalidad. Véase:
http://www.geocities.com/eqhd/libreAlbedrio.htm 4. Arbitrio Judicial sin
marco legal, el juez tenía la facultad de aplicar las leyes que juzgaba
conveniente. 5. Falta de individualización de la pena, se trasladaba a terceros,
inclusive a animales y objetos. 6. Crueldad excesiva de la pena: pena capital,
torturas y mutilaciones, trabajos forzados, confiscación de bienes a favor del
señor feudal. 1.3 La Recepción Los Glosadores Y Postglosadores. Recepción.
Aceptación del derecho romano por los pueblos bárbaros por el cual el jus
puniendi pasaba al Estado. En España la recepción se plasma en las Siete
Partidas de Alfonso X El Sabio. En Alemania con la Ordenanza De Los
Tribunales o Babergensis (1507) y con la Ordenanza Criminal de Carlos V más
conocida como Código Carolina que tiene en si una característica fundamental:
hizo desaparecer el carácter individual de castigar, adquiriendo el Derecho
penal un carácter público y estatal. En Italia esta recepción se da por estudios
que se realizan del Corpus... de Justiniano haciendo anotaciones al margen de
la página para que sea una especie de guía para una mejor comprensión. A los
que realizaban estas anotaciones se los llama glosadores, p.ej., Alberto
Grandino (s. XIV). Los postglosadores son los que hacían comentarios de esas
anotaciones al margen. Se pueden citar a Guillermo Caro (s. XVI). Ermo
http://h1.ripway.com/ced 24 2 ETAPA CIENTÍFICA DE LA HISTORIA DEL
DERECHO PENAL 2.1 Siglo XVIII la Época De Luces del Derecho Penal El
Derecho Penal hasta el siglo XVIII se caracterizaba por su crueldad. De aquí
para adelante trata de adaptarse a la realidad social y política. En la
Ilustración11, los fenómenos naturales se explican en base a la razón y bajo
las Leyes de la causalidad, separándose de los dogmas religiosos. Influye en la
separación del Estado y la Iglesia Católica. En el Derecho Penal se delimita
entre el hombre y la sociedad. El límite del Estado es el Derecho, el límite del
individuo, el derecho de los demás. Esta época de Humanismo sólo acepta
como guía el conocimiento basado en la razón y el Derecho va tomando como
guía los principios como: el Principio de la igualdad de las personas ante la
ley12, el Principio de Lega- 11 La ilustración. Movimiento intelectual europeo
(1688- 1830) caracterizado por el racionalismo utilitarista de la clase burguesa
en su etapa ascendente en la consecución de la hegemonía estructural
capitalista, la toma del poder político y la conformación de su ideología
buscando eliminar las insuficiencias de la sociedad existente, modificar las
costumbres, la política y el genero de vida, difundiendo las ideas del bien, de la
justicia y el conocimiento científico y persiguiendo en su vertiente penal la
igualdad de las personas ante la ley, la humanización de las sanciones, la
eliminación de la tortura y la promulgación de leyes claras. Véase:
http://www.geocities.com/penaluno/ilustracion.htm 12 Principio De Igualdad
De Las Personas Ante La Ley. Axioma que plasma una determinada valoración
de justicia de una sociedad que en un momento histórico determinado informa
que las partes de un proceso tienen idéntica posición y las mismas facultades
para ejercer sus respectivos derechos. En este principio de basa el Art 6 de la
Constitución boliviana, Artículo 6º. Igualdad de las personas. Constitución de
Bolivia Ley 2650 13 abril 2004 Todo ser humano tiene personalidad y
capacidad jurídicas, con arreglo a las leyes. Goza de los derechos, libertades y
garantías re conocidos por esta Constitución, sin distinción lidad13, etc. En
esta época del también surgen las: 1. Garantías Procesales: i. Garantía del
Juez natural. El procesado debe ser juzgado por juez competente
(Constitución, 1414) ii. Garantía Del Estado De Inocencia Y El derecho A Ser
Oído En Proceso (Constitución, 1615) que presume la de raza, sexo, idioma,
religión opinión política o de otra índole, origen, condición económica o social,
u otra cualquiera. La dignidad y la libertad de la persona son inviolables.
Respetarías y protegerlas es deber primordial del Estado. ¿Como se garantiza la
igualdad de las partes ante la ley si una de ellas no tiene recursos económicos
para llevar el proceso? Con otra desigualdad. Se debe probar al juez que una
de las partes no tiene recursos económicos, y una vez probadas el juez puede
liberar a la parte de varias cargas económicas. Tiene origen en el Cristianismo
que postula que todos los hombres son iguales porque son hijos de Dios. Otra
de las fuentes de este principio se puede encontrar en la Revolución Francesa y
la Ley del 21 de febrero de 1790 que postula que “los delitos del mismo género
serán sancionados por el mismo género de penas cualesquiera que sea el rango
y estado del imputado”. En el fondo, la igualdad es la proporcionalidad de las
penas y los delitos. 13 Principio de Legalidad. Axioma en virtud del cual ningún
hecho puede ser considerado como delito sin que una ley anterior lo haya
previsto como tal. Véase:
http://www.geocities.com/penaluno/principiodelegalidad.ht m 14 Artículo 14º.
Constitución de Bolivia Ley 2650 13 abril 2004. Garantía de Juez natural.
Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales o sometido a otros jueces
que los designados con anterioridad al hecho de la causa, ni se lo podrá obligar
a declarar contra si mismo en materia penal o contra sus parientes
consanguíneos hasta el cuarto grado inclusive, o sus afines hasta el segundo,
de acuerdo al cómputo civil. 15 Artículo 16º. Constitución de Bolivia Ley 2650
13 abril 2004. Garantía Del Estado De Inocencia Y El derecho A Ser Oído En
Proceso Se presume la inocencia del encausado mientras no se pruebe su
culpabilidad. El derecho de defensa de la persona en juicio es inviolable. Desde
el momento de su detención o apresamiento, los detenidos tienen derecho a ser
asistidos por un defensor. Nadie puede ser condenado a pena alguna sin haber
sido oído y juzgado previamente en proceso legal; ni la sufrirá si no ha sido
impuesta por sentencia ejecutoriada y por autoridad competente. La condena
penal debe fundarse en una ley Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A
Través De Las Escuelas Penales Y Sus Representantes CED®, Centro de
Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 25 inocencia del encausado
mientras no se pruebe su culpabilidad. 2. Garantías Penales. No hay pena sin
ley previa que lo sancione, es el respeto al Principio de Legalidad de las
penas16 3. Se suprime también las torturas. 4. Se establece la guillotina para
la pena capital sin dolor 2.2 La Revolución Francesa Y El Derecho Penal Liberal
Los principios y garantías liberales de la Revolución Francesa: el Principio de
Igualdad de las personas ante la ley, el Principio de Legalidad, Garantías
Procesales y la supresión de las torturas, y los principios utilitaristas de
Jeremy Bentham –que mide la pena por el peligro y no por la moralidad del
acto, aunque en ciertos casos surge la idea de la moralidad—reforman el
Código Penal Francés de 1810 que entro en vigecia el 1° de enero de 1811 Este
código quiere lograr la defensa social por el contenido intimidatorio de la pena,
por lo que tiende a afligir al culpable. La idea de enmienda esta ausente. El
Código Penal Francés establece: anterior al proceso y sólo se aplicarán las leyes
posteriores cuando sean más favorables al encausado. 16 Principio de legalidad
de las penas. “Nullum poena sine scripta, certa, stricta et praevia lege” (no hay
pena sin ley escrita, cierta y anterior que lo establezca como tal). Axioma
jurídico en virtud del cual no se puede sancionar, si la pena no ha sido
previamente establecido a su perpetración por una ley escrita y cierta. “….La
condena penal debe fundarse en una ley anterior al proceso...” (CPE, 16,
párrafo cuarto, segunda oración). “No se podrá imponer pena al agente, si su
actuar no es reprochable penalmente.”(CP, 13) Toman como fundamento este
principio. Véase: http://www.geocities.com/penaluno/principiodelegalidad.ht
m 1. Principio De Igualdad De Las Personas Ante La Ley. Axioma que plasma
una determinada valoración de justicia de una sociedad que en un momento
histórico determinado informa que las partes de un proceso tienen idéntica
posición y las mismas facultades para ejercer sus respectivos derechos. ¿Como
se garantiza la igualdad de las partes ante la ley si una de ellas no tiene
recursos económicos para llevar el proceso? Con otra desigualdad. Se debe
probar al juez que una de las partes no tiene recursos económicos, y una vez
probadas el juez puede liberar a la parte de varias cargas económicas. Este
principio tiene origen en el Cristianismo que postula que todos los hombres
son iguales porque son hijos de Dios. Luego de la Revolución Francesa la Ley
del 21 de febrero de 1790 ordena que “los delitos del mismo género serán
sancionados por el mismo género de penas cualesquiera que sea el rango y
estado del imputado”. En el fondo, la igualdad es la proporcionalidad de las
penas y los delitos. 2. El Principio de Legalidad del Delito. “Nullum crimen sine
scripta, stricta, certa et praevia lege” (no hay delito sin ley escrita, cierta y
previa). Axioma jurídico en virtud del cual ningún acto u omisión voluntaria es
consi- Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Través De Las Escuelas
Penales Y Sus Representantes CED®, Centro de Estudios de Derecho™
http://h1.ripway.com/ced 26 derado como delito sin que una ley escrita, cierta
y anterior lo haya previsto como tal. Es decir no existe delito sin ley positiva
previa que lo defina. 3. El Principio de Legalidad Penal.“Nullum poena sine
scripta, certa, stricta et praevia lege” (no hay pena sin ley escrita, cierta y
anterior que lo establezca como tal). Axioma jurídico en virtud del cual no se
puede sancionar, si la pena no ha sido previamente establecido a su
perpetración por una ley escrita y cierta. Es decir no hay pena sin ley positiva
previa que sancione el delito. 4. Elimina el Arbitrio Judicial sin marco legal 5.
Elimina la tortura del procedimiento. 6. Mide la pena por la peligrosidad y no
por la moralidad del acto. 7. Desaparece el Principio de Juzgado. Este principio
es un axioma de desigualdad de las personas en virtud del cual cada cual debe
ser juzgado por sus iguales. Cada clase social tenía un tribunal que lo juzgaba.
8. Suaviza la pena capital, Se debe realizar sin dolor (uso de la guillotina). 2.3
Influencias Influye al Código español de 1822 que sirve de base al Código Penal
Santa Cruz de 6 DE noviembre de 1834 vigente hasta el 5 de agosto de 1973 en
Bolivia (138 años y 9 meses de vigencia). 3 INTRODUCCIÓN A LAS ESCUELAS
PENALES 3.1 ¿Qué Es Una Escuela? Escuela. Sistematización de las diversas
teorías para constituir un solo cuerpo de doctrina. 3.2 ¿Qué Es Una Escuela
Penal? Escuela Penal. “Cuerpo orgánico de concepciones contrapuestas sobre
la legitimidad del derecho de penar, sobre la naturaleza del delito y sobre el fin
de las sanciones” (JIMÉNEZ DE AZÚA, Luís, Tratado De Derecho Penal,
Buenos Aires, Argentina, Losada, 1950, vol., II, pagina, 29) Escuela penal.
“Dirección de pensamiento que tiene una determinada orientación, trabaja con
un método peculiar y responde a unos determinados presupuestos
filosóficospenales”. (SAINZ CANTERO, José A., Lecciones de Derecho Penal,
Parte General, Barcelona, España, Bosch, 1990, pagina 123) 3.3 Importancia
De Las Escuelas Penales Hoy en día la importancia de las escuelas penales es
solo didáctica. Esta falta de importancia se da por la imposibilidad de
sistematizar o de “encajonar” en esta o aquella escuela una variedad de
conceptos e ideas. 3.4 Distinción Entre Escuelas ¿Cómo se Distingue una
escuela de otras? Se distinguen entre ellas por la dirección de las ideas
respecto: por la concepción de la naturaleza del delito, de la pena, y por el
método que usan, por ejemplo, la pena, para la Escuela Clásica17 es un mal,
pero para la Es- 17 Escuela Clásica. Cuerpo orgánico de conocimientos
relativos a la defensa de las garantías individuales. Véase:
www.geocities.com/penaluno/escuelaclasica.htm Ermo QUISBERT; Historia
CED®, Centro de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 27 cuela
Positiva18 la pena es una cura. El método de la Escuela Clásica es el
Deductivo o Lógico-abstracto; mientras de la Escuela Positiva utiliza el
Inductivo o Experimental. Y por la naturaleza del delito. Es decir ¿Que es el
delito para las diferentes escuelas? Por ejemplo para la Escuela Clásica el
delito es un ente jurídico. Pero para la Escuela Positiva el delito es un
fenómeno fáctico y jurídico. La Escuela Positiva se caracteriza por considerar
primero al delincuente y sólo luego al delito. Es una reacción contra la Escuela
Clásica. 3.5 ¿Por qué Aparecen Las Escuelas Penales? Porque quieren
responder a las preguntas: 1. ¿Porque se impone una sanción a un
“delincuente”? 2. ¿Cuál es el organismo llamado a imponerlo? 3. ¿Cuáles son
los fundamentos para hacer un juicio de valor o de desvalor de una conducta
humana? 4. ¿Cuál es la finalidad de la sanción? 5. ¿Para que sirve .la sanción?
A estas preguntas responden los Fundamentos Del Ius Puniedi o Derecho De
Castigar del Estado. 18 Escuela Positiva. “Consiste en lo siguiente: estudiar
con el método científico de la observación desde el punto de vista
antropológico, psicológico, estadístico, penal y penitenciariamente al
delincuente y su medio ambiente y, estudiar el delito, primero en su génesis
natural, y después en sus efectos jurídicos, para adaptar jurídicamente a las
varias causas que lo producen los diversos remedios.”(Enrico Ferri). Para
Edmundo Mezger “La Escuela Positiva Penal es la dirección del pensamiento
que quiere comprender y en consecuencia ordenar la vida jurídica de acuerdo a
las leyes naturales, biológicas y sociológicas del individuo y de la sociedad”.
Véase www.geocities.com/cjr212criminologia/escuelapositiva.htm 3.6
Fundamentos Del Derecho De Castigar El Estado siempre castigó el delito a
través del brujo, sacerdote o autoridad señalada por ley. Aunque los
anarquistas19 niegan el derecho de castigar, por que éste reposa sobre la
fuerza y la fuerza no puede ser fundamento de la justicia, ya que en toda
coacción hay injusticia y arbitrariedad. Goldwiser dice que la pena es un
crimen. Tolstoi en Confesión (1882) dice que la solución a los delitos hay que
buscarlo en los evangelios. En Amo y criado (1894-1895) atacó las
desigualdades sociales y las formas coercitivas del gobierno y de las
autoridades religiosas, clamó por una liberación de los odios individuales y por
la adopción de modelos de vida dictados por la conciencia de cada uno.
Entonces ¿Porque se castiga? Responden las siguientes teorías que suelen
agruparse tres grandes grupos: • Teorías Relativas O Utilitarias. o Teoría De La
Prevención o Teoría De La Enmienda o Teoría De La Defensa Social • Teorías
Absolutas o Teoría De La Expiación o Teoría De La Retribución • Teorías
Unitarias, Mixtas o Eclécticas. 3.7 Teorías Relativas O Utilitarias Las teorías
relativas fundamentan la pena en su necesidad para evitar la comisión de
delitos futuros (punitur ut ne peccetur). La pena se justifica por sus efectos
preventivos. Se castiga para que no se vuelva a cometer delitos. 19
Anarquismo. Doctrina que propugna la desaparición del Estado y de todo
poder. Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Través De Las Escuelas
http://h1.ripway.com/ced 28 Las teorías relativas son concepciones utilitarias
de la pena. Teoría Relativa De La Pena, era la de los penalistas de la
Ilustración20 (Beccaria, Lardizábal, Bentham, Romagnosi, Filangieri,
Feuerbach, entre otros) que ponían el acento en la prevención general; y la
Escuela Positivista italiana, que vinculaba la pena a la peligrosidad del
delincuente. Teoría Relativa De La Pena es la de la nueva defensa social: la
concepción de la pena del Proyecto Alternativo de Código penal alemán y las de
Noll y Jakobs, en la moderna Ciencia del Derecho penal alemana. Según el fin
que persiguen se tiene las siguientes teorías o Teoría De La Prevención o Teoría
De La Enmienda o Teoría De La Defensa Social 3.7.1 Teoría De La Prevención
Dentro de la Teoría de la prevención suelen distinguirse la prevención general y
la prevención especial. • La prevención general se identifica tradicionalmente
con la intimidación. La amenaza y la aplicación de la pena pueden infundir
temor a los posibles delincuentes y moverles a abstenerse de cometer el delito.
En la prevención general se incluye también, y en primer término, por algunos
autores modernos, la Función de Ejemplaridad de La Pena. Al sancionar las
leyes penales las normas fundamentales de la Ética social, realiza el 20
Ilustración. Movimiento intelectual europeo (1688- 1830) caracterizado por el
racionalismo utilitarista de la clase burguesa en su etapa ascendente en la
consecución de la hegemonía estructural capitalista, la toma del poder político
y la conformación de su ideología buscando eliminar las insuficiencias de la
sociedad existente, modificar las costumbres, la política y el genero de vida,
difundiendo las ideas del bien, de la justicia y el conocimiento científico y
persiguiendo en su vertiente penal la igualdad de las personas ante la ley, la
humanización de las sanciones, la eliminación de la tortura y la promulgación
de leyes claras. Derecho penal una función pedagógica o formativa. • La
prevención especial implica, en cambio, una actuación sobre la persona del
delincuente, para evitar que vuelva a delinquir en el futuro. En la prevención
especial suelen distinguirse en la doctrina moderna aspectos de la advertencia
o intimidación individual, corrección o enmienda del delincuente o al menos su
readaptación social, separación o inocuización, cuando se trate de delincuentes
incorregibles o de corrección prácticamente imposible. 3.7.2 Teoría De La
Enmienda 3.7.3 Teoría De La Defensa Social 3.8 Teorías Absolutas Las teorías
absolutas encuentran la justificación de la pena exclusivamente en el delito
cometido (punitur quia peccatun est). La pena es una compensación del mal
causado por el delito. No aparecen hasta el idealismo alemán. Kant y Hegel son
sus representantes más destacados. La Ley penal es para Kant un imperativo
categórico (teoría de la retribución moral). “Incluso si la sociedad civil se
disolviera con el consentimiento de todos sus miembros el último asesino que
se encontrara en la prisión tendría que ser antes ejecutado, para que a cada
cual le suceda lo que merece por sus hechos”. Los representantes de las teorías
absolutas creen que si se justificase la pena por sus efectos preventivos, por
razones utilitarias, se utilizaría al delincuente como instrumento para la
consecución de fines sociales, lo cual implicaría un desprecio a su dignidad
humana. Las teorías absolutas se explican histórica- Ermo QUISBERT;
Historia Del Derecho Penal A Través De Las Escuelas Penales Y Sus
Representantes CED®, Centro de Estudios de Derecho™
http://h1.ripway.com/ced 29 mente como reacción a las concepciones
utilitarias de la pena de los penalistas de la Ilustración. El fundamento de
castigar esta en la justicia absoluta. El delito es un mal, sino se castiga con
otro mal sería una injusticia, la pena es una justa consecuencia. Dentro las
Teorías Absolutas están: 1. La Teoría De La Expiación y 2. La Teoría De La
Retribución 3.8.1 Teoría De La Expiación La Teoría de la expiación dice que la
pena calma la irritación divina por el sufrimiento del autor del delito. El
concepto de expiación lo encontramos en los campos de la religión y la ética. El
castigo tiene la función de reponer la relación destruida por el culpable
mediante el pecado hacia Dios, o bien en el caso de la ética, la reposición del
orden moral destruido a causa de un acto injusto. La expiación conlleva la
reconciliación. De esta manera, es mediante el castigo expiatorio que el
pecador se libera a sí mismo de su culpa y rehace las paces consigo mismo y
con sus prójimos. El hombre no puede liberarse de esta carga si es que reprime
su experiencia de culpa, mediante la resignación, la indiferencia o el cinismo.
El culpable necesita de la expiación, de manera que pueda deshacerse del peso
de su culpa, y para ello debe asumir un castigo. 3.8.2 Teoría De La Retribución
En la teoría de la retribución la pena compensa el mal sufrido. La Teoría de la
Expiación trata de borrar la falta, la Teoría de la Retribución sólo trata de
compensarla. La Teoría de la Expiación y la Teoría de la Retribución aplican la
represión, no buscan la regeneración del delincuente. Ambas son vindicativas
por hechos del pasado. Pertenecen a pueblos primitivos. 3.9 Teorías Mixtas,
Unitarias O Eclécticas Concilian justicia (teorías absolutas) y utilidad (teorías
relativas). Reconocen que la retribución constituye la esencia de la pena, pero
ésta ha de perseguir al mismo tiempo los fines de la prevención general y la
prevención especial. Las teorías unitarias tienen su raíz en Aristóteles y Santo
Tomás, sustentadas por los teólogos y juristas de los siglos XVI y XVII. En
España por Pacheco, la escuela correccionalista española (Concepción Arenal),
siendo las dominantes en la moderna ciencia del Derecho penal español.
Algunos de sus representantes distinguen entre fundamento y fines de la pena
y consideran que el fundamento de la pena está constituido exclusivamente por
la retribución. En el fondo sustentan, una teoría absoluta, aunque le asignen
también a la pena los fines de la prevención general y la especial. La
proporcionalidad del delito y la pena es, según Antón, exigencia de la
ejemplaridad, que constituye para él la manifestación más importante de la
prevención general. Sólo será ejemplar la pena proporcionada a la gravedad del
delito. 4 PRESUPUESTOS DE LA ESCUELA CLÁSICA 4.1 ¿Que son los
presupuestos? Presupuestos. Son las teorías y doctrinas dispersas que son
sistematizadas por una escuela para que le sirva de fundamento. Entre los
pensadores que establecen los presupuestos filosóficos-penales de la primera
escuela penal: la Escuela Clásica tenemos a: Moro, Santo Tomas, Ermo
http://h1.ripway.com/ced 30 Mabillon, Juan, Grocio, Hugo, Pufendorf,
Samuel Barón de, Del la Ilustración a: Thomasius, Chrisian, Beccaria, Cesar
De Bonezana Marques De, Bentham, Jeremy, Bohmer, J.S.F., Filangieri,
Cayetano, Feuerbach, Pablo Juan Anselmo Ritter Von Hommel, Karl, Howard,
John, Lessing, Gothold Ephrain, Livingstone, Edward, Mello Freire Dos Reis,
Pascoal Jose De, Romagnosi, Juan Domingo, Schiller, Johann Friedrich,
Servan, Antoine-Joseph-Michel, De Los Enciclopedistas A: Marat, Juan Pablo,
Mirabeau, Honore-Gabriel Maximilien Riqueti Conde De Montesquieu, Charles-
Louis De Secondat Barón De La Brede Y De, Rousseau, Jean Jacques, Voltaire,
Francois-Marie Arouet, Le Jeune, Kant, Immanuel, Del Movimiento Codificador
A: Feuerbach, Pablo Juan Anselmo Ritter Von Gross, Hans, Klein, Franz Los
autores del Código Napoleón (1810) Gracias al ideario propugnado por estos
pensadores se echan las bases de la llamada Escuela Clásica Del Derecho
Penal. 4.2 Moro, santo Tomas Santo Tomas Moro21, dice que las causas del
delito están en el desempleo, la guerra y que la educación evita el delito. En
Utopia22 combate la pena de muerte por delitos contra la propiedad privada, la
tortura, y aboga por la proporcionalidad de la pena 21 santo Tomás Moro
(Londres 7 de febrero 1478-id. 7 de julio 1535), político, escritor y Canciller de
Inglaterra (1529-32). Durante el periodo de Enrique VIII Moro pasó a ser
presidente de la Cámara de los Lores en 1529; fue el primer seglar que ostentó
ese cargo. Sin embargo, su suerte cambió cuando se negó a apoyar la petición
de Enrique para divorciarse de Catalina de Aragón. Los escrúpulos religiosos
de Moro hicieron que se negara a sancionar cualquier tipo de desafío a la
autoridad papal. Renunció a su cargo en 1532 y se retiró de la vida pública. El
rey se ofendido le mandó encarcelar en 1534. Moro fue juzgado al año
siguiente; se negó a prestar juramento de supremacía, afirmando que el
Parlamento no tenía derecho a usurpar la autoridad papal en favor del rey.
Moro fue condenado por su postura y fue decapitado el 7 de julio de 1535. En
1935 fue canonizado por la Iglesia católica. Véase
www.geocities.com/cjr212criminologia/moro.htm 22 Utopía. Libro escrito por
santo Tomas Moro. Publicada en Lovaina (Bélgica), en 1516, con el título "De
optimo reipublicae statu de que nova insula Utopia". Escrita en latín, es uno de
los textos más significativos del humanismo inglés, concebido como una prosa
satírica de carácter social y político. La primera parte describe las críticas que
un viajero hace de la situación social y política de la Inglaterra de la época, en
tanto que el segundo describe la organización de un Estado situado en la
imaginaria isla de Utopía, donde las necesarias reformas conducentes al
remedio de los males detallados ya han sido llevadas a cabo. Utopía de Moro es
una denuncia de comportamientos deplorados por el autor. Su invención de
una república ideal, gobernada por medio de la razón y bajo la más profunda
tolerancia religiosa, obtuvo una inmediata resonancia en los ámbitos del
humanismo renacentista, tanto en su propio país (donde fue traducida al
inglés en 1551) como en el resto de Europa. Moro no sólo creó una nueva
palabra (“utopía”, “u”, ‘no’ y “topos”, ‘lugar’, entonces utopía es, ‘lugar que no
existe’), sino que inauguró un género literario y filosófico basado en la
planificación ideal de una forma de gobierno perfecta, a la cual se la ha
añadido posteriormente la acepción de ‘irrealizable’ (utópica). Véase:
www.geocities.com/cjr212criminologia/utopia.htm Ermo QUISBERT; Historia
CED®, Centro de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 31 4.2.1
“Utopía” o “De optimo reipublicae statu de que nova insula Utopía” A Moro se
le conoce sobre todo por su libro Utopía (1516), un relato satírico sobre la vida
en una isla de ficción llamada así. En esta isla, los intereses de los individuos
se encuentran subordinados a los de la sociedad como conjunto, todos sus
habitantes deben desempeñar un trabajo, se practica la enseñanza universal y
la tolerancia religiosa y la tierra pertenece a todos. No hay miseria, existe una
felicidad plena, no hay malicia, no hay delitos contra la propiedad privada, ya
que esta última no existe. En Utopía, por primera vez Moro hace una amplia
critica del régimen basado en la propiedad privada y de las relaciones político—
sociales de la Inglaterra de su tiempo, y en la que los delitos eran castigados
duramente: castigos corporales y tormento como forma de confesión. 4.2.2
Etiología del delito Los factores del delito son: • Factores económicos. Si hay
desempleo, inflación económica desmesurada, etc., el hombre tiende a
delinquir. Como Moro es religioso y santo dice que el ser humano empieza a
delinquir por la debilidad de espíritu, cuando estos factores económicos se
presentan. Por ejemplo Benito Juárez ya decía en México: que la revolución
viene del estómago, cuando hay hambre, la revolución se mueve por necesidad.
• La ociosidad. Moro decía que la humanidad fue formada y creada para
trabajar en oficios artesanales y para labores fuertes. Cuando el ser humano
deja de trabajar se feminiza. • Falta de educación. Si no hay educación,
escuelas, colegios y demás infraestructura el hombre empezará a delinquir. •
La guerra. Se dan los saqueos, pillaje, violaciones de mujeres. En la guerra no
hay ley que valga, “solo la ley de la espada o el fusil”. Enfatiza los factores
económicos, decía que si los empleadores despedían a sus trabajadores, estos
no tendrían que comer ni donde trabajar, por lo tanto tendrían que robar.
Porque para Moro, si un individuo está satisfecho económicamente, éste no
tendrá necesidad de cometer delitos, por lo tanto no hay necesidad de la policía
ni de abogados. Es de esta forma que Moro ha abolido en forma completa a los
abogados y a la policía. 4.2.3 Política Criminal Moro dice que el Estado debe
prevenir el delito. Debe dictar leyes que prevengan el delito, además propugna
para que las leyes sean claras. En la sociedad que él anhela, las leyes son
pocas y claras. No llevan a la confusión e interpretación, como sucede en los
tiempos actuales. En cuanto el ambiente social dice que son causa de
criminalidad los prostíbulos, los juegos de azar, que hacen que los seres
humanos pierdan grandes sumas de dinero y cometan delitos para conseguirlo.
4.2.4 Aporte Tomas Moro dentro su teoría hace los siguientes aportes: A la
Penología. Dice que la pena debe ser proporcional al delito cometido, ya que en
su tiempo el robo y otros delitos menores eran castigados con la pena de
muerte. Al derecho de ejecución penal. Propugna la humanización de las
cárceles. Éstas son tormentosas y castigan al hombre en forma inhumana. La
pena capital se la realizaba públicamente y este hecho no incidía en la Ermo
http://h1.ripway.com/ced 32 desaparición del delito. Es el primero en
oponerse a la pena de muerte. Al Derecho premial. Propugna el derecho
premial por la siguiente razón: si el Estado tiene derecho a castigar, entonces
también debería premiar a quien tenga virtudes. El que no comete delitos
debería tener honores. 4.3 Mabillon, Juan Juan Mabillon, monje benedictino
en Reflexiones Sobre Las Cárceles establece principios penitenciarios y la
necesidad de humanizar la pena 4.4 Grocio¸ Hugo Huigh van Groot23, llamado
Hugo Grocio, funda la Escuela racionalista del Derecho natural, que definió
como uniforme y universal, derivado del carácter racional del hombre y
desarrolla la primera teoría independiente del Derecho luchando por un
Derecho Penal público. Escribe De Iure Belli Ac Pacis (1625) —su obra más
famosa entre otras obras—, que es un alegato contra la esclavitud y un intento
de prevenir y reglamentar las guerras, y constituyó uno de los primeros códigos
de Derecho Internacional Público. Grocio está considerado como uno de los
padres del Derecho Internacional. También escribió De Iure Praedae (1604),
tratado que permaneció inédito durante dos siglos. En 1609 publicó Mare
Liberum, obra en la que defendía el principio de la libertad de los mares frente
a españoles, portugueses e ingleses. 23 Biografía. Huigh van Groot, llamado
Hugo Grocio. (Delft, Países Bajos, 1583 - Rostock, Alemania, 1645).Jurista y
diplomático holandés. Nombrado historiógrafo de Holanda (1603) y síndico
pensionario de Rotterdam (1613), cayó en desgracia y fue condenado a cadena
perpetua por ser partidario del arminianismo y de Oldenbarnevelt. Logró huir
del castillo de Loewenstein (1621), en el que se hallaba preso, y refugiarse en
Francia, donde fue protegido y nombrado embajador en Suecia por Luis XIII.
Véase mas en : /www.geocities.com/penaluno/grocioHugo.htm 4.5 Pufendorf,
Samuel barón de Pufendorf24 se aparta de las ideas tradicionalistas impuestas
por el derecho canónico de la Iglesia católica cuya base es todavía la divinidad
ofendida. Afirma que los delitos deben ser castigados por los hombres y los
pecados por el dios que cada quien reconoce. Deshecha la pena como
retribucion. Acerca el origen del Derecho dice – juntamente con Hugo Grocio—
que el derecho es producto del pensamiento humano (Teoria del Derecho
natural ). En Del Derecho de la naturaleza y de las Gentes (De iure naturae et
gentium, 1672) fundamenta el Derecho en un contrato social. 4.6 La lustración
Ilustración. Movimiento intelectual europeo (1688-1830) caracterizado por el
racionalismo utilitarista de la clase burguesa en su etapa ascendente en la
consecución de la hegemonía estructural capitalista, la toma del poder político
y la conformación de su ideología buscando eliminar las insuficiencias de la
sociedad existente, modificar las costumbres, la política y el genero de vida,
difundiendo las ideas del bien, de la justicia y el conocimiento científico y
persiguiendo en su vertiente penal la igualdad de las personas ante la ley, la
humanización de las sanciones, la eliminación de la tortura y la promulgación
de leyes claras. Entre sus representantes están: 4.6.1 Thomasius, Christian
Christian Thomasius separa pecado y delito (moral y derecho). Contra el
castigo de la herejía escribe ¿Es la herejía un crimen? 24 Samuel barón de
Pufendorf, jurista e historiador alemán (Chemnitz 1632- Berlin 1694) Véase:
www.geocities.com/penaluno/pufendorfSamuel.htm Ermo QUISBERT; Historia
CED®, Centro de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 33 (1697)
donde critica la persecución de brujas. Contra la tortura escribe, La
prohibición de la tortura en los tribunales cristianos (1705) donde critica la
crueldad y arbitrariedad de los inquisidores de Europa. También esta su
famoso Derecho natural y de gentes deducidos por el sentido común (en latín,
1705). 4.6.2 Beccaria, Cesar de Bonesana marques de, Beccaria25 es uno de
los representantes de la Ilustración. Se le considera un precursor de los
utilitaristas. Concilia humanismo26 y utilitarismo imponiendo principios
sistemáticos de filosofía penal. Es utilitarista porque dice que la pena debe
servir a la readaptación del delincuente. 4.6.2.1 Caracteres del sistema penal
de la época de Beccaria 1. Las penas se caracterizaban por su enorme
crueldad: torturas, mutilaciones y pena de muerte agravada por crueles
suplicios. 2. La prueba más utilizada era la confesión, la cual generalmente se
obtenía mediante la tortura. 3. Existía gran desproporción entre el delito y la
pena que le correspondía. 4. Se permitía la aplicación analógica de la ley penal.
5. El procesado carecía de una debida defensa en juicio. 6. Las cárceles
carecían de higiene. 25 Cesar de Bonesana marques de Beccaria. (Milán, Italia
1735-1794). Jurista y economista. Estudió en el Colegio de los Jesuitas de
Parma y en la Universidad de Pavía. Profesor de Economía Política en la
Universidad Palatina de Milán. Se le considera un precursor de los utilitaristas.
Véase: www.geocities.com/cjr212criminologia/beccaria.htm 26 Humanismo.
Movimiento cultural europeo de los siglos xiv y xv, que defendía el
redescubrimiento del hombre mediante un sentido racional de la vida y tomaba
como maestros a los clásicos griegos y romanos. 4.6.2.2 “De los Delitos y de las
Penas” Beccaria en De los Delitos y de las Penas27 (que fue prohibida por la
Inquisición28 y tuvo que circular clandestinamente) aboga para que el Derecho
Penal tenga como fundamento una justicia humanamente defensiva del
hombre con miras a una rehabilitación del individuo que cometió un delito. La
obra va contra: • La crueldad del derecho penal, • La tortura, • La arbitrariedad
judicial, • La desigualdad de las personas ante la ley penal y, • La pena de
muerte. 4.6.2.3 El ius puniendi o el derecho de castigar El jus puniendi se
origina en la cesión de una parte de la libertad del individuo para gozar del
resto. El ius puniendi se origina en el contrato social. La necesidad de paz
impulsa a ceder parte de su libertad, la suma de esas porciones fundamenta el
derecho de castigar, por eso una persona no va autorizar nunca en el contrato
que si comete un delito lo maten. 27 De los Delitos y de las Penas (Dei delitti e
delle pene, Bogotá, Colombia, Temis, 4ta, 1998, 126 páginas) de Cesar de
Bonesana marques de Beccaria, fue publicado anónimamente en 1764.
Traducida al castellano por primera vez en 1774 Véase la edición en línea:
www.antorcha.net/biblioteca_virtual/derecho/beccaria/ indice.htm © Chantal
López y Omar Cortés Véase también:
www.geocities.com/cjr212criminologia/deLosDelitosYdelasPenas. htm 28
Inquisición, institución judicial creada por el pontificado en la edad media, con
la misión de localizar, procesar y sentenciar a las personas culpables de
herejía. Herejía (del griego, hairesis, 'elección propia'), doctrina religiosa
opuesta al dogma de una Iglesia particular, sobre todo una doctrina mantenida
por una persona que profese fe en las enseñanzas de esa confesión. Ermo
http://h1.ripway.com/ced 34 4.6.2.4 La ley penal Sólo el Poder Legislativo
como representante de la sociedad puede definir delitos y penas que deben
estar puestas en leyes claras y sencillas. Las leyes deben comprendidas por
todos los individuos. Se debe respetar el Principio De Legalidad29. En el
capitulo Consecuencias30 de su libro De Los Delitos y De Las penas dice que
“tan sólo las leyes pueden decretar las penas de los delitos”. Es el legislador,
representante de la sociedad unida por el contrato social, el único que debe
establecer los delitos y las penas. Beccaria combatió el excesivo arbitrio
judicial, la crueldad de las penas, la desigualdad de los ciudadanos ante la ley
penal, el tormento, las confiscaciones, etc. Consecuencia del contrato social es
también el Principio De Legalidad De Los Delitos y De Las Penas. Es el
legislador, representante de la sociedad unida por el contrato social, el único
que debe establecer los delitos y las penas. 4.6.2.5 El delito Para Beccaria
delito es la conducta perjudicial para la sociedad. Divide el delito en: 3. Contra
la sociedad, 29 Principio de Legalidad. Axioma en virtud del cual ningún hecho
puede ser considerado como delito sin que una ley anterior lo haya previsto
como tal. Algunos autores dicen que el Principio De Legalidad fue plasmado
por primera vez en la Cláusula 39 de la Carta Magna del rey ingles Juan Sin
Tierra: “Ningún hombre libre podrá ser detenido o encarcelado o privado de sus
derechos o de sus bienes, ni puesto fuera de la ley ni desterrado o privado de
su rango de cualquier otra forma, ni usaremos de la fuerza contra él ni
enviaremos a otros que lo hagan, sino en virtud de sentencia judicial de sus
pares y con arreglo a la ley del reino.” Esto no es así, lo que esta plasmado en
esta Cláusula 39 de la Carta Magna es el Principio De Legalidad Jurisdiccional
(“Nemo damnetur nisis per legale iudicium”) que dice que no hay condena sin
sentencia firme “…de sus pares y con arreglo a la ley del reino”. Véase también:
www.geocities.com/penaluno/principiodelegalidad.htm 30Capitulo
Consecuencias en De Los Delitos Y De Las penas de Beccaria. Véase:
www.antorcha.net/biblioteca_virtual/derecho/beccaria/4.html 4. Contra los
particulares 5. Contravenciones La confiscación debe ser a favor de los
familiares de la victima no del soberano. Acepta el destierro por delitos atroces.
4.6.2.6 El delincuente • Propugna la igualdad de las personas –que cometieron
algún delito—ante la ley. • Propugna la readaptación del delincuente • Solo el
hombre con libre albedrío31 puede ser sancionado. Esto influye en la creación
de manicomios. • La responsabilidad del autor de un delito se mide por el daño
a la sociedad, no por la intención del autor 4.6.2.7 El proceso penal • Procura
la desaparición del Arbitrio Judicial sin marco legal. Prohíbe la interpretación
judicial. El juez no debe decidir que ley aplicar. • Propugna la publicidad del
proceso penal • Prohíbe la tortura para obtener una confesión. La tortura hace
libre la al hombre fuerte, y culpable al débil. • Rechaza el juramento. • Los
delitos deben prescribir para mantener la paz. • Defiende el sistema de jurados.
El hombre debe ser juzgado por sus iguales. • Procuró el establecimiento de las
Garantías Del Individuo En El Proceso 31 Libre albedrío. Poder o capacidad del
individuo para elegir una línea de acción o tomar una decisión sin estar sujeto
a limitaciones impuestas por causas antecedentes, por la necesidad, o por la
predeterminación divina. Un acto libre por entero es en sí mismo una causa y
no un efecto; está fuera de la secuencia causal o de la ley de la causalidad.
Véase: www.geocities.com/eqhd/libreAlbedrio.htm Ermo QUISBERT; Historia
CED®, Centro de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 35 Penal32
y la limitación al poder absoluto del Estado. Propuso las Garantías Del
Individuo En El Proceso Penal como las siguientes Garantías Procesales:
Garantía del Juez natural. Garantía por el cual el imputado debe ser juzgado
por juez designado anteriormente al hecho motivo del proceso penal. Garantía
del Estado de Inocencia. El estado de inocencia es una situación del cual goza
todo individuo por el cual se considera formalmente libre de culpa del delito
que se le atribuye haberlo cometido. El derecho A Ser Oído En Proceso. Es la
facultad que tiene todo imputado a expresarse libremente sobre los extremos
de la imputación, presentar descargos y a ser escuchado por autoridad judicial,
y excepcionalmente por autoridad policial en la faz de la prevención. Planteó
también la Garantía Penal de respeto al Principio De Legalidad De Las Penas33
que es un axio- 32 Garantías Del Individuo En El Proceso Penal. “Institución
procedimental de seguridad y de protección creado a favor de las personas que
enfrentan un proceso penal para que dispongan de medios que hacen efectivo
el goce de los derechos subjetivos frente al peligro o riesgo de que sean
desconocidos.”(QUISBERT, Ermo, “La Garantías en el Proceso Penal”, en
Critica, año 1, numero 3, septiembre 2001, La Paz, Bolivia, paginas 16, 17).
Véase mas en www.geocities.com/penalprocesal/garantiasdelprocesopenal.htm
33 Principio de legalidad de las penas. “Nullum poena sine scripta, certa,
stricta et praevia lege” (no hay pena sin ley escrita, cierta y anterior que lo
establezca como tal). Axioma jurídico en virtud del cual no se puede sancionar,
si la pena no ha sido previamente establecido a su perpetración por una ley
escrita y cierta. “….La condena penal debe fundarse en una ley anterior al
proceso...” (CPE, 16, párrafo cuarto, segunda oración). “No se podrá imponer
pena al agente, si su actuar no es reprochable penalmente.”(CP, 13) Toman
como fundamento este principio. Véase:
www.geocities.com/penaluno/principiodelegalidad.htm ma jurídico en virtud
del cual no se puede sancionar, si la pena no ha sido previamente establecido a
su perpetración por una ley escrita y cierta. 4.6.2.8 La Responsabilidad penal
La responsabilidad penal debe medirse por el daño causado a la sociedad y no
por la intensión del autor. 4.6.2.9 La Pena La pena Es un mal retribuido a
quien daña a la sociedad. El fin de la pena no es otro que impedir al interno
encarcelado causar nuevos daños a sus ciudadanos y retraer a los demás de la
comisión de otros iguales. Es ta en una concepción utilitaria de la pena, como
la de todos los penalistas de la Ilustración. 4.6.2.9.1 Caracteres de la pena •
Busca la proporcionalidad de la pena al delito. • La pena debe ser pronta,
aflictiva y cierta. • La pena se impone por necesidad y no por capricho del
soberano o por una ofensa a Dios. 4.6.2.9.2 Fin de la pena Se asignan a la
pena fines preventivos, de prevención general (intimidación) y prevención
especial, pero se pone el acento en la primera y esto para evitar que otros lo
imiten y restablecer el orden social dañado por el delito. La pena de cárcel debe
durar lo menos posible. Procuró la humanizaron de los castigos. Acepta el
destierro para los delitos atroces. 4.6.2.9.3 Proporcionalidad de la pena La
pena debe ser proporcional al delito cometido. Se exige la proporcionalidad de
los delitos y las penas, no en aras de la retribu- Ermo QUISBERT; Historia Del
Centro de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 36 ción o de la
expiación, sino de la misma prevención general. Más eficaz que la pena dura y
cruel es la pena cierta, pronta y proporcionada al delito. 4.6.2.10 La Pena de
muerte Combatió la pena de muerte, que considera que no es justa. Dice que la
pena de muerte no es derecho, por no poder basarse en el contrato social. ¿En
el contrato social, al ceder una porción de libertad, puso también al arbitrio de
otros el quererse hacer matar? No. Todo lo que exceda esa porción es abuso, no
justicia; es hecho, no derecho. Y si fuera así –autorización para que lo maten si
comete un delito—estaría también vulnerando el Principio De La
Indisponibilidad de la vida humana. Por eso propone su sustitución por una
pena perpetua de privación de libertad acompañada de trabajos útiles a la
sociedad (“esclavitud perpetua”), aunque admite la pena de muerte en dos
supuestos excepcionales. • Si el interno aun comete delitos dentro la cárcel. • Y
en situaciones de anarquía social 4.6.2.11 Influencia Incidió en las reformas de
muchos códigos penales de aquella época. Así, Catalina de Rusia, en 1766,
ordena, entre otras reformas penales, la abolición de la tortura. Diez años
después, María Teresa de Austria da un mandato en el mismo sentido. Luis
XVI34 suprime en su monarquía la tortura en 1780. Ya en plena Revolución
Francesa, el pensamiento de Beccaria se plasma en las Constituciones de 1789
y 1793. 34 Luis XVI (1754-1793), rey de Francia (1774-1792) que fue
derrocado durante la Revolución Francesa y más tarde fue decapitado por
decisión de las autoridades del régimen revolucionario. Y lo que es aún más
importante, sigue teniendo relevancia contemporánea, no solo porque las ideas
que plantea tienen vigencia atemporal, sino porque los males que pretendía
subsanar no fueron erradicados. 4.6.2.12 Otras obras 1. Del Disordine e dei
rimedi delle Monete, 1762 2. "Tentativo Analtico sui Contrabbandi", 1764, en el
Il caffè 3. Elementi di economia pubblica, 1804 4. A Discourse on Public
Economy and Commerce 4.6.3 Bentham, Jeremy Jeremias Bentham35,
planteó reformas al sistema legal y penal ingles. Creador del utilitarismo según
el cual creía que el principio que guía las acciones debería ser el principio de
utilidad, o la mayor felicidad para el mayor número posible de personas. En
Tratado De La Legislación Civil Y Penal define el delito formal como “todo los
que el legislador prohíbe” y el delito sustancial como “todo acto que debe
prohibirse por razón de algún mal que produce o que pueda producir”.
Diferencia entre acción y omisión. Aquel es “acto con cierto fin”, mientras que
este es “la abstención de obrara de lo que tenia que hacer” 35 Jeremy
Bentham, (Londres el 15 de febrero 1748- Id. 6 de junio de 1832) jurisconsulto,
filósofo, economista y penalista ingles de la Ilustración. Fue un niño prodigio
que ya leía tratados a la edad de tres años, tocaba el violín con cinco y
estudiaba latín y francés con seis. Ingresó en la Universidad de Oxford con 12
años, estudió Derecho y fue admitido en el Colegio de abogados, aunque nunca
llegó a ejercer. Siguiendo sus deseos, su cuerpo fue diseccionado en presencia
de sus amigos. Su esqueleto, totalmente vestido y con una cabeza de cera (la
auténtica fue momificada), todavía se guarda en una vitrina de cristal en el
University College de Londres, en cuya fundación había participado. Véase mas
en: www.geocities.com/cjr212criminologia/bentham.htm Ermo QUISBERT;
http://h1.ripway.com/ced 37 Define la culpabilidad y sus formas: Dolo y
culpa, fundamenta las Causas de justificación, desarrolla la teoría de las
circunstancias de agravación y atenuación de las penas. En Teoría De Las
Penas y Las Recompensas, (1811) afirma que la pena debe corregir y ser
proporcional delito. Afirma que la pena de muerte no hace bajar el delito. Solo
una “profilaxis criminal”, hace bajar el delito. (Iluminación nocturna de las
calles, rondas policiales, serenos, etc.) En Panóptico perfila el modo de
ejecución de las penas. Los principios utilitaristas de Jeremy Bentham, que
mide la pena por el peligro y no por la moralidad del acto, influencian al Código
Penal francés de 1810 y al Código Penal español de 1822. 4.6.3.1 “Tratado De
La Legislación Civil Y Penal” Establece el siguiente sistema de estudio: • El
delito. (Bentham dice “la enfermedad precede al remedio.”) • El delincuente. •
La prevención del crimen. • Las penas. En Panóptico perfila el modo de
ejecución de las penas. Define: Delito formal. Todo los que el legislador
prohíbe. Delito sustancial. Todo acto que debe prohibirse por razón de algún
mal que produce o que pueda producir (Tomo IV, pagina, 5-6) Diferencia entre
acción y omisión Acción. Acto con cierto fin. Omisión. Abstención de obrar.
(Tomo IV, pp., 13-14). Define las formas de culpabilidad: La culpa y el dolo, y
sus clases o grados de esta. Por ejemplo la mala fe. Las Causas De
Justificación son: • el consentimiento • repulsión de un mal más grave. O
Estado De Necesidad Objetivo o Justificante. Sus requisitos son: 3. La absoluta
falta de otro medio menos costoso. 4. La certeza del mal que se quiere
remediar. 5. La positiva eficacia del que se emplea.) 1. La práctica medica. 2.
La defensa legitima. 3. El poder político y domestico (familia) si es que se busca
el bien. Desarrolla la Teoría De Las Circunstancias De Agravación Y
Atenuación. Destaca la importancia de la motivación y del carácter del
delincuente. 4.6.3.2 “Teoría De Las Penas Y Las Recompensas” Bentham, en su
obra “Teoria De Las Penas y De Las Recompensas” (1840) afirma que el
fundamento de la pena radica en la mayor utilidad respecto del delito.
Establece: 1. La utilidad de la pena. Bentham sustentó una concepción
utilitaria de la pena. La pena debe servir para la reinserción del reo a la
sociedad, no solamente debe servir para castigar. 2. Fin de la pena. Es la
prevención general y la prevención especial o particular (intimidación y
corrección del interno). Asignaba a la pena como fin primordial el de la
intimidación, llegando a propugnar una especie de talión simbólico.
Juntamente con los penalistas de la Ilustración (Beccaria, Lardizábal,
Bentham, Romagnosi, Filangieri, Feuerbach) desarrollan la Teoría Re- Ermo
http://h1.ripway.com/ced 38 lativa De La Pena poniendo acento en la
prevención general 1. Inutilidad de la pena de muerte. Afirma que la pena de
muerte no sirve como castigo ni como prevención, porque aun con la pena de
muerte seguirá existiendo criminalidad. Esta afirmación es aun actual, en
algunos Estados de los EUA aun existiendo la pena de muerte los delitos van
en aumento. No sucede así en Dinamarca y Suecia que tienen una
organización muy buena en los niveles económicos y lo cultural, donde la
criminalidad es muy baja. Dinamarca y Suecia son ejemplos Estados
planificados adecuadamente en lo que se refiere a la Política Criminal. 1. La
proporcionalidad de la pena al delito. Si un delito es grave, la pena también
debe ser grave. 2. La profilaxis criminal. Inventa el término “profilaxis
criminal”, esta significa las medidas que deben tomarse para evitar la
criminalidad. Estas medidas son simples: luminarias en las calles, rondas con
la policía en la noche, distribución adecuada de zonas en la que pueden
asentarse los prostíbulos, bares, discotecas, moteles, etc. 4.6.3.3 “Panóptico”
En Panóptico (BENTHAM, J., El Panóptico, Madrid, España, La Piqueta, 1989.)
perfila el modo de ejecución de las penas. 4.6.3.4 “Introducción A Los
Principios De La Moral Y La Legislación” Bentham, en Introducción A Los
Principios De La Moral Y La Legislación (An Introduction to the Principles of
Morals and Legislation, 1780) propuso reformas al sistema legal y penal ingles.
Trabajó en una profunda reforma del sistema jurídico y en una teoría general
sobre ley y moral, y publicó breves ensayos escritos sobre aspectos de su
propio pensamiento. En 1789 se hizo famoso por su Introducción A Los
Principios De La Moral Y La Legislación. En Introducción A Los Principios De
La Moral Y La Legislación Bentham propuso el utilitarismo como la base para
emprender las reformas sociales. Mantenía que era posible comprobar de modo
científico lo que era justificable en el plano moral aplicando el principio de
utilidad. Así, las acciones eran buenas si tendían a procurar la mayor felicidad
para el mayor número de personas. La felicidad era equivalente al placer.
Mediante una especie de cálculo matemático-moral de los placeres y las penas,
se podría llegar a decir qué era una acción buena o mala. Si todos los placeres
y las penas estuvieran en el mismo orden, entonces sería posible una
evaluación utilitarista de las actividades morales, políticas y legales. Bentham
afirmó también que si los valores se basaban en los placeres y las penas,
entonces las teorías de los derechos naturales y de la ley natural36 no eran
válidas. John Stuart Mill modificó algunos de los principios de Bentham,
excepto su método para calcular las cantidades de felicidad. Las ideas de
Bentham tuvieron mucha influencia en la reforma de la estructura
administrativa del Gobierno británico a finales del siglo XIX, en el Derecho
penal y en el procedimiento jurídico tanto en el Derecho penal como en el civil.
En su producción también figuran Fundamento De La Evidencia Judicial
(1827) y el Código Constitucional (1830). Fundaron –juntamente con James
Mill y su hijo, John Stuart Mill—la revista Westmins- 36 Ley natural. Dictamen
de la recta razón que prescribe lo que se ha de hacer o lo que debe omitirse.
Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Través De Las Escuelas
http://h1.ripway.com/ced 39 ter Review, que sirvió para difundir sus ideas
reformistas. 4.6.4 Filangieri, Cayetano 4.6.4.1 “La Ciencia De La Legislación”
(“La Science de la Legislation”) Cayetano Filangieri37 en La Ciencia De La
Legislación (La Science de la Legislation) escrita por Cayetano Filangieri en el
año de 1788, escribe con un pensamiento liberal sobre la reforma de las
instituciones del siglo XVIII y XIX. Es partidario, lo mismo que Beccaria, de un
Estado de derecho en que al ejecutivo le sea imposible toda arbitrariedad
Fundamento Del Derecho Penal. Afirma que el Fundamento Del Derecho Penal
moderno está en el Principio contractualista. Técnica penal. El derecho penal
debe determinarse sobre la base de las mejores técnicas legislativas. La
finalidad del Derecho es la felicidad de los ciudadanos. Sistema Del Derecho
Penal. En La ciencia de la Legislación ya se nota el Sistema Del Derecho Penal
con su Parte general y la Parte Especial. La importancia de esta obra radica en
el intento de elaboración sistemática. Acción. Destaca el concepto de acción ya
que exige que la acción sea conducida por la voluntad. Hay ausencia de acción
cuando esta es anulada por una fuerza exterior. Imputabilidad. Es la
Capacidad de querer. Esta capacidad no se da por falta de edad o por desorden
de su mecanismo o falta de uso de razón o pérdida de éste 37 Cayetano
Filangieri (Nápoles I752-I788) fue, junto con Beccaria, una figura eminente de
la nueva Ciencia Del Derecho generada por la Ilustración. Con fama europea,
fue admirado por Franklin y, más tarde, por eminentes representantes del
pensamiento liberal del siglo XIX.. Véase mas en:
www.geocities.com/penaluno/FilangieriCayetano.htm Dolo y culpa. Distingue
las formas de culpabilidad: entre dolo y culpa, los resultados del último no se
deben castigar. 4.6.4.2 La pena La pena. Parte de la ley que ofrece al
ciudadano la elección entre el cumplimiento de y un deber social o la perdida
de un derecho social. Su fin es retrotraer al individuo del delito. Participa de la
idea de que las cárceles no son un castigo sino el depósito que asegura al que
deba recibirlo, ya que la generalización de las penas privativas de libertad
estaba en ese entonces en sus comienzos. Filangieri juntamente con Voltaire,
fundan la moderna filosofía procesal y penal, en defensa de procedimientos
garantizados y de penas equilibradas y racionales, lejos de las penas crueles,
inhumanas y degradantes del viejo derecho penal y procesal de la monarquía
absoluta. Propone que se debe “tratar al acusado como ciudadano, hasta que
resulte enteramente probado su delito” (FILANGIERI, Cayetano, La Ciencia De
La Legislación, Madrid, 1821, t. III, pagina, 81). Pone el acento en la prevención
general, como los penalistas de la Ilustración (Beccaria, Lardizábal, Bentham,
Romagnosi, Filangieri, Feuerbach) desarrollando la Teoría Relativa De La Pena.
4.6.4.3 Influencia en Código Penal español de 1822 Filangieri con La Ciencia de
la Legislación, influencia la formación del primer código penal español, el de
1822, que juntamente con el código penal francés de 1810 influenciaría a los
códigos latinoamericanos. Aunque técnicamente defectuoso por su gran
extensión, su casuismo y la inclusión de preceptos de carácter administrativo y
procesal, su orientación fundamental se basa en la concepción utilitaria de la
pena de los pena- Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Través De
Las Escuelas Penales Y Sus Representantes CED®, Centro de Estudios de
Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 40 listas de la Ilustración, a la que
pertenecía Filangieri. 4.6.5 Feuerbach, Pablo Juan Anselmo Ritter von Pablo
Juan Anselmo Ritter von Feuerbach, —pronunciación: foyerbaj—es autor de la
Teoría Del Impulso Psíquico (psischische Zwang), según la cual el propio temor
al castigo ha de ser suficiente para disuadir a los criminales en potencia.
Feuerbach pensaba en esencia que el Derecho es independiente de la moral, y
siempre se opuso a la pena como venganza. También fue uno de los primeros
estudiosos de la psicología criminal. Entre sus trabajos figuran la Crítica De
Los Derechos Naturales (1796) y el famoso Manual De Derecho Común Alemán
(1801). 4.6.6 Hommel, Karl F. Karl F. Hommel (1722-1781) tradujo al alemán
en el año 1778 a Beccaria. Las ideas principales en la obra de Hommel son: 2.
Importancia de las causas sociales del delito 3. Supresión de toda dependencia
teocrática del derecho penal 4. Disminución y proporcionalidad entre penas y
delitos 5. Limitación de la pena de muerte Sostiene la necesidad de distinguir
entre: • Delito, cuyo tratamiento corresponde al Derecho • Pecado, cuyo
tratamiento corresponde a la moral En 1770 escribe Recompensa Y Pena
Conforme A Las Leyes Turcas: una crítica fundada en el principio determinista
de la pena. 4.6.7 Howard, John 4.6.7.1 Introducción John Howard (1726-1790)
encontró su vocación a los 48 años, al ser designado alguacil de Bedfordshire
(High Sheriff of Bedfordshire), donde, cuando visitó la cárcel, quedó horrorizado
por las condiciones que ahí privaban y por el sistema de aportación de cuotas
de los prisioneros como pago de salarios a los carceleros. Gracias a una ley del
Parlamento pudo corregir esa situación. A partir de entonces y hasta su
muerte, se dedicó a visitar y hacer diagnósticos del estado en que se
encontraban las cárceles y los reclusorios de Inglaterra y Gales; introdujo una
serie de reformas y luchó por conseguir un trato humanitario y digno para los
presos. Por todo ello, se le considera hoy un ilustre precursor entre los
defensores de los derechos humanos. Reformador en el campo de la
Criminología y en el de la salud pública, Howard, además de recorrer las
prisiones, dedicó parte de su vida a la inspección y detallada descripción de los
lazaretos, leprosarios y lugares donde se atendía a los contagiados por la peste
y otras enfermedades infecciosas que asolaron a la Europa dieciochesca. John
Howard murió como apóstol de su propia causa a consecuencia del tifo
contraído durante sus visitas a hospitales y casas de salud en el lejano
territorio de la Tartaria rusa, lugar adonde lo había llevado su curiosidad
científica y su espíritu humanitario. Howard, el Filántropo, gozó en vida de un
amplio reconocimiento entre sus contemporáneos; actualmente, su nombre
figura a la cabeza de innumerables prisiones y sociedades que se dedican a
promover reformas penitenciarias. Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho
de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 41 4.6.7.2 “Estado de las
Cárceles en Inglaterra y Gales” Es un clásico de las ciencias sociales. John
Howard luego de recorrer las cárceles de Europa y presenta su Informe de las
prisiones—que se publicara el año 1789 como The state of prisons in England
and Wales (Estado de las Cárceles en Inglaterra y Gales) – llamada “geografía
del dolor” en la cual muestra la crueldad, el hacinamiento y la
deshumanización del reo: Howard en Estado de las Cárceles en Inglaterra y
Gales afirma que la cárcel no corrige, mas al contrario, es un lugar de contagio
criminal. El solo hecho de estar ahí ya es una tortura. Hay que humanizar las
prisiones. Censura las infectas prisiones europeas, sin luz, población penal
enferma, mal tratada y mal alimentada. 4.6.7.3 Proposiciones para la reforma
de las cárceles En Estado de las Cárceles… propone las siguientes reformas: •
Se debe establecer un adecuado régimen alimentario y de higiene, • Disciplina
distinta para: detenidos y encarcelados. Además separación del recluso por
sexo y por edad. Ya que en ese tiempo las mujeres, los niños y los hombres
compartían la misma celda. • Educación moral y religiosa para que los internos
rectifiquen su conducta. • Trabajo. • Establecer un Sistema Celular dulcificado.
El Sistema Celular consiste en el aislamiento nocturno y diurno del interno en
celdas individuales sin permitirles comunicarse entre ellos. Son económicos y
previenen la evasión, pero facilitan el onanismo (masturbación. Esta
denominación tiene origen Bíblico, al morir el hermano de Onán, éste debía
casarse con la viuda, pero se negó). 4.6.8 Lessing, Gotthold Ephraim Gotthold
Ephraim Lessing38 en La Educación Del Género Humano (1780) sueña con
una sociedad libre de toda coerción y donde la reflexión hubiera cedido al
espíritu ilustrado En Natan, el Sabio (1779), proclama la idea de la tolerancia
religiosa, el libre pensamiento y la igualdad de los pueblos. Esta basada en la
idea de que la nobleza de carácter no es privativa de ningún credo religioso en
particular, es un emotivo llamado a la tolerancia religiosa. En estas obras
dramáticas o estéticas como Laokoon, se manifiesta claramente la naciente y
pujante conciencia de la clase burguesa. Plantea el problema de la necesidad
de tolerancia y superación de las divisiones estériles y artificiales del
feudalismo pequeñoprincipesco. Por ejemplo el sudoeste de la Alemania de su
época estaba dividido en 97 Estados. Lessing fue contrario al régimen de
servidumbre. Elaboro un proyecto de poder judicial, legislativo y penal, que fue
rechazado el zar. Supo introducir el racionalismo ilustrado en Alemania,
dándole un sentido autóctono que evitara la imitación de los modelos
franceses. 38 Gotthold Ephraim Lessing (Kamenz, actual Alemania, 1729 -
Brunswick, id., 1781). Hijo de un pastor protestante, cursó estudios de teología
en Leipzig, que no tardó en abandonar para dedicarse plenamente a la
literatura. Fue uno de los líderes de la Ilustración. Véase:
www.geocities.com/penaluno/LessingGottholdEphrai m.htm Ermo QUISBERT;
http://h1.ripway.com/ced 42 4.6.9 Schiller, Johann Friedrich von Johann
Friedrich von Schiller39 en Los Bandidos (Die Raüber, 1781), Intriga Y Amor
(Kabale und Liebe, 1783) y en Don Carlos (1787) protesta contra el despotismo
e injusticia social. Especialmente en los dos primeros. En Los Bandidos, drama
en cinco actos, divididos en doce cuadros, estrenado en el teatro de Mannheim,
el autor manifiesta su posición revolucionaria: el sueño de una justicia pura,
que lleva al bandidaje al joven Karl Moor—protagonista de la obra— Nadie
había osado plantear la cuestión de la necesaria renovación antifeudal de la
vida y del curso de la historia alemana de las últimas décadas como lo hace el
bandido proscrito, social y revolucionario en ciernes, Karl Moor. 39 Johann
Friedrich von Schiller (Marbach, Wurtemberg 10 de noviembre de 1759 –
Weimar 1805) poeta, dramaturgo, filósofo e historiador alemán, influenciado
por Rousseau y Lessing. Está considerado como el dramaturgo más grande de
la historia del teatro alemán y una de las figuras señeras de la literatura
europea. Hijo de un oficial del ejército y administrador de las posesiones del
duque de Württemberg. Fue educado en la escuela militar del duque y después
estudió derecho y medicina. Sus obras se pueden citar de la siguiente manera:
DRAMAS HISTÓRICOS: Los bandidos, 1781; La conjura de Fiesco en Genova
(La conjuración de Fiesco, 1793); Don Carlos, 1787; Wallenstein, 1798 – 1800.
Una trilogía en verso que incluye un prólogo narrativo, El campamento de
Wallenstein (1798), y dos extensos dramas, Los Piccolomini (1799) y La muerte
de Wallenstein (1800). Basada en acontecimientos de la guerra de los Treinta
Años, la obra completa es uno de los dramas históricos más grandes de la
literatura universal. Maria Estuardo, 1800; La doncella de Orleáns, 1801; La
novia de Messina, 1803; Guillermo Tell, 1804; En todas, el autor insiste en la
misma tesis: La dignidad del hombre y la libertad que da sentido a los actos
humanos. HISTORIA: Historia de la guerra de los treinta años, 1791 – 1793;
OBRAS FILOSÓFICAS: Cartas Filosóficas, 1786; De la gracia y la dignidad,
1793; Cartas sobre educación estética del hombre, 1795; De la poesía ingenua
y sentimental 1795-1796. POESÍA LÍRICA: Sus obras poéticas incluyen: Himno
a la alegría, (An die freude, 1785), texto del movimiento coral de la Sinfonía nº
9 en re menor, opus 125, del compositor Ludwig van Beethoven; El ideal y la
vida, 1796, poema filosófico; Baladas, 1798, La canción de la campana, 1800.
Intriga Y Amor fue catalogada por Engels como “el primer drama alemán
políticamente tendencioso”. Estos dramas históricos (obra entre tragedia
clásica y drama shakesperiano) están llenos de humanismo y odio hacia la
arbitrariedad. Creía que el arte liberaba al hombre. Don Carlos (1787) es un
drama en verso centrado en la figura del hijo de Felipe II, cuyo tema principal
es la pugna contra el despotismo y el debacle entre libertad y amistad. 4.6.10
Romagnosi, Juan Domingo Juan Domingo Romagnosi, basa el Derecho Penal
en el iusnaturalismo iluminista. Las relaciones sociales entre los hombres
están reguladas por leyes naturales las cuales se debe conocer a través de la
razón. Esta ley natural tiende a la conservación de la especie humana. El delito
para Romagnosi es la agresión al bienestar, si queda impune destruiría a la
sociedad. Para que no ocurra tal la sociedad y el Derecho deben eliminar la
impunidad. En Génesis Del Derecho Penal reunió en tres clases las causas del
delito: 1. defecto de subsistencia, 2. defecto de educación, 3. defecto de la
justicia. Acusó al verdadero delincuente: a la sociedad, demostrando
matemáticamente, con infinidad de hechos, el conocido aforismo de Adolfo
Quetelet: “La sociedad prepara los delitos; el delincuente los ejecuta.” El
derecho a castigar (“ius puniendi”) es el derecho de defensa contra la amenaza
permanente. Así entonces, el Derecho penal es el derecho de defensa
fundamentado en la conservación de la felicidad. La pena es el contraimpulso
al impulso –que es el delito–. Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A
Través De Las Escuelas Penales Y Sus Representantes CED®, Centro de
Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 43 4.7 Los Enciclopedistas
El Enciclopedismo es el compendio de los conocimientos humanos de
tendencia liberal e ilustrada que reúne los ideales como: la tolerancia religiosa,
la Confianza en el poder de la razón humana libre, la Oposición a la autoridad
excesiva de la Iglesia, el Interés por los problemas sociales, y el Entusiasmo por
los proyectos científicos. Estos ideales fueron plasmados en la Enciclopedia o
Diccionario Razonado De Las Ciencias, Artes Y Oficios (1751-1780) La
Enciclopedia desempeño un gran papel en la preparación ideológica de la
revolución francesa de 1789, aunque en su concepción no fue original ya que
la Enciclopedia… se inspiro en una obra similar de Chambers (1729). Desde el
punto de vista penal nos interesa destacar a: Marat, Mirabeau, Montesquieu,
Rousseau y a Voltaire. 4.7.1 Marat, Juan Pablo 4.7.1.1 “Plan De Legislación
Criminal” Juan Pablo Marat40 en Plan De Legislación Criminal (Plan de
législation criminelle 1779), obra política de carácter revolucionario, critica las
consecuencias “injustas” del contrato social y afirma que “Los individuos que
no obtienen de la sociedad más que desventajas no están obligados a cumplir
las leyes” Propone: • La instrucción de los pobres, 40 Juan Pablo Marat
(Boudry, Principado de Neutchâtel 24 de Mayo de 1743 - 13 de julio 1793)
Político, periodista y revolucionario francés. Estudió medicina en París, y la
ejerció en esta ciudad y en Inglaterra. Al estallar la revolución francesa
adquirió por su demagogia gran influencia sobre las clases populares con su
periódico: L'ami du peuple (Amigo Del Pueblo). Diputado de la convención se
encarnizo contra los girondinos que lo acusaron ante el tribunal revolucionario,
sin obtener ningún resultado. Su crueldad despertó odios profundos al extremo
de morir asesinado. • El reparto de las tierras eclesiásticas, • Establecer
medidas preventivas del delito, • Crear penas que corrijan al culpable. La pena
debe surgir de la misma naturaleza que el delito (influencia de Montesquieu), •
La elaboración de leyes justas, claras y precisas, • La prohibición de la pena de
muerte El contenido de: Plan De Legislación Criminal es: I. De los principios
fundamentales de una buena legislacion. II. De los delitos y de las penas. III.
De los crimenes contra el Estado. IV. De los crimenes contra la autoridad
legitima. V. De los delitos contra la seguridad de las personas. VI. De los delitos
contra la propiedad. VII. De los delitos contra las costumbres. VIII. De los
delitos contra el honor. IX. De los delitos contra la tranquilidad publica. X. De
los delitos contra la religion. XI. De la naturaleza y de la fuerza de las pruebas
y de las presunciones. XII. De la manera de adquirir pruebas e indicios durante
la instruccion del procedimiento a fin de no herir ni la justicia ni la libertad, y
de conciliar la dulzura con la certeza de los castigos y la humanidad con la
seguridad de la sociedad civil. 4.7.1.2 Forma de auxilio a las víctimas del delito
Marat, propuso que con el producto de la venta de los objetos decomisados y
de las Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Través De Las Escuelas
http://h1.ripway.com/ced 44 multas, se formara “una Caja de Socorro para
las víctimas del delito, destinada a aliviar la suerte de los menesterosos que
hubiesen quedado desamparados o desvalidos a consecuencia de un hecho
punible”. Este es una de las formas estatales de auxilio a las víctimas del
delito. 4.7.2 Montesquieu, Charles-Louis de Secondat baron de la Brede y de,
Charles-Louis de Secondat, baron de La Brède y de Montesquieu41, —
pronunciación: monteski—, distingue cuatro clases de crímenes: las que
ofenden: 1. a la religión, 2. a la tranquilidad, 3. a las costumbres y 4. a las que
ofenden la seguridad del Estado. En El Espíritu De Las Leyes dice que se debe
prevenir, antes que castigar. Afirma que las causas del delito esta en la
corrupción o deformación de un Estado de las leyes. Se opone a las penas
crueles (Cartas Persas, Carta 80; Espíritu de las Leyes, LibroVI, Cap.,XII: “De la
puissance des peines”) Gran exponente de la Criminología. Uno de sus grandes
aportes fue: prevenir, antes que 41 Charles-Louis de Montesquieu (1689-1755),
escritor y jurista francés nacido en el castillo de La Brède y conocido
universalmente por sus Cartas Persas (1721), novela epistolar y El Espíritu De
Las Leyes (1748) que es su obra maestra de la Teoría política. En ella el autor
analiza las tres principales formas de gobierno (república, monarquía y
despotismo) y establece las relaciones que existen entre las áreas geográficas y
climáticas y las circunstancias generales y las formas de gobierno que se
producen. Sostiene también que debe darse una separación y un equilibrio
entre los distintos poderes a fin de garantizar los derechos y las libertades
individuales. A lo largo de toda Latinoamérica, los textos de Montesquieu se
leían con entusiasmo a principios del siglo XIX. Entre otras obras de
Montesquieu podemos citar Ensayo Sobre La Política Religiosa De Los
Romanos, 1716, ensayo, El Templo De Gnido, 1725, novela. Consideraciones
Sobre Las Causas De La Grandeza Y Decadencia De Los Romanos, 1734,
ensayo. Diálogo De Sila Y Eucrates, 1745, diálogo filosófico. Defensa Del
Espíritu De Las Leyes, 1750, ensayo. castigar. 4.7.3 Rousseau, Jean Jacques,
Jean Jacques Rousseau, —pronunciación: rusó—, dice que las causas de la
criminalidad están en la desigualdad natural (sexo) y en la desigualdad
económica (desempleo, distribución de la riqueza desigual). Propugna la
proporcionalidad de la pena. Rousseau en Contrato Social, afirma que el
hombre establece un pacto con el Estado, en la que cede una porción de su
libertad, para gozar del resto. Este pacto se traduce en reglas de
comportamiento establecidas por el Estado. Si alguien las vulnera, es
sancionado. Para un Estado organizado de esta manera, existen pocos
delincuentes. 4.7.4 Voltaire, Francois-Marie Arouet, le jeune, Francois-Marie
Arouet, le jeune (el joven) Voltaire, —pronunciación: volter— (1694— 1778),
propugna que tiene que haber una limitación a la pena de muerte. Solamente
los delitos más graves pueden tener la pena capital. Critica la tortura como
medio para la obtención de prueba legal, ya que en las cárceles francesas los
reos eran torturados para sacarles la confesión y esta era considerada válida y
legal. Desde 1752 empieza a criticar y ataca: El excesivo arbitrio judicial. Los
jueces deben ser esclavos de la ley y no se su arbitrio., La desproporcionalidad
de la pena. La pena debe ser proporcional a a la personalidad del delincuente,
el grado de malicia del hecho, el escándalo y la necesidad de la comunidad.
Penas. Se debe aplicar la privación de libertad y los trabajos perpetuos. No se
debe permitir la confiscación (pagan los inocentes: los hijos) La pena de
muerte. Esta no es útil. Porque no rebaja la criminalidad. Propugna que tiene
que haber una limitación a la pena de Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho
de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 45 muerte. Solamente los
delitos más graves pueden tener la pena capital. En el procedimiento penal.
Critica la tortura como medio para la obtención de prueba legal, ya que en las
cárceles francesas los reos eran torturados para sacarles la confesión y esta era
considerada válida y legal. “es seguro que un robusto culpable se salve un
inocente débil, sea condenado” Motivación de la sentencia. Los jueces deben
motivar su fallo sino la justicia es muda. Es decir, el juez debe explicar el
porque de la condena y porque hecho se le esta sancionando. El reo debe estar
asistido por defensor. 4.8 Kant, Immanuel Para Immanuel Kant, pena,
culpabilidad y retribución responden a los mismos criterios. Surge así el
denominado retribucionismo, basado en la teoría del contrato social, de corte
laico liberal y garantista cuyos autores más representativos son Kant y Hegel.
La pena retribuye el mal causado por el delito, y, por tanto, ha de ser adecuada
a la gravedad de la culpabilidad reflejada en el hecho. La retribución es el
fundamento de la culpabilidad y de la pena al explicar porqué se impone una
pena a un autor concreto. La retribución también legitima el ius puniendi del
Estado. La culpabilidad según esto sería el fundamento y medida de la pena.
Esta culpabilidad se basaría en el libre albedrío42, esto es, en la libertad de la
persona para actuar libremente, lo que la convertiría en responsable de sus
actos. 42 Libre albedrío. Poder o capacidad del individuo para elegir una línea
de acción o tomar una decisión sin estar sujeto a limitaciones impuestas por
causas antecedentes, por la necesidad, o por la predeterminación divina. Véase
mas en: http://www.geocities.com/eqhd/libreAlbedrio.htm 4.9 El Movimiento
Codificador 4.9.1 Feuerbach, Pablo Juan Anselmo Ritter von En su etapa de
codificador Pablo Juan Anselmo Ritter von Feuerbach—foyerbaj— funda el
moderno Derecho Penal estableciendo un sistema para el Derecho penal, así: I.
Parte general II. Parte especial III. Procedimiento penal 4.9.1.1 Codificación En
el campo de la codificación sus teorías tomaron cuerpo en el Código Penal de
Baviera de 1813, que después tendría un gran influjo en otros Estados
alemanes (Sajonia, Württemberg, Hannover y Brunswich), así como en códigos
sudamericanos. Su aportación fue decisiva para la abolición de la tortura en
Baviera (1806), y dejó sentadas las bases para la adopción del sistema de
procedimiento público. 4.9.1.2 Túnica latina al Principio de Legalidad
Feuerbach puso la túnica latina al Principio De Legalidad con la famosa
maxima: “nullum crimen, nulla poena sine praevia lege poenali”, garantía
individual que consiste en la necesidad de ley escrita, cierta y previa al castigo
Fórmula el Principio de Legalidad para que se cumpla la amenaza psicológica
que contempla una triple dimensión: 1. Nulla poena sine lege. No hay sanción
sin ley anterior que lo establezca como tal. 2. Nulla poena sine crimine. De
estar determinada la conducta amenazada. Ermo QUISBERT; Historia Del
Centro de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 46 3. Nullum
crimen sine poena legali. La sanción debe estar legalmente señalada para esa
conducta criminal. 4.9.2 Gross, Hans Hans Gross, desarrolla métodos para el
esclarecimiento de delitos. Critica la formación judicial en las universidades y
aboga por una ciencia positiva del crimen y que al estudios del delincuente que
acompañase el estudio del derecho normativo. Influido por el pensamiento
biologista y determinista de su tiempo, dedicó su atención al estudio del
delincuente y a la estructura del crimen. Concedía prioridad a las pruebas
materiales, más que a las declaraciones del testigo. En Manual Para Jueces
Instructores43 (1893) se utiliza la por primera vez palabra “Criminología”. 4.9.3
Klein, Franz Franz Klein sostenia ya en 1.896 que “el mejor Derecho material
de nada sirve, sino tiene para su aplicación un Juez independiente y un buen
proceso”. Klein instaura en la Z.P.O (Zivilprozessordnung, Ley de procedimiento
civil) austriaca de 1895 dos clases de procesos, el ordinario, que se caracteriza
por su concentración, inmediación y el proceso oral que en sumo grado relega
la escritura a lo imprescindible. Que se basan en el sistema de justicia civil
social. 4.9.4 Codigo Napoleonico (1810) Una vez en el poder la clase burguesa
se encargo de legislar los delitos contra la libertad de comercio e industria. Las
asociaciones 43 Manual Para Jueces Instructores. Véase:
www.knowledgerush.com/paginated_txt/crmsy10/crmsy10_s1_p1 _pages.html
comunales y los gremios fueron reprimidas brutalmente, con el pretexto que
atentaban contra la libertad de trabajo. La burguesía dictó el Derecho que le
era favorable a su crecimiento y para hacerlo promulgó —desde el poder—
códigos y leyes penales ex profeso— La burguesía respondió a las acciones
colectivas y comunales gremiales de los trabajadores organizados con el terror
legal desde y por el Estado. Así se dictaron: Edicto de Turgot, los Decretos de
Allard y ley Le Chapelier. El Edicto de Turgot44 de 1776 suprime las
Corporaciones de oficios, sus Estatutos y sus privilegios porque estos iban
contra la libertad de trabajo. Turgot ministro del rey Luis XVI autor de este
edicto recoge las ideas fisiocráticas45 del siglo XVIII proclamando que los
males franceses en materia comercial e industrial se encontraban en la
facultad de los artesanos del mismo oficio para unirse y reunirse en cuerpo. En
consecuencia, el edicto prohibió la agremiación. Este edicto proclama que el
hombre puede dedicarse al oficio que le plazca. Prohíbe las Corporaciones
porque estos iban contra la 44 Anne Robert Jacques Turgot, barón de l´Aulne
(Paris 1727-1781), economista y político francés. Estudió en la Sorbona, centro
del que llegó a ser prior. Fue nombrado intendente del distrito de Limoges en
1761. Desde ese puesto, y profundamente influido por los ideales de la
Ilustración y las doctrinas económicas de la fisiocracia, aplicó una profunda
reforma económica del Estado, plasmada dos años más tarde en sus famosos
Seis Edictos, presentados ante el Consejo Real del rey Luis XVI. En ellos
planteaba como ineludibles la supresión de la corvea (prestación laboral
personal a la comunidad) por un impuesto en metálico, los monopolios, la
abolición del privilegio fiscal de que gozaba la nobleza y la supresión de las
corporaciones de oficios de los artesanos. 45 Fisiocracia. (Del gr. “Phycis”,
naturaleza + “krateo”, dominar.) Doctrina económica que atribuía el origen de
la riqueza exclusivamente a la agricultura. La industria y el comercio son
consideradas actividades accesorias. Véase mas en:
http://www.geocities.com/eqhd/fisiocracia.htm Ermo QUISBERT; Historia Del
Centro de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 47 libertad de
trabajo. Con la Revolución Francesa de 1789 se impone el Principio de libertad
contractual. Los Decretos de Allard de marzo de 1791 que prohíben el derecho
de organización profesional (asociaciones) y conmina a concertar los salarios
por libre convenio con los patrones. La Ley Le Chapelier de 4 de junio de 1791.
Ley que, a propuesta del diputado de ese nombre, aprobó la Asamblea Nacional
francesa el año 1791, que, con igual orientación que el edicto de Turgot del año
1776, prohibió el restablecimiento de las corporaciones de oficios. La ley Le
Chapelier de 1791 prohíbe las asociaciones de patronos y obreros, porque el
maquinismo46 necesita hombres libres e iguales ante la ley, y con una
autonomía de voluntad47 absoluta para poder negociar un contrato de trabajo
con el dueño de la empresa. Va en contraposición al principio de igualdad
humana. Esta supresión de asociaciones de ciudadanos de una misma
profesión, lo dicta bajo el 46 Maquinismo. Fenómeno social de la mecanización
del trabajo o de la producción, por la mejora y alivio que para el esfuerzo
humano significa, pero con la tragedia que para el trabajador representa su
sustitución despiadada, y la perspectiva del paro, cuando la organización social
no estructura un sistema que distribuya las ventajas de la producción
mecánica para el empresario y el trabajador. 47 Autonomía de la voluntad.
Potestad que tienen los individuos para regular sus derechos y obligaciones
mediante el ejercicio de su libre albedrío, representada en convenciones o
contratos que los obliguen como la ley misma y siempre que lo pactando no sea
contrario a la ley, a la moral, al orden publico o a las buenas costumbres. Libre
albedrío Poder o capacidad del individuo para elegir una línea de acción o
tomar una decisión sin estar sujeto a limitaciones impuestas por causas
antecedentes, por la necesidad, o por la predeterminación divina. Un acto libre
por entero es en sí mismo una causa y no un efecto; está fuera de la secuencia
causal o de la ley de la causalidad. Para San Agustín el libre albedrío designa
la posibilidad de elegir entre el bien y el mal. Ya que decía que “el ser humano
es un pecador en posesión del libre albedrío, y si hace uso de el, sus pecados
pueden serle perdonados”. Véase mas acerca este tópico en:
http://www.geocities.com/eqhd/libreAlbedrio.htm argumento de que “no
existe más asociaciones que el propio Estado”, donde sólo hay el interés
particular de cada individuo y el interés general del Estado. Los trabajadores
empiezan a ser explotados sin misericordia en la gran empresa, hecho que los
empuja a organizarse y defenderse a través de las asociaciones de trabajadores,
unos, influenciados por la ideología marxista, que dará origen al sindicalismo
revolucionario, que busca la revolución social y las asociaciones de
trabajadores que sólo buscan la defensa de sus intereses y derechos mas
fundamentales que dará origen al sindicalismo demoliberal. El edicto de Turgot
y la ley Le Chapelier serán abrogados el año 1884 por la Ley Waldack
Rousseau que legaliza el derecho a organizarse en asociaciones a ciudadanos
del mismo oficio o profesión y aboliéndose la criminalizacion de las
asociaciones. El Código Penal Francés de 1810, el español de 1848 y 1870, el
portugués de 1852 prohibieron las coaliciones, y sancionaban las huelgas.
Para consolidar el nuevo modo de producción de los excedentes del proceso
productivo en manos de la burguesía, ésta necesitó del poder político y desde
allí con el auge del maquinismo saboreó su triunfo contra los señores feudales.
El Código de Instrucción Criminal de 1808 y el Penal de 1810 gira en torno a
los valores del Estado, la patria, los privilegios oficiales etc. y no por sus
virtudes técnicas, ni por su oportunidad política o moderación, y esto es así
porque ideológica y políticamente representaba el oráculo en el plano
normativo, de una clase social que desde la Baja Edad media pugnaba por
aprehender el poder del Estado: la burguesía. Es en este ambiente político-
social donde se desarrollaran las ideas de las escuelas pena- Ermo QUISBERT;
http://h1.ripway.com/ced 48 les, iniciando el estudio del delito la llamada
escuela “clásica” del derecho penal. Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho
de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 49 5 ESCUELA CLÁSICA
PENAL 5.1 Conceptos fundamentales del a Escuela clásica penal Las
propuestas esenciales de la escuela pueden sintetizarse así: La Escuela Clásica
encuentra sus bases filosóficas en el Derecho Natural que es el conjunto de
reglas ideales, eternas e inmutables que se anhela ver transformadas en leyes
positivas. (Véase: ¿QUÉ ES EL DERECHO?
www.geocities.com/eqhd/derecho.htm) Niega la tesis del contrato social que
manejaban tanto los representantes de la Ilustración en el campo penal como
Beccaria, Bentham, Howard. El Derecho es innato al hombre porque es dado
por Dios, no es histórico, no es producto del hombre. El hombre debe vivir
conforme a esa ley natural, pero esta no puede ser suficiente. Acepta leyes
hechas por el hombre pero conforme a las leyes naturales. Para que estas leyes
sean cumplidas es necesario de un conjunto de normas sancionadoras.
Entonces las leyes están en este orden: 1º. Las leyes de Dios, 2º. Las leyes del
hombre. 3º. Las leyes sancionatorias. Sobre esta base: la razón de la justicia
penal está en la tutela jurídica de reintegrar el orden perturbado. 5.1.1 El
Derecho Penal El Derecho Penal de castigar o ius puniendi del Estado se funda
en el libre albedrío48. El 48 Libre Albedrío. Poder o capacidad del individuo
para elegir una línea de acción o tomar una decisión sin estar sujeto a
limitaciones impuestas por causas antecedentes, por la necesidad, o por la
predeterminación divina. Un acto libre por entero es en sí mismo una causa y
no un efecto; está fuera de la secuencia causal o de la ley de la causalidad. El
libre albedrío es “la capacidad de distinguir entre el bien y el mal”(san Agustín).
hombre es un ser inteligente –por la gracia de Dios—y es libre de escoger entre
el bien y el mal. Si escoge el mal a pesar de estar dotado de la libertad (libertad
es el buen uso del libre albedrío—Dic. Ferrater Mora—) es justo que se le
retribuya con otro mal: la pena. Por eso se aplica la pena sólo a individuos
moralmente responsables. Los que carezcan de libre albedrío como por ejemplo
los locos y los niños quedan excluidos del Derecho y no son punibles. La pena
tiene el carácter de un mal, equivalente al que el delincuente ha causado. La
pena es la retribución que se hace al criminal por el mal que hizo en la
sociedad. La finalidad de la pena es restablecer el orden social externo que ha
sido roto por el delincuente. El Derecho Penal tiene un fin de tutela; la pena es
un medio de tutela jurídica, que tiende al restablecimiento del orden público
alterado por el delito. El Derecho Penal es garantía de libertad, ya que asegura
la seguridad jurídica ante la autoridad. 5.1.2 Materias Las materias que
estudia la escuela clásica son: • delito. Hombre que vulnera el presupuesto de
una norma jurídica49. • pena. La ley quiere castigado a ese hombre. • juicio. –
O lo que modernamente se llama Proceso penal—El juez comprueba la
vulneración e irroga punición. Véase:
www.geocities.com/eqhd/libreAlbedrio.htm 49 Norma jurídica. “Significación
lógica creada según ciertos procedimientos instituidos por una comunidad
jurídica y que, como manifestación unificada de la voluntad de ésta,
formalmente expresada a través de sus órganos e instancias productoras,
regula la conducta humana, en un tiempo y lugar definidos, prescribiendo a los
individuos, frente de determinadas circunstancias condicionantes, deberes y
facultades, y estableciendo una o mas sanciones coactivas para el supuestote
que dichos deberes no sean cumplidos “(J. C. Smith). Véase:
http://www.geocities.com/eqhd/nj.htm Ermo QUISBERT; Historia Del
Centro de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 50 NO estudia al
delincuente. 5.1.3 El Delito La concepción del delito de esta escuela pertenece
a a. una concepción jurídica, porque el delito es un ente jurídico, es decir es
creación de la ley; y también pertenece a, b. una concepción filosófica por su
pretensión de querer hacer valer tal concepción en todo los tiempos y en todos
los lugares. Fue desarrollado por Juan Domingo Romagnosi50, Giovanni
Carmignani51 y Francisco Carrara52 El delito para Romagnosi es la agresión
al bienestar, si queda impune destruiría a la sociedad. Para que no ocurra tal
la sociedad y el Derecho deben eliminar la impunidad. Para Francisco Carrara
el delito es la: “infracción de la ley del Estado, promulgada para proteger la
seguridad de los ciudadanos, resultado de un acto externo del hombre, positivo
o negativo, moralmente imputable y políticamente dañoso.” (CARRARA,
Francisco, Programa del Curso de Derecho Criminal, Buenos Aires, Argentina:
EJEA, 11va, 1944, vol. I, prefacio) Para Carrara el delito es un ente jurídico
(creación de la ley) y no un fenómeno social (ente de hecho). Es un ente jurídico
porque es una contradicción entre el hecho del hombre y la ley. Por eso no se
define como ac- 50 Juan Domingo Romagnosi,
www.geocities.com/penaluno/RomagnosiJuanDomingo.htm 51 Giovanni
Carmignani. En Elementos De Derecho Criminal (Elementa Iuris Criminalis)
explica que la pena se aplica con el fin de prevenir futuros delitos. Véase:
www.geocities.com/cjr212criminologia/carmignaniGiovann i.htm 52 Francisco
Carrara. www.geocities.com/cjr212criminologia/carraraFrancesco.ht m ción
sino como infracción, lo que supone la antijuridicidad la esencia del delito y no
solo su elemento. Con acto externo, se refiere a que no son sancionables los
actos internos o pensamientos del hombre. El pensar en matar no es delito,
mientras no lo exteriorice. Con actos positivos o negativos, se refiere a las
acciones y omisiones, respectivamente. Con acto positivo se refiere a un hecho
humano. Con acto negativo a un “no hacer” lo que la ley manda a hacer, o sea
a la omisión. Moralmente imputable, significa a que el hombre comete el delito
en base a su libre albedrío, el hombre puede escoger entre la comisión de un
delito o no. El delincuente es un ser dotado de libre albedrío que viola
espontáneamente la ley y es castigado por su acto y no por su personalidad. El
hombre es un ser inteligente y libre de escoger entre lo moralmente malo y lo
moralmente bueno, si escoge el mal, a pesar de estar dotado de esa inteligencia
y esa libertad, es justo que se le retribuya con otro mal. Con políticamente
dañoso se refiere a que el delito al violar los derechos de otra persona, también
está perjudicando a la sociedad. El delito ofende primero a la victima, segundo
a la sociedad. Es este segundo elemento –o sea, la sociedad—repara esa ofensa
con la pena. 5.1.4 El Delincuente Es un ser dotado de libre albedrío que viola
espontáneamente la ley y es castigado por su acto y no por su personalidad. El
hombre es un ser inteligente y libre de escoger entre lo moralmente malo y lo
moralmente bueno, si escoge el mal, a pesar de estar dotado de esa inteligencia
y esa libertad, es justo que se le retribuya con otro mal. Ermo QUISBERT;
http://h1.ripway.com/ced 51 Para la Escuela Clásica todos los hombres son
iguales, tienen las mismas capacidades, las mismas libertades. La crítica dice
que no toma al hombre en su realidad concreta: los hombres difieren bastante
en lo que respecta a su personalidad. Esta escuela convierte al hombre en un
ente abstracto. No obstante esta escuela defiende al delincuente con el
Principio de Legalidad53: proponiendo un respeto absoluto a este principio.
5.1.5 Técnica penal En la Técnica penal la Escuela Clásica sigue la Teoría De
La Proporcionalidad. Busca adecuar matemáticamente al delito, la pena. De
esto surgen las diferencias entre autor, coautor, cómplice, encubridor, etc. La
retribución debe ser exacta “Las penas son sanciones aflictivas determinadas,
ciertas, ejemplares, proporcionales, deben reunir los requisitos de publicidad,
certeza, prontitud, fraccionabilidad y reparabilidad, y en su ejecución deben
ser correctivas, inmutable e improrrogables”. 5.1.6 La Pena La Pena es aquel
mal que, en conformidad con la ley del Estado, infligen los magistrados a los
que con formas debidas, son reconocidas culpables de un delito (CARRARA,
Francisco, Programa del Curso de Derecho Criminal, Buenos Aires, Argentina:
EJEA, 11va, 1944, vol. I, página 406). 53 Principio de Legalidad es un axioma
en virtud del cual ningún hecho puede ser considerado como delito sin que
una ley anterior lo haya previsto como tal. Véase:
www.geocities.com/penaluno/principiodelegalidad.htm Axioma. (del griego
“axioma”, 'lo que parece justo'). Originariamente el término ‘axioma’ significa
dignidad. Por derivación se ha llamado ‘axioma’ a “lo que es digno de ser
estimado, creído o valorado”. Así, en su acepción más clásica el axioma
equivale al principio que, por su dignidad misma, es decir, por ocupar cierto
lugar en un sistema de proposiciones, debe “estimarse como verdadero”. Un
axioma es una proposición evidente no susceptible de demostración sobre la
cual se funda una ciencia. Sigue la Teoría de la Retribución, ya que considera
la pena como un mal. Además considera que la pena debe ser proporcional al
delito y ser aplicados a los normalmente sanos, no a los que carecen del libre
albedrío (por ejemplo los interdictos, los menores de 16 años—en Bolivia—son
considerados como si no tuvieren libre albedrío). La pena repara la ofensa a la
sociedad y el fin es el restablecimiento del orden jurídico perturbado de la
sociedad y con este fin debe ser aflictiva moral o físicamente, ejemplar, cierta,
pronta y pública. Los caracteres de la pena son: • Aflictiva, • Ejemplar, • Cierta,
• Pronta, • Publica, • Igualitaria, y • Fraccionable. 5.1.7 Método El método de
estudio de la Escuela Clásica es el lógico-abstracto, silogístico y deductivo.
Parte de principios generales para aplicarlos a casos concretos con su: “el
delito es un ente jurídico”. Admite necesariamente un supuesto “a priori”. 5.2
Juicio Crítico 5.2.1 Ventajas La Escuela Penal Clásica propone la dulcificación
de las penas en modo general. No se puede sancionar sin previo proceso
público. Defensa de garantías individuales. Impone el respeto al Principio De
Legalidad. No se puede considerar un hecho humano como delito si el Poder
Legislativo NO establece como tal. Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho
de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 52 Reacción contra la
barbarie. Propugna el abandono de la tortura como medio de abstención de
confesión de culpa. Ya Beccaria decía que si el Rey establece una ley, no puede
ser el mismo juez y parte de la violación de su propia ley. Deberá ser un tercero
(Poder Judicial) quien juzgue al que vulneró las leyes de la sociedad civil. “el
soberano, que representa a la sociedad misma, no puede mas que promulgar
leyes generales, que obliguen todos sus miembros, pero no ya juzgar si alguien
ha violado o no el contrato social, puesto que entonces la nación se dividiría en
dos partes, una representada por el soberano, que afirmaría la violación del
contrato, y la otra por el acusado, que la negaría. Se impone, pues, que un
tercero juzgue acerca de la verdad del hecho. He aquí la necesidad de un
magistrado cuyas sentencias sean inapelables y consistan en meras
afirmaciones o negaciones de hechos particulares.” (BECCARIA, Cesare, De Los
Delitos Y De Las Penas, Bogota, Colombia: Temis, 3ª Ed. 3ª reimp., 2005,
pagina 74) Construcción sistemática del Derecho Penal. Ya Carrara decía a sus
estudiantes que en Derecho Penal ya no hay más a que dedicarse, y que sus
alumnos solo debían ya ocuparse solo del Derecho Procesal Penal Desarrollo
del concepto de delito. Por primera vez se trata de conceptualizar el delito para
que valga todos los tiempos y en todos los lugares como cualquier otro
concepto de cualquier otra ciencia basada en el método científico, cosa que no
se logro por completo. 5.2.2 Desventajas No acepta las medidas de seguridad.
La Escuela clásica penal no acepta las medidas de seguridad54, porque
concebían al autor del delito igual y con las mismas capacidades dados a todos
los hombres por Dios. No concebían la existencia de diferentes personalidades.
No estudia al delincuente. Para los clásicos el autor del delito es un ente
abstracto, porque todos los autores de delitos son iguales, no se los sanciona
por su personalidad, además el delito es la contradicción entre un hecho
humano y la ley: es solo la infracción de la ley. Formalista en exceso. Utiliza en
demasía el método lógico - abstracto con su fórmula sacramental "el delito es
un ente jurídico" que lo lleva al agotamiento analítico del delito. La pena no
restablece la tranquilidad de los ciudadanos como dicen los clásicos. La pena
se completa con otras exigencias, siempre se debe tratar de redimir el autor de
un delito, se le debe, al menos, permitir la posibilidad de resarcir los daños
morales y materiales causados con el delito. Creer que todo el Derecho Penal
estaba ya sistematizado. No toma en cuenta las Instituciones del derecho penal
contemporáneo. Por ejemplo, el Estado Peligroso, (Estado Peligroso
Predelictual, Postdelictual.), la Condena Condicional, el Perdón Judicial, La
Sentencia Indeterminada y la Libertad Condicional. 5.3 Representantes de la
Escuela Clásica Juan Domingo ROMAGNOSI, con Génesis del Derecho penal
(Genesis Del Diritto Penale, 54 Medidas De Seguridad (1) Internamiento de
locos o dementes en casas de salud, y de reos en casas de trabajo y colonias
agrícolas. (2) Suspensión de actividades privadas y públicas. (3) Vigilancia por
autoridades. (4) Caución de buena conducta. Otras medidas de seguridad son
también la confiscación de objetos peligrosos o nocivos, vigilancia de la policía,
medidas tutelares en relación con menores. Ermo QUISBERT; Historia Del
Centro de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 53 1837) fue el
primer clásico reconocido por todos. Los demás representantes son: •
Pellegrino Rossi (1787-1848), • Giovanni Carmignani, • Antonio Rosini, •
Francisco Carrara (1805 -1888), • Berner, • Birkmeyer, • Brusa, • Cayetano
Filangieri, • Halschner, • Manuel de Lardizábal Y Uribe, • Luis Luchinni, •
Mittermainer, • Ortolan, • Joaquín Francisco Pacheco, • Mario Francisco
Pagano, • Franck Enrique Pessina, • Tolomeo • Tyssot 5.4 Juan Domingo
Romagnosi Juan Domingo ROMAGNOSI, basa el Derecho Penal en el
iusnaturalismo iluminista. Las relaciones sociales entre los hombres están
reguladas por leyes naturales insertas en la propia naturaleza humana las
cuales se debe conocer a través de la razón. El delito es la agresión al
bienestar, si queda impune destruiría a la sociedad. Para que no ocurra tal la
sociedad y el derecho deben eliminar la impunidad. En Génesis del Derecho
penal (Genesis Del Diritto Penale, 1837) reunió en tres clases las causas del
delito: 1. defecto de subsistencia, 2. defecto de educación, 3. defecto de la
justicia. Dijo que el verdadero delincuente: es “la sociedad”, demostrando
matemáticamente, con infinidad de hechos, el conocido aforismo de Adolfo
Quetelet55: “La sociedad prepara los delitos; el delincuente los ejecuta.”. El
derecho a castigar (ius puniendi) es el derecho de defensa contra la amenaza
permanente. Así entonces, el Derecho penal es el derecho de defensa
fundamentado en la conservación de la felicidad. La pena es el contraimpulso
al impulso –que es el delito—. 5.5 Pellegrino Rossi (1787- 1848) Pellegrino
ROSSI, (1787-1848) Asesinado por su pensamiento político. Discípulo de
Romagnosi consideraba que existía un orden moral que todos los seres libres e
inteligentes debíamos de seguir, pensando así que estos ordenes debían
aplicarse en la sociedad, puesto que todos los individuos estamos hechos para
vivir en sociedad. Dando así que gracias a esto surja un orden obligatorio para
toda una sociedad y del cual se derivarían todos los derechos y obligaciones.
5.6 Giovanni Carmignani Giovanni CARMIGNANI, en Elementos de Derecho
Criminal (Elementa iuris criminalis) explica que la pena se aplica con el fin de
prevenir futuros delitos. Se opone a la pena de muerte, como Carrara. 5.7
Antonio Rosini Antonio ROSINI en Filosofía del Derecho (Filosofía del Diritto,
1839) dice que el fundamento del derecho de castigar o ius puniendi es el
eterno principio de la justicia. Es decir que la capacidad de juzgar le pertenece
a Dios pero no niega que todo hombre como ser inteligente con sus
limitaciones 55 Adolfo L. Quetelet. Precursor de la Escuela Cartográfica, o
Estadística Moral, para el cual el delito es un fenómeno social regular,
constante, normal y de masas que determinados delitos se llevan a cabo de
acuerdo a las estaciones del año. El delito sólo se lo debe investigar cuando
sobrepase los índices normales. Véase:
http://www.geocities.com/cjr212criminologia/quetelet.htm Ermo QUISBERT;
http://h1.ripway.com/ced 54 pueda hacer de juez Asienta las bases de la
Escuela Clásica, con su obra Filosofía Del Diritto (1839). 5.8 Francisco Carrara
(1805 - 1888) La teoría de Francisco CARRARA (1805 - 1888), tuvo a
antecesores en Carmigniani, Romagnosi y Feuerbach y sostiene que el Derecho
es connatural en el hombre, porque Dios lo dio a la humanidad desde su
creación. En Programa del Corso di Diritto Criminale (1859) llevo a su
verdadera esencia jurídica al Derecho Penal. Dice que la ciencia Criminal debe
tener la misión de moderar los abusos de la autoridad. Por eso para Carrara el
delito es “la infracción de la ley del estado, promulgada para proteger la
seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre,
positivo o negativo, moralmente imputable o políticamente engañoso”. Carrara
declara “no me ocupo de cuestiones filosóficas: presupongo aceptada la
doctrina del libre arbitrio y de la imputabilidad moral del hombre” y es sobre
esta base que construyó la ciencia del delito. Utiliza el método deductivo, va de
lo general (la norma penal) a lo particular (al individuo que se le va a aplicar la
pena). El delito es un ente jurídico, porque su esencialidad debe consistir en la
violación de un derecho. Considera delito como un dogma, como algo que no
admite discusión, porque emana de una ley suprema del orden. Sólo son
delitos las acciones que ofenden el derecho ajeno. Esta ofensa supone, de modo
necesario, una voluntad libre e inteligente y un hecho exterior, lesivo del
derecho, peligroso para el mismo. Funda la imputabilidad en el principio del
libre albedrío (“elección entre el bien y el mal de un hombre inteligente”, san
Agustín) el cual acepta como verdad inconcusa, firme, sin duda ni
contradicción. La pena debe proteger el orden jurídico. La pena tiene carácter
retributivo por el daño que el individuo causo a la sociedad. La pena, con el
mal que inflige al culpable, no debe exceder de las necesidades de la tutela. Si
excede, no es protección sino violación del derecho, es prepotencia, es tiranía; y
si no llena aquella necesidad, importa traición a la misión impuesta a la
autoridad. El rito procesal o proceso penal solamente sirve a los honestos en
cuanto los ayuda a descubrir los delincuentes y también los preserva de caer
en errores judiciales; y ayuda, además, a los mismos culpables, en cuanto
impide que se le irrogue un castigo que se exceda la justa medida. 5.9 Manuel
de Lardizábal Y Uribe Manuel de LARDIZÁBAL Y URIBE en 1782 publica
Discurso Sobre Las Penas: Contraído A Las Leyes Criminales De España Para
Facilitar Su Reforma donde dice que: las penas se fundan en el contrato y que
presupone la superioridad de quien la aplica persiguiendo la utilidad pública
para una Prevención general, una Prevención especial y el Mejoramiento del
delincuente. Nota – No confundir con su hermano menor Miguel de Lardizábal
y Uribe, (1744-1824) político que por criticar la ilegitimidad de las cortes fue
desterrado. Ambos crecieron en México para trasladarse mas tarde a España.
5.10 Luis Luchinni Luis LUCHINNI introduce toda la teoría que Carrara
desarrolla en el código penal de Italia. 5.11 Cayetano Filangieri Cayetano
FILANGIERI en La ciencia de la Legislación (La Science de la Legislation) Ermo
http://h1.ripway.com/ced 55 escribe sobre la reforma que las instituciones del
siglo XVIII y XIX. Partidario, lo mismo que Beccaria, de un Estado de Derecho,
en que al ejecutivo le sea imposible toda arbitrariedad. Fundamenta el
moderno Derecho penal en el principio contractualista. En La ciencia de la
Legislación ya se nota la Parte general y la Parte Especial. Del derecho penal
destaca el concepto de acción. Exige que esta sea conducida por la voluntad.
Hay ausencia de acción cuando esta es anulada por una fuerza exterior. La
imputabilidad es la capacidad de querer, la cual no se da por falta de edad o
por desorden de su mecanismo—falta de uso de razón o pérdida de éste—-
Distingue las formas de culpabilidad: entre dolo y culpa, los resultados del
último no se deben castigar. La pena es aquella parte de la ley que ofrece al
ciudadano la elección entre el cumplimiento de y un deber social o la perdida
de un derecho social. Su fin es retrotraer al individuo del delito. Participa de la
idea de que las cárceles no son un castigo sino el depósito que asegura al que
deba recibirlo, ya que la generalización de las penas privativas de libertad
estaba en ese entonces en sus comienzos. Filangieri juntamente con Voltaire,
fundan la moderna filosofía procesal y penal, en defensa de procedimientos
garantizados y de penas equilibradas y racionales, lejos de las penas crueles,
inhumanas y degradantes del viejo derecho penal y procesal de la monarquía
absoluta. Propone que se debe "tratar al acusado como ciudadano, hasta que
resulte enteramente probado su delito" (FILANGIERI, Cayetano, La Ciencia De
La Legislación, Madrid, España, 1821, t. III, pagina 81). El derecho debe
determinarse sobre la base de las mejores técnicas legislativas. La finalidad del
derecho es la felicidad de los ciudadanos. 5.12 Joaquín Francisco Pacheco
Joaquín Francisco PACHECO, en Lecciones de Derecho Político-Constitucional,
rechaza la tesis del contrato social y el concepto utilitarista de la pena. Afirma
que el fin de la pena es la expiación, la intimidación y la reforma. Influyó en el
Código Penal español de 1848 5.13 Mario Francisco Pagano Mario Francisco
PAGANO, dice que el Derecho Penal, se dirige principalmente a establecer la
tranquilidad pública, que es el principal objeto de la sociedad. Pagano,
juntamente con el pensamiento iluminista dice que el objeto del delito debe ser
necesariamente un derecho subjetivo natural de la persona: comprendidos en
esta expresión los bienes fundamentales indicados por Locke como aquellos
para cuya tutela se constituye el Estado, esto es "la vida y cuanto contribuye a
su conservación, como la libertad, la salud, los miembros del cuerpo o los
bienes". En cuanto al Principio De Lesividad Pagano, ve en el daño causado a
terceros, las razones, los criterios y la medida de las prohibiciones y de las
penas. Este principio surge ya en Aristóteles y Epicuro.(FERRAJOLI, Luigi,
Derecho y Razón, Trotta.1997, pagina, 466) 5.14 Franck Enrique Pessina Para
Franck Enrique PESSINA, el Derecho Penal es el conjunto de principios
relativos al castigo del delito. Respecto al delito Pessina, en Elementos De
Derecho Penal afirma: "que el delito era una negociación del derecho o un
ataque al orden jurídico", aunque advertía "...Que en realidad no puede ser
definido por la Ley,” éste solo...da lugar a las especies delictorumn,” o sea los
delitos en particular. Pessina apoya el Principio De Legalidad y apartándose de
las posiciones positivistas del estado peligroso, opinó que “…El estado Ermo
http://h1.ripway.com/ced 56 peligroso podrá servir como criterio de
mensuración, pero no fundamenta la aplicación de una sanción, que por
mandato constitucional se impone al sujeto por su acción contradictoria del
derecho.” 6 ESCUELA CORRECCIONALISTA Esta orientación, de base
fundamentalmente sociológica, dirige su atención en particular hacia el
delincuente y la pena. 6.1 Antecedentes Los antecedentes de esta escuela están
en Alemania a mitad del siglo XIX. STELZER formula su tesis de corrección
jurídica, que procura mejorar al delincuente. En 1827 Charles LUCAS afirma
que la pena se justifica en cuanto se dirige a la enmienda del reo (JIMÉNEZ DE
ASÜA, Luis, Tratado de Derecho Penal, 5ª, Buenos Aires, Argentina: LOSADA,
1992, Tomo II, pagina 58). En 1829 Hans GROSS habla de la corrección
intelectual, desde un punto de partida medico—legista. En 1839 KRAUSE en
su System der rechtsphilosophie y Carlos David Augusto ROEDER en
Bessenruns Theorie, Comentatio an poena malum esse debeat (1839) y Las
Doctrinas Fundamentales Reinantes Sobre El Delito Y La Pena En Sus
Inferiores Contradicciones (1876) habla de la corrección moral, es decir de la
corrección de la voluntad pervertida del delincuente. Los conceptos
fundamentales adquieren precisión a través del profesor de Salamanca, Pedro
Dorado Montero. 6.2 Concepto La escuela correccionalista. Es un cuerpo
orgánico de conocimientos relativos a la defensa del interno a través de su
corrección, tutela y protección para que no vuelva a cometer delitos. Corrección
de su voluntad pervertida, cuidado o tutela –como si fuera un niño—para que
cambie y protección—una vez que ha cambiado-- para que no vuelva a cometer
otros delitos. En su desarrollo la Escuela correccionalista pasa por las
siguientes fases: 1º. el Correccionalismo de Carlos David Augusto Roeder, 2º.
pasa a la Tutela Jurídica de Giner de los Rios , 3º. para acabar en el Derecho
Protector de Pedro Dorado Montero. Se ubica a un lado de la Escuela clásica
por que ya estudia al hombre como tal, aunque esta lejos de la Escuela positiva
porque “aun no se había introducido el método experimental en las ciencias
penales. Por eso corresponde catalogarlo aparte, entre la Escuela clásica y la
Escuela positiva (JIMÉNEZ DE ASÜA, Luis, Tratado de Derecho Penal, 5ª,
Buenos Aires, Argentina: LOSADA, 1992, Tomo II, pagina 56). 6.3 Conceptos
fundamentales El delito es una concepción artificial que responde a los
intereses perseguidos por quien establece el Derecho. El delito se comete por
que el hombre y su mente se contradicen por la personalidad psíquica del
delincuente. Como una consecuencia de lo dicho, esta considerada al
delincuente como un individuo a quien no se le han enseñado debidamente las
nociones convencionales que crean el delito, y que por ello demuestra ser
incapaz para regir racionalmente su conducta, por lo que necesita ser sacado
del estado de inferioridad en que se halla en relación con los demás
componentes del grupo en que vive, que se llaman honrados, de modo de poder
vivir dentro del orden establecido, o sea, dentro del sistema de condiciones que
se estimen necesarias por la ley por costumbre para la vida social, y la Ermo
http://h1.ripway.com/ced 57 violación de las cuales es lo que se llama delito.
Por esa razón es que los correccionalistas afirman que el delincuente tiene
derecho a la pena, la cual constituye un tratamiento racional destinado a
enseñarle aquello que no sabe y es la causa de su incapacidad de conducta. La
misión de la justicia penal es completamente análoga a la de los médicos. No es
castigo lo que el delincuente merece, sino cuidados y remedios, puesto que la
misma sociedad es la causante de su mal. La misión que el correccionalismo
reserva al derecho penal podría sintetizarse en el título dado a la obra
fundamental de Dorado Montero: el Derecho Protector De Los Criminales.
Pena. Es un medio de corrección de la voluntad pervertida del delincuente El
autor de un delito es incapaz de una vida jurídica libre, la causa es un defecto
de su voluntad, anomalía que se muestra al exterior por la realización del
delito. La sociedad que reprime debe proveer al autor aquellos elementos
psíquicos que carecía al momento del delito. Lo hace de dos formas: 1. De
modo negativo, disminuye su libertad exterior, y 2. De modo positivo, protege
su desarrollo en libertad mediante corrección de voluntad viciada. Vista de
estas dos formas la pena es un bien, no un deber, sino un derecho de los
incapaces para gobernarse a si mismos. Así el Estado ya no tiene su base en el
poder sino en la necesidad de auxilio a los incapaces de una vida jurídica libre.
El fin de la pena es corregir, por lo tanto debe ser indeterminado y variable.
Indeterminado porque debe estar recluido hasta que se resocialize. Y variable
porque se debe aplicar según la personalidad del autor. La pena es variable e
indeterminada porque "un enfermo entra al hospital, y permanece hasta que se
ha curado". La pena debe ser variable y indeterminada en su contenido y
duración. La pena idónea es el sistema celular absoluto (reclusión individual y
con prohibición de hablar con los otros internos). El tratamiento debe ser
individual en base a la personalidad del autor del delito que lo llevara en lo
posible a la libertad condicional. Se debe liberar al interno sólo cuando ya tiene
una nueva personalidad y se esta seguro de que ya no cometerá mas delitos.
Los procedimientos que pueden emplearse para la corrección del culpable por
su importancia son: La educación, el alejamiento de todo que ayude al mal y la
formación del individuo para que desista de su inclinación injusta confiando en
los esfuerzos de él mismo Método. Utiliza el método Lógico abstracto, pero ya
considera la necesidad de estudiar al hombre "vivo y efectivo" (es la avanzada
del Positivismo). 6.4 Critica Si el fin de la pena es corregir. Entonces ¿que pasa
con los incorregibles? Francisco Carrara critica la postura de querer cambiar la
voluntad del delincuente como la beatificación del delincuente. Spaulding y
Smith—norteamericanos— dicen que no se puede convertir en buenos a los
malos. No se puede lograr una enmienda moral en el sentido ético de Roeder.
Dicen que “La reforma del penado es ‘la razonable probabilidad de que el
delincuente vivirá en libertad sin violar la ley’”(SPAULDING y SMITH, “Informe
al Congreso penitenciario de Washington”, 1910 en Bulletin de la Comision
penitentiarie internationale, fascículo VI, pagina 19) Ermo QUISBERT; Historia
CED®, Centro de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 58 6.5
Representantes Entre sus representantes están: Carlos David Augusto Roeder
(Correccionalismo), Francisco Giner De Los Rios (Tutela penal) y Pedro Dorado
Montero (Derecho protector) 6.5.1 Carlos David Augusto Roeder
(Correccionalismo) Carlos David Augusto ROEDER expone su doctrina en
Comentatio an poena malum esse debeat (Giessen, 1839) “..., el Estado debe
proponerse no solamente la adaptación del delincuente a la vida social , sino
su interior enmienda, enderezando su voluntad pervertida....Con Roeder el
Derecho Penal comienza ya a mirar al hombre, no exclusivamente al acto y no
solo al hombre abstracto, como sujeto del delito, sino al hombre real, ‘vivo y
efectivo’, a su total y exclusiva individualidad” (JIMÉNEZ DE ASÜA, Luis,
Tratado de Derecho Penal, 5ª, Buenos Aires, Argentina: LOSADA, 1992, pagina
59) 6.5.2 Francisco Giner De Los Rios (Tutela Penal) Francisco GINER DE LOS
RIOS intenta dar una explicación integral a cada caso, considerando al
delincuente como una entidad biológica, psicológica, social y moral que se tiene
que observar, diagnosticar, pronosticar su recuperación y corrección. Hay que
averiguar en cada caso, cuales de estas circunstancias hacen que la persona
cometa un delito. 6.5.3 Pedro Dorado Montero (Derecho Protector) Su
representante máximo es el español Pedro Dorado Montero. Establece los
siguientes postulados: • En Justicia Criminal da base a la Teoría
Correccionalista dice que el Estado debe proteger al delincuente de la reacción
de la sociedad y de su ignorancia para castigar. ¿Porque? Porque el delincuente
es un incapaz para una vida jurídica libre. • El delito no se comete por
voluntad libre sino por otras causas que el Estado debe combatir. • La pena no
debe ser retributiva sino correctiva de la voluntad criminal en base a un
estudio psicológico y no en base al delito. Se debe corregir, también, en base a
la personalidad del autor, incluso se debe permitir la aplicación de azotes. El
tratamiento del interno debe ser individual, en base a la peligrosidad criminal.
La pena debe impedir delitos futuros (por eso es derecho protector de
criminales). • El juez, el fiscal y los abogados conforman un "equipo de cura
criminal" parecido al de la jurisdicción de menores, al que deben acudir el
autor del delito y sus familiares. Si es necesario se debe dejar a un lado el
Código Penal para corregir al delincuente (aunque esto no llevaría a ser
procesado incluso a los sospechosos y a la desaparición de las leyes penales)
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http://h1.ripway.com/ced 60 7 PRESUPUESTOS DE LA ESCUELA POSITIVA
Francis Joseph GALL con Las Funciones Del Cerebro (Les Fonctions Du
Cerveau, 1882) funda la frenología que es el estudio de la mente y el carácter,
por la forma del cráneo. Indica que: las causas de la criminalidad están en la
forma del cráneo. Dice que el subdesarrollo intelectual es causa de delito. Los
cráneos de los criminales tenían particularidades, y estas fueron halladas por
el neurólogo y patólogo BROCA. El medico de prisión escocés THOMSOM en
1870 publicó en el Journal Of Mental Science el resultado de sus
observaciones sobre más de 5 mil presos. La tesis de la locura moral
(SCHWACHSINN) fue publicada por PRICHARD en 1835. NICHOLSON entre
1873 y 1875 publico sus trabajos sobre la vida psíquica del criminal y su
tendencia a la locura, imbecilidad y ausencia de sensibilidad. Otros que
proporcionaron fundamento para la doctrina de LOMBROSO fueron obras de P.
J. CABANIS, Ph. PINEL, ESQUIROL, GRIESINGER, J. J. MOREAU de TOUR
MOREL, sobre todo 7.1 La Fisiognomía La Fisiognomía. Versa sobre la
apariencia externa del individuo. Estable que los rasgos congénitos podían
significar criminalidad. Esta teoría hace que se juzgue con más severidad. En
Italia ya corría el siguiente dicho: “Te veo, te miro, y te voy a juzgar”. En La
Biblia se hace referencia que los feos son los que mas cometen delitos. Juan
Bautista de la Porta, en De humana physiognomia, (De la fisonomía humana,
1586) describe la "phisiognomía," esto es, el descubrimiento del carácter y
personalidad de una persona estudiando su apariencia exterior del cráneo.
Muestra la similitud entre la cara de un toro y de un humano, y acompañando
por comparaciones textuales sacan a relucir el temperamento de ambos. La
fisiognomía empírica se anticipa a la Antropología criminal de Cesare Lombroso
. Mas tarde Juan Caspar Lavater define a la fisiognomía como la ciencia que
descubre el carácter a través de los rasgos. En Ensayo sobre la Fisonomía para
promover el amor hacia la Humanidad (Essai sur la physiognomonie destiné à
faire connoître l'homme et à le faire aimer, 1775) establece que aspectos
fisiognómicos y frenológicos podrían ser causa congénita del crimen. Lambert
Adolphe Jacques Quetelet y AndreMichael Guerry, son precursores del
Positivismo Sociológico y del Método Estadístico. Ambos pertenecen a la
escuela cartográfica, llamada también física social, o escuela moral. Esta
escuela es la avanzada del positivismo. Por eso se puede decir que es un
presupuesto de la escuela positiva. Para la Escuela Cartográfica, el delito es un
fenómeno social regular y constante, regido por leyes naturales. No es un
acontecimiento individual. No interesa averiguar las causas del delito, sino
observar su frecuencia. El delito es un fenómeno normal, inevitable, constante,
regular y necesario. El único método adecuado para la investigación del crimen
como fenómeno social y magnitud es el Método Estadístico. 7.2 Franz Joseph
Gall y La Frenología Francis Joseph GALL con Las Funciones Del Cerebro (Les
Fonctions Du Cerveau, 1882) funda la frenología en 1839 aunque con el
nombre de Craneología que es el estudio de la mente y el carácter, por la forma
del cráneo. Indica que: Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Través
De Las Escuelas Penales Y Sus Representantes CED®, Centro de Estudios de
Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 61 • Las causas de la criminalidad están
en la forma del cráneo. El Dr. Gall visitó las cárceles donde evidentemente los
condenados a muerte tenían deformaciones craneanas. • Dibuja un mapa
cerebral donde establece 38 zonas. En alguna de estas zonas esta la causa de
la criminalidad. (Ver Mapa Cerebral de Delitos en:
http://www.bc.edu/bc_org/avp/cas/fn art/phrenology/phrenology_frames.ht
ml) Dice que en la ZONA 7 esta la causa de la criminalidad. • Establece tipos y
subtipos de cráneos. • Dice que el subdesarrollo intelectual es causa de delito.
Afirma que: • en la parte frontal del cerebro esta la rudeza, • en la parte
parietal están los sentidos; • en la parte temporal están las cualidades
intelectuales. La moderna Neurología y la Antropología han refutado esta
teoría. 7.3 Porta, Juan Bautista De La Juan Bautista DE LA PORTA, en De la
fisonomía humana (De humana physiognomia, 1586) describe la
"phisiognomía" esto es, el descubrimiento del carácter y personalidad de una
persona estudiando su apariencia exterior del cráneo. Muestra la similitud
entre la cara de un toro y de un humano, y acompañando por comparaciones
textuales sacan a relucir el temperamento de ambos. La fisiognomía como
pseudociencia empírica se anticipa a la Antropología criminal de Cesar
Lombroso . Sin embargo muchas de sus aproximaciones a sus principios ahora
se saben invalidas. 7.4 Lavater, Juan Caspar Mas tarde Juan Caspar Lavater
impulsa la Fisiognomía y es precursor de la Neuropsiquiatría. Define a la
fisiognomía como la ciencia que descubre el carácter a través de los rasgos. Es
famoso por sus experiencias de lectura fisiognómicas centradas en el
desciframiento del perfil humano. En Essai sur la physiognomonie destiné à
faire connoître l'homme et à le faire aimer, (Ensayo sobre la Fisonomía para
promover el amor hacia la Humanidad, 1775) establece que aspectos
fisiognómicos y frenológicos podrían ser causa congénita del crimen. 7.5 Juan
Bautista Della Porta Y Johan Caspar Lavater (1741-1801) En su libro De La
Fisiognomía aporta ideas que tienen base en esta teoría de la fisiognomía. Ésta
como ciencia empírica se anticipa a la Antropología Criminal de Cesare
Lombroso. Lavater impulsa la Fisiognomía y es precursor de la
Neuropsiquiatría. Establece planteamientos fisiognómicos y frenológicos podían
ser causa congénita del crimen. 7.6 ESCUELA CARTOGRÁFICA, ESTADÍSTICA
MORAL O FÍSICA SOCIAL 7.6.1 Resumen Lambert Adolphe Jacques
QUETELET y Andre-Michael GUERRY, son precursores del Positivismo
Sociológico y del Método Estadístico. Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho
de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 62 Para esta escuela el
delito es un fenómeno colectivo y hecho social, regido por leyes naturales, como
cualquier otro suceso y requerido de un análisis cuantitativo. No es un
acontecimiento individual. El delito es una magnitud regular y constante. Tiene
periodicidad producto de leyes sociales que el investigador debe descubrir y
formular. No interesa averiguar las causas del delito, sino observar su
frecuencia. El delito es un fenómeno normal, inevitable, constante, regular y
necesario. El único método adecuado para la investigación del crimen como
fenómeno social y magnitud es el Método Estadístico. Guerry y Quetelet para el
estudio partieron de principios distintos a los conocidos en Essai Sur La
Statistique Morale De La France (1833) y Sur L'homme Et Le De Veloppement
De La Facultes Ou Essai De Phaysique Sociale (1836) respectivamente. Y en
Alemania von Mayer, en Estadística de la Policía Judicial en el Reino de
Baviera (1867), y en La Regularidad En La Vida Social (1877) En la antigüedad
se pensaba que el delito era el producto de los rasgos hereditarios. Hoy en día
se rechaza esta tesis y se llega a esta conclusión el delito se aprende y no se
hereda. Las explicaciones sociológicas son las que se oponen a la creencia del
delito hereditario. La criminología se basa en dos áreas de estudio: • estudia la
naturaleza del delito dentro de la sociedad • estudia de los delincuentes desde
un punto de vista psicológico. Se estudia el comportamiento humano una
perspectiva legalistica por esa razón es una ciencia que no es exacta. La ley
utilizando estas perspectivas llega a la conclusión qué conductas son
criminales y cuales no, de allí es que los científicos tratan de formular sus
razones de porque ciertas personas violan la ley. De acuerdo con las creencias
y sus necesidades, hablando de la sociedad, podríamos decir que es legal o
ilegal. Aunque tenemos que el código penal posee nociones firmes del mal y del
bien, observando que no todo lo malo en sentido moral es criminal y algunos
actos que por lo general no se consideran malos pueden ser penalizados. Se ha
llegado ha comparar el estudio d un delito con el de la moda o hasta con algo
mucho mas siniestro como por ejemplo el poder económico. Pero hay que tener
en cuenta que dependiendo de los diferentes comportamientos, así serán las
diferentes causas del delito En Hispanoamérica, podemos mencionar como
gran un gran criminólogo a José Ingenieros, puesto que fue el primero en
Hispanoamérica. También en Cuba se han impreso libros de criminología,
aunque su valor científico sea escaso podemos mencionar a Ricardo A.
Oxamendi y el de J. Morales Coello. Bueno, después del congreso de
criminología celebrado en París en el ano 1950, proliferan los libros de
criminología en estos países con características apuntadas, teniendo en cuenta
que son en realidad la transcripción de los libros de otros autores. Aun falta la
criminología del hombre hispanoamericano, pero tenemos que anunciar a Luis
Carlos Perez, utiliza datos sobre la criminalidad de menores y mujeres en
Colom- Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Través De Las Escuelas
http://h1.ripway.com/ced 63 bia, de los bolivianos, Huarcar Cajias, que divide
su obra en una sección d biología criminal y sociología criminal y Hugo Cesar
Cadima que hasta ahora solo tiene en su primer tomo la introducción y la
antropología criminal; y el muy conocido profesor venezolano Jose Rafael
Mendosa, que expuso un libro con gran mérito expositivo. 7.6.2 QUETELET,
Lambert Adolphe Jacques Lambert Adolphe Jacques QUETELET dice que los
hechos humanos y sociales se rigen por las leyes que gobiernan los hechos
naturales, por leyes físicas, y propugna una nueva disciplina; la mecánica
social, y un nuevo método; el método estadístico, para analizar dichos hechos
humanos. Quetelet, aplicando la estadística a los fenómenos sociales en Sur
l'homme et le developpement de ses facultés, essai d'une physique sociale,
(1835) originó la Antropometría y se ocupó de obtener datos acerca del número
de suicidios, delitos, etc. Precursor de la escuela cartográfica, llamada también
Estadística Moral. En Research on the Propensity of Crime at Different Ages.
(1831) y en A Treatise on Man and the Development of his Faculties. (1842)
establece: • Que en determinado tiempo y lugar existen diferentes crímenes. •
Sus Leyes Térmicas. 7.6.2.1 Leyes Térmicas y la “Campana De Quetelet” Las
Leyes Térmicas son la interdependencia entre los factores térmicos y climáticos
y las diversas clases de criminalidad. Son válidas solo para el hemisferio Norte
Esas leyes son. • En verano hay mas delitos contra la persona. Ya que la gente
en esta estación suele salir con mas frecuencia, existe un relacionamiento con
sus congéneres. En los países nórdicos el día dura casi 23 horas, las playas y
las o piscinas están casi siempre llenas. • En invierno hay mas delitos contra la
propiedad. Esto se debe a que las noches son mas largas, además existe gran
excitación por Navidad, por las compras, etc. • En primavera hay mas delitos
de tipo sexual. Esta sería la época de apareamiento, quizá el influjo del tiempo
eleve las pasiones. Estas leyes se traducen en la llamada Campana de Quetelet
(http://www.hschamberlain.net/hankins/racia lbasis2_01.html) Proposiciones
• El crimen es un fenómeno social de masas, no es individual. • El crimen es
regular y constante. • La normalidad del delito. El delito es normal en la
sociedad, sólo se lo debe investigar cuando sobrepase los índices normales.
7.6.2.2 Método El método de Quetelet es el estadístico. 7.6.2.3 Critica Fue
criticado por su método: Ya que los datos estadísticos son solo presupuestos
del crimen, no siempre reflejan la realidad. Quetelet no estudio las causas
mismas del delito. Aunque también llegó a verdades fundamentales como ser: •
Las mujeres cometen menos delitos que los hombres. • Las mujeres tienen
menos tendencias a realizar delitos violentos, si lo Ermo QUISBERT; Historia
CED®, Centro de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 64 hacen,
lo realizan entre los 16 y los 27 a los de edad, quizá por inmadurez. • Por cada
6 hombres delincuentes, sólo hay una mujer. 7.6.3 GUERRY, Andre-Michael
Andre-Michael Guerry, fundador de la escuela cartográfica franco-Belga e
intentó establecer una geografía de la criminalidad. Realizó los primeros Mapas
de la Criminalidad en Europa, concediendo importancia al factor térmico.
Observó el volumen delictual de un país así como la necesidad de explicar ésta
con un método estadístico. Introdujo la estadística en el estudio de los
fenómenos humanos y en particular de la criminalidad. En Essai sur la
statistique morale de la France (Ensayo sobre la estadística moral de Francia
1835).establece las siguientes leyes: • Las zonas geográficas determinan la
clases de delito. • Las zonas geográficas determinan la clases de delito. • En el
Norte frío hay mas delitos contra la propiedad, • En el Sur hay mas delitos de
tipo sexual contra las personas. • La causa del delito es la pobreza. Esta
incluye la miseria total, el desempleo, la ignorancia y la densidad de población,
por ejemplo la ciudad de México tiene mas de 20 millones de habitantes. La
criminalidad es muy alta. 8 ESCUELA POSITIVA DE LA CIENCIA CRIMINAL O
POSITIVISMO CRIMINOLÓGICO http://www.geocities.com/cjr212criminologi
a/escuelapositiva.htm 8.1 Resumen El origen de la Escuela Positiva de la
ciencia criminal o Escuela Positiva arranca en el siglo XIX en la obra El
Hombre Delincuente (L´uomo delincuente) de Ezequiel Cesar Lombroso, como
reacción hacia la Escuela Clásica (la denominación de “clásica” lo puso Enrico
Ferri en forma peyorativa para referirse a “lo viejo”, a “lo caduco”, “lo antiguo”).
En esta obra Lombroso formula la tesis del delincuente nato, naciendo así la
Antropología criminal. El IUS PUNIENDI pertenece al Estado a titulo de defensa
social. Los positivistas parten de la concepción determinista del hombre.
Rechazaban el libre albedrío56 y la responsabilidad moral. El hombre es
responsable por el solo hecho de vivir en sociedad (responsabilidad social o
legal). El fundamento de la pena no se halla en la culpabilidad, sino en la
temibilidad o peligrosidad. El delito no interesa por sí mismo, sino como
síntoma de la peligrosidad del delincuente (Concepción sintomática57). El
medio social determina la comisión de delito, por lo tanto, el delincuente no es
responsable de sus actos, el responsable para que un hombre cometa de- 56
LIBRE ALBEDRÍO. Poder o capacidad del individuo para elegir una línea de
acción o tomar una decisión sin estar sujeto a limitaciones impuestas por
causas antecedentes, por la necesidad, o por la predeterminación divina.
http://www.geocities.com/eqhd/libreAlbedrio.htm 57 CONCEPCIÓN
SINTOMÁTICA DEL DELITO. El delito aparece con el hombre y es normal que
haya delitos en una sociedad. Es anormal si aumentan los síntomas de
delincuencia. Si los delitos aumentan en una sociedad, el Estado debe aplicar
Política criminal establecida de antemano. Ermo QUISBERT; Historia Del
Centro de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 65 lito es el medio
social. Por eso tampoco acepta los tipos de delincuentes Utiliza el MÉTODO.
Inductivo-experimental, que lo caracteriza. La Escuela Positiva, aplica el
método inductivo-experimental al estudio del delito y del delincuente. Uno de
sus representantes como Enrico Ferri hace uso de este método inductivo—
experimental en el estudio del delito y del delincuente y dio un impulso a la
Sociología criminal. Otro de sus representantes como Rafael Garofalo dedujo
las consecuencias de las nuevas ideas para el Derecho penal. El DELITO es un
hecho de la naturaleza y debe estudiarse como un ente real, actual y existente.
El DELINCUENTE es aquella persona que comete delitos por influencias del
medio en que vive. Busca su readaptación. A través de los Sustitutivos Penales.
Los Sustitutivos Penales para Ferri son las medidas de orden económico,
político, administrativo, educativo, familiar, etc., distintas de la pena que debe
adoptar el Estado, actuando sobre las causas de delincuencia para hacerlas
disminuir. Actualmente se define a los sustitutivos penales como medios de
prevención social, se basan sobre el mismo fundamento que la Política criminal
y constituyen uno de sus medios de acción. Sustituye el concepto de PENA por
el de sanción. La sanción es indeterminada y proporcional al delito (no se debe
castigar conforme a lo que dicen los Códigos, sino que tiene que haber
Sustitutivos Penales), el delincuente debe estar en la cárcel hasta su
rehabilitación. La legislación penal debe estar basada en los estudios
antropológicos y sociológicos. La ley penal no restablece el orden jurídico, sino
que tiene por misión la de combatir la criminalidad considerada como
fenómeno social. La pena no tiene otro fin que la defensa social, es decir, fines
preventivos, de prevención general y de prevención especial. Pero los
positivistas ponían el acento en esta última, pues al admitir la existencia del
delincuente nato no creían en la eficacia intimidante de la pena. Mediante la
pena se trata de conseguir la readaptación social del delincuente, por medio de
su segregación por tiempo indeterminado. Así el aforismo de Enrico Ferri
decía:”un enfermo está en el hospital hasta sanarse”. La sanción no se impone
porque se delinque sino para que no se delinca. 8.2 Factores de la aparición de
Escuela Positiva De La Ciencia Criminal o Positivismo Criminológico Descrédito
de los principios de la Escuela Clásica como: • Exceso de formalismo por el uso
del método Lógico Abstracto. • Creer que se había agotado la construcción del
Derecho Penal. • No estudia al delincuente. • Se comprueba la ineficacia de las
concepciones clásicas para la disminución de la criminalidad. • Difusión de la
filosofía positivista: la observación es fuente del saber, no la especulación,
aquella es aplicada al estudio psicobiológico del hombre. • Se capta al mundo
desde el punto de vista causal. • El Estado al proteger demasiado al individuo
desprotege a la colectividad. El principal medio de difusión de esta escuela fue
la revista Archivi di psichiatria, scienze penali e antropologia criminale. Ermo
http://h1.ripway.com/ced 66 8.3 Concepto Escuela positiva. Cuerpo orgánico
de concepciones que estudian al delincuente, al delito y su sanción, primero en
su génesis natural, y después en sus efectos jurídicos, para adaptar
jurídicamente a las varias causas que lo produzcan los diversos remedios, que
por consiguientes serán eficaces. “La Escuela Positiva Penal es la dirección del
pensamiento que quiere comprender y en consecuencia ordenar la vida jurídica
de acuerdo a las leyes naturales, biológicas y sociológicas del individuo y de la
sociedad.” (Edmundo MEZGER). Se caracteriza por considerar primero al
delincuente y sólo luego al delito. Es una reacción contra la Escuela Clásica
que estudió solo el delito dejando de lado a la persona que comete un delito.
"La escuela criminal positiva no consiste únicamente, en el estudio
antropológico del criminal, pues constituye una renovación completa, un
cambio radical de método científico en el estudio de la patología socialcriminal,
y de los que hay de mas eficaz entre los remedios sociales y jurídico que nos
ofrece. La ciencia de los delitos y de las penas era una exposición doctrinal de
silogismos, dados a luz por la fuerza exclusiva de la fantasía lógica; nuestra
escuela ha hecho de ello una ciencia de observación positiva, que, fundándose
en la antropología, la psicología y la estadística criminal, y así de como el
derecho penal y los estudios penitenciarios, llega ha ser la ciencia sintética que
yo mismo la llamo Sociologia Criminal, y así esta ciencia, aplicando el método
positivo al estudio del delito, del delincuente y del medio, no hace otra cosa que
llevar a la ciencia criminal clásica el soplo vivificador de las ultimas e
irrefragables conquistas hechas por la ciencia del hombre y de la sociedad,
renovada por las doctrinas evolucionistas". (Enrico FERRI) Esta escuela es
caracterizado por considerar primero al delincuente y sólo luego al delito. Es
una reacción contra la Escuela Clásica. El positivismo criminológico es madre
del Derecho Penal positivo. El principal medio de difusión de esta escuela fue la
revista Archivi di psichiatria, scienze penali e antropologia criminale. 8.4
Denominación Se llama Escuela Positiva De La Ciencia Criminal o Positivismo
Criminológico porque aplica los métodos de la Observación y Experimentación
al campo de los fenómenos delictivos traducida en el método particular
Inductivo Experimental. 8.5 Supuestos 8.5.1 Ius puniend El derecho a imponer
sanciones pertenece al Estado a titulo de defensa social. 8.5.2 Legislación
penal La legislación penal debe estar basada en los estudios antropológicos y
sociológicos. 8.5.3 La ley penal La ley penal no restablece el orden jurídico,
sino que tiene por misión la de combatir la criminalidad considerada como
fenómeno social. 8.5.4 Método Usa el método es inductivo – experimental. La
Escuela Positiva se caracteriza por éste su método, el método científico. 8.5.5
Derecho Penal El Derecho Penal es rama de la Sociología Criminal, porque
aquél es producto social que se origina en la necesidad de vivir en sociedad y
que el Estado lo ejercita. El Derecho Penal no es autónomo. Ermo QUISBERT;
http://h1.ripway.com/ced 67 Los códigos penales sólo deben tener principios
generales para aplicarlos a distintas categorías de delincuentes. Esto se plasma
en el Proyecto de Código Penal italiano de 1921, elaborado por Enrico Ferri.
8.5.6 Delito y sus caracteres El delito es un fenómeno natural y social que debe
estudiarse como un ente real, actual y existente y es producido por factores de
orden biológico, físico y social que existen independientemente de las normas
jurídicas (Teoría de los Motivos Determinantes del Crimen). Los caracteres del
delito son: • El delito es una realidad del hombre, aparece con él, el delito es un
ente de hecho, no una creación de la ley, este sólo lo define. • El delito vulnera
la base social, no vulnera un código. • La gravedad del acto no depende del
resultado sino de la peligrosidad del autor. • Se combate el delito no por
justicia sino por preservación social. 8.5.7 Delincuente El delincuente es
aquella persona que comete delitos por influencias del medio en que vive. El
delincuente es una realidad concreta, es todo hombre que lesiona un derecho
ajeno y que representa un peligro social. Por eso el alienado, el idiota, el niño
pueden ser delincuentes, no por el resultado, sino por la falta de lucidez
mental y por su peligrosidad. El delincuente es siempre psicológicamente un
defectuoso, temporaria o permanentemente, es decir, que las causas psíquicas
por las cuales el delinque consisten en las condiciones irregulares en que se
desarrollan sus hechos psíquicos. Aceptan que, si alguien nace con una
anomalía psíquica, la sociedad puede provocar el desarrollo de esa anomalía.
El delincuente es aquel ser humano que tiene sentimientos de inferioridad y
falta de frenos inhibitorios de tipo genético - orgánico que lo condicionan a
cometer delitos. Aunque esta escuela rechaza el tipo de criminal determinado a
cometer delitos, niega al criminal nato, pero acepta que puede haber
delincuentes degenerados. Niega el libre albedrío. Distingue entre imputables e
inimputables. El DELINCUENTE es aquella persona que se deja determinar por
un motivo que es más fuerte en el momento de la comisión del delito. 8.5.8
Tipos de delincuentes Esta escuela no acepta “tipos” criminales. 8.5.9
Responsabilidad penal y el Determinismo La voluntad del hombre no juega
ningún papel en sus actos. El hombre no tiene libre albedrío. El ser humano
esta determinado a cometer delitos. El libre albedrío es una ilusión, la voluntad
humana esta determinada por influjos de orden social, físico y social. Funda la
responsabilidad criminal sobre la responsabilidad social y no sobre la
responsabilidad moral. La responsabilidad penal sustituye la responsabilidad
moral por la responsabilidad social, puesto que el hombre vive en sociedad y
será responsablemente social mientras viva en sociedad. El hecho de que si no
hay responsabilidad moral, no quiere decir que se pueden quedar excluidos del
derecho. Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Través De Las
Escuelas Penales Y Sus Representantes CED®, Centro de Estudios de
Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 68 8.5.10 Imputabilidad La
imputabilidad sigue la Teoría del Determinismo psicológico, abandonando la
imputabilidad moral (según unos) y la responsabilidad social. Pero otros
afirman que esta escuela aún establece la responsabilidad criminal en la
imputabilidad moral de los clásicos. La imputabilidad surge de la voluntad. Es
determinista al fundar la imputabilidad en la defensa social, pero no entendida
en sentido naturalista, ni meramente utilitario, por ello el Derecho Penal tiene
como medida la justicia y como límite el mínimo de sufrimiento individual
dentro del máximo de la defensa social. 8.5.11 Pena y sanción El concepto de
pena se sustituye por el de sanción por que esta palabra es más amplia que
pena. La sanción va de acuerdo a la peligrosidad del criminal. Las sanciones
deben durar mientras dure la peligrosidad del delincuente, y por eso son de
duración indeterminada. La naturaleza de la pena es la coacción psíquica. Su
fin es la defensa social. Acepta la coacción psíquica de la voluntad para
apartarse del delito, con esto esta negando el libre albedrío. 8.5.12 Fin de la
sanción La sanción tiene por fin la defensa social y su función debe ser
preventiva e intemporalEs decir un enfermo no entra al hospital con tiempo
prefijado sino hasta que se sane. La sanción debe ser preventiva antes de
represiva, se deben utilizar otras medidas antes que se cometa el delito (este es
el origen de las modernas instituciones de las Medidas de Seguridad). La
sanción se atiene a la peligrosidad y personalidad del delincuente y como
represión es inútil, no readapta. Busca la readaptación del delincuente. Y para
estos establece los Sustitutivos Penales éstas son medidas de carácter
económico, social, político que se aplican a las causas del delito para su
disminución (http://www.geocities.com/cjr212criminolog ia/sp.htm). 8.5.13
Técnica penal La técnica penal rechaza la proporcionalidad al resultado del
acto ejecutado, la sanción debe ser proporcional a la peligrosidad del
delincuente. La técnica penal se funda en la necesidad de defender a la
sociedad, no contra el acto sino contra el individuo socialmente peligroso. No
se debe castigar conforme a lo que dicen los Códigos, sino que tiene que haber
Sustitutivos Penales, por ejemplo menor de edad que comete asesinato no se lo
puede sancionar con 30 años de reclusión (CP, 252) antes debe estudiar sus
antecedentes, las causa porque cometió tal acto, las atenuantes, etc. 8.6
Diferencias con la Escuela clásica Para la Escuela Positiva la pena debe ser
útil. La Escuela Clásica no habla de utilidad. La Escuela Positiva busca la
readaptación del criminal. La escuela clásica solo ve el delito, y sanciona, no
ven al delincuente. La Escuela Positiva busca e investiga las causas del delito.
La escuela clásica no busca las causas del delito, ya que el delincuente actúa
en base a su libre albedrío. La Escuela Positiva algunas veces no sanciona al
delincuente, solo le aplica medidas Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho
de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 69 de seguridad; la
escuela clásica siempre sanciona al delincuente ya que no ve las causas que
llevaron al delincuente a cometer actos delictivos. 8.7 Representantes Cesare
Ezequiel Lombroso es el principal expositor de la Escuela Positiva italiana
juntamente con Enrico Ferri (Sociólogo) y Rafael Garófalo (jurista). 8.8
Lombroso, Cesare Ezequiel, http://www.geocities.com/cjr212criminologi
a/lombroso.htm 8.8.1 Resumen Principal expositor de la Escuela Positiva
italiana. Utiliza con el método experimental inductivo mediante la observación.
En su enfoque antropobiológico establece que: los delincuentes con delitos
graves se asemejan ya que tienen taras genéticas como: protuberancia en la
frente y en el cráneo, pómulos salientes y ojos achinados. El criminal nace con
diferencias del sujeto “normal” por causas genético hereditarias. Rompimiento
de los frenos inhibitorios. Los individuos determinados58 para el delito
sobrepasan los frenos inhibitorios que tienen las personas normales. Establece
una tipología—no obstante que la Escuela Positiva no la acepta tipologías—de
delincuentes: Atávico o nato, Epiléptico, Habitual, Loco, Loco-moral, Ocasional,
Pasional y Profesional 58 DETERMINISMO. Es aquella donde la acción humana
no se dispone con autonomía, sino que más bien es el resultado de influencias
tales como las pasiones, los deseos, las condiciones físicas y las circunstancias
externas fuera del control del individuo. El determinismo, afirma que cualquier
acontecimiento, mental o físico, responde a una causa, y así, una vez dada la
causa, el acontecimiento ha de seguirse sin posible variación. Esta teoría niega
cualquier posibilidad al azar o a la contingencia y peor aun al libre albedrío.
http://www.geocities.com/eqhd/determinismo.htm 8.8.2 Método Empieza su
investigación con el método experimental inductivo mediante la observación.
Fruto de la aportación de este método es su otra contribución: la imagen del
criminal nato. Nace ésta como resultado de su proyecto de establecer
relaciones entre el hombre histórico, el salvaje, el alienado, el normal y el
delincuente. Examinando el cráneo de un reincidente de hurto encuentra una
serie de anomalías atávicas, sobre todo una foseta occipital mediana y una
hipertrofia del vermis, análoga a la que se halla en los vertebrados inferiores.
Con este descubrimiento le parece resuelto el problema de la naturaleza y
origen del criminal, y formula su conclusión: los caracteres del hombre
primitivo y de los animales inferiores se reproducen en nuestros tiempos. El
delincuente es un salvaje resucitado por un fenómeno de atavismo, en el seno
de las sociedades civilizadas. El delincuente es un ser humano con
anormalidad somática y psíquica predeterminado a cometer un delito por
atavismo, epilepsia, locura moral, demencia. El delincuente por parecerse al
hombre primitivo, no diferencia entre un acto antijurídico y uno permitido por
el ordenamiento jurídico positivo. El delito está en la forma del cráneo, lo que
va contra la fundamentación clásica de la responsabilidad criminal: la
imputabilidad moral. 8.8.3 Enfoque Antropobiológico Como Cesare Lombroso
trabaja en un hospital empieza a estudia el cráneo de un delincuente salteador
de caminos llamado Videla. En ese cráneo encuentra ciertas protuberancias
que él considera como causas de delincuencia. Establece: • Los delincuentes
con delitos graves se asemejan. Que los delincuentes Ermo QUISBERT;
http://h1.ripway.com/ced 70 con delitos graves tenían alguna semejanza.
Tenían semejanzas en cuanto al mal atávico, de donde se origina su teoría del
criminal nato. • Los delincuentes con delitos graves en común tienen taras
genéticas. Como ser: o protuberancia en la frente y en el cráneo. o pómulos
salientes y, o ojos achinados. • El criminal nace con diferencias del sujeto
“normal”. Es diferente a las personas normales por causas genético
hereditarias. • Rompimiento de los frenos inhibitorios. Los individuos
determinados para el delito sobrepasan los frenos inhibitorios que tienen las
personas normales. 8.8.4 Tipología Lombrosiana En El Hombre Delincuente
establece su tipología (o, tipos de delincuentes): 8.8.4.1 Delincuente Nato O
Atávico Persona que esta determinada a cometer delitos por causas
hereditarias. Se basa en que la constitución biológica de ciertas personas les
lleva inexorablemente a la delincuencia. Es imputable59. 59 IMPUTABILIDAD.
Capacidad psíquica de una persona de comprender la antijuridicidad de su
conducta y de no adecuar la misma a esa comprensión. Se es imputable o no.
No hay términos medios. Pero algunas veces un sujeto deja de ser imputable
por las llamadas Causas De Inimputabilidad (CP, 17, 5) que son: (1)
Enfermedad mental, (2) Grave Insuficiencia de la Inteligencia, (3) Grave
Perturbación de la conciencia y (4) Ser menor de 16 años. INIMPUTABILIDAD.
Estado de incapacidad para conocer el deber ordenado por la norma y la
ineptitud de actuar, por cuenta propia, con arreglo a su mandato.
http://www.geocities.com/cjr212criminologia/inimputabilid ad.htm CAUSAS
DE INIMPUTABILIDAD. Situaciones que, si bien la conducta es típica y
antijurídica, hacen que no sea posible Presenta rasgos como ser: •
protuberancia en la frente, • pómulos y mentón salientes, • labios partidos y
algunas veces microcefalia. La critica a Cessare Lombroso le hace notar que no
hay criminal nato, por ejemplo los rasgos rudos y fuertes un campesino no
pueden hacer pensar que es de por sí un criminal, mas al contrario, hay
personas con rasgos finos que son criminales mas avezados 8.8.4.2
Delincuente Epiléptico Individuo que sufre de epilepsia60 y comete a causa de
esta enfermedad un delito. Es inimputable. Generalmente comete delitos
violentos. Otra característica de estos delincuentes es: siempre utilizan armas
blancas para cometer delitos violentos por ejemplo para diferenciarlos de un
impostor que quiere escudarse en su epilepsia en un delito violento, se debe
ver si el cuchillo ingresó varias veces y en un mismo ángulo, ya que es la
característica de estos delincuentes si acuchillan lo hacen en el mismo lugar y
en el mismo ángulo. 8.8.4.3 Delincuente Habitual Es la persona que observa
un género de vida delictiva al extremo de llegar a constituir un atribuir el acto
realizado al sujeto por no concurrir en él: salud mental, conciencia plena,
suficiente inteligencia o madurez psíquica (CP, 17, 5). 60 EPILEPSIA MAYOR o
GRAN MAL. Trastorno crónico del cerebro caracterizado por convulsiones o
ataques repetidos. El origen de los ataques puede estar en una lesión cerebral
subyacente, en una lesión estructural del cerebro, o formar parte de una
enfermedad sistémica, o bien ser idiopática (sin causa orgánica). Los ataques
epilépticos varían según el tipo de lesión, y pueden consistir en pérdida de
consciencia, espasmos convulsivos de partes del cuerpo, explosiones
emocionales, o periodos de confusión mental. Los estudios demuestran que
aunque la epilepsia no es hereditaria, existe un rasgo hereditario de
predisposición a padecerla que puede ser el responsable de algunos de los
casos idiopáticos. Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Través De
Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 71 tipo permanente de personalidad
criminal. Es imputable. Puede ser delincuente profesional, pero por lo menos
una parte considerable de su actividad es de carácter criminoso. La Reforma
Blattman al código penal boliviano de 1973 (Ley N°1768 , 10 de marzo de 1997)
elimina la regulación de delincuencia habitual y delincuencia profesional –que
estaba normado por el articulo 42—por su imprecisión y ambigüedad y
permitir la aplicación de medidas de seguridad de duraciones indeterminadas
sin que sea necesario que el autor hubiera cumplido pena por un delito
anterior, como se exige para el caso de reincidencia 8.8.4.4 Delincuente Loco
Es aquel en que el delito es la manifestación o revelación de una anomalía
mental, de su individualidad psíquica anormal. El delito en éstos no es más
que un episodio en su anomalía mental, es considerado criminalmente
inimputable (http://www.geocities.com/cjr212criminolog
ia/inimputabilidad.htm). En esta clase de delincuentes se considera al: •
alienado (enfermo mental o loco: Ver enfermedad mental
http://www.geocities.com/cjr212crim inologia/causasdeinimputabilidad.htm),
• al alcohólico, • al histérico (ataca más a mujeres). 8.8.4.5 Delincuente Loco-
Moral Estado psicopatológico que impide o perturba la normal valoración de la
conducta desde el punto de vista moral, pero dejando subsistente la capacidad
cognoscitiva y volitiva. Es imputable
(http://www.geocities.com/cjr212criminolog ia/imputabilidad.htm). 8.8.4.6
Delincuente Ocasional Persona, casi siempre normal, aunque de escasa
energía volitiva, que delinque por sugestión del ambiente o por motivo pasajero
sentimental o externo. Es imputable. Se trata de un delincuente primario, poco
o nada peligroso, generalmente exento de defectos psicológicos, pero
susceptible de convertirse en habituales. No tiene frenos inhibitorios. Esta
clase de delincuentes no puede refrenar sus impulsos, ante la ocasión
reacciona por impulso. Dentro de este tipo de delincuente están el
pseudocriminal (Es ocasional, no es un criminal, las circunstancias hacen que
cometa el delito) y el criminaloide (Persona que esta empezando a delinquir por
sugestión del ambiente). 8.8.4.7 Delincuente Pasional Aquel en que el delito
prorrumpe tempestuosamente, como un huracán psíquico, anulando la
voluntad e impidiendo la sana y normal recepción de los acontecimientos. Para
su imputabilidad o inimputabilidad requiere en todo caso un atento análisis
psicológico. 8.8.4.8 El Delincuente Profesional Profesional. Es el que participa
regularmente y como medio normal de vida, en una cultura criminal
perfeccionada y dotada de un cuerpo de aptitudes y conocimientos
especializados. Es imputable. El delincuente profesional de diferencia: 1. del
delincuente habitual, porque éste comete delitos de manera re- Ermo
http://h1.ripway.com/ced 72 gular pero no posee una destreza perfeccionada
y especializada; y, 2. del delincuente ocasional porque éste no se lanza al delito
de manera regular ni posee una aptitud especializada sino que comete algún
delito cuando se presenta la ocasión. La Reforma Blattman Al Código Penal
Boliviano De 1973 (Ley 1768 10 marzo 1997) elimina la regulación de
delincuencia habitual y delincuencia profesional –que estaba normado por el
articulo 42—por su imprecisión y ambigüedad y permitir la aplicación de
medidas de seguridad de duraciones indeterminadas sin que sea necesario que
el autor hubiera cumplido pena por un delito anterior, como se exige para el
caso de reincidencia. 8.8.5 Obras Historia de Roma. Que publica a los 15 años.
Fragmentos Médicos Psicológicos, Pavía, 1859. Dónde reseña que las heridas
deben desinfectarse con alcohol. Medicina Legal para Enajenados Mentales.
Pavía, 1863. Geografía Médica, Pavía, 1865. Ensayos de Higiene Tecnológica.
Pavía, 1865. La Acción de los Astros y los Meteoros sobre la Mente
Humana.Pavía, 1865. Medicina legalle nelle alienazioni mentali studiata col
metodo experimentale. Padúa, 1865. Causas de la Mortalidad en el Ejército
Italiano. Pavía, 1867. Mortalidad de los judíos en Verona.Pavía, 1867.
Rarísimos casos clínicos. Pavía, 1867. Estudios de Macrosomía. Pavía, 1867.
Tratado sobre la Difteria. Pavía, 1867. En 1883, el gobierno italiano, declaro la
causa de la pelagra61 se debe tal como Lombroso lo demostró en 1870, al 61
Pelagra. (Del it. pellagra). f. Med. Enfermedad con manifestaciones cutáneas,
digestivas y nerviosas, producida por falta de vitamina B1 en la alimentación.
Biblioteca de Consulta Microsoft® Encarta® 2003. © 1993-2002 Microsoft
Corporation. Reservados todos los derechos. maíz averiado, por tanto el
gobierno prohibió su consumo. Memorias sobre los Manicomios Criminales.
Pesaro, 1872. Genio e Follia. La Stela Editore. Roma, 1872. Donde expone la
teoría de que en realidad todos los genios están locos y que el genio, por tanto,
es un anormal. L'uomo delinquente. (El Hombre Delincuente) 1876. La primera
edición del trabajo más importante de Lombroso, L'uomo delincuente atrajo
mucha atención porque parecía demostrar la viabilidad de un estudio genuino
científico del comportamiento criminal. Es en esta obra donde desarrolla su
Antropología criminal utilizado sus instrumentos llamados plestismografo y
sus esfigmógrafos. La critica le hace notar a Cesare Lombroso que no hay
criminal nato, por ejemplo los rasgos rudos y fuertes un campesino no pueden
hacer pensar que es de por sí un criminal, mas al contrario, hay personas con
rasgos finos que son criminales mas avezados. La 5ta edición del L'uomo
delincuente consta de tres tomos: Tomo I.- L'Uomo, Tomo II.- Crimen, causas y
remedios, Tomo III.- Atlas. Contiene dibujos, fotografías de delincuentes,
cuadros, etc. Sulla medicina legalle del cadavere. (Medicina legal del cadáver) y
Tanatologia Forense, Turín, 1877, Estos dos libros para optar a la cátedra de
Medicina legal de la Universidad de Turín, ganando el concurso brillantemente,
el 2 de julio de ese mismo año. El hombre de genio. 1882. Reedición
aumentada de Genio e Follia. Troppo Presto. 1888. Il Delitto Politico (El delito
político) 1890 En colaboración con Luschi. Libro por demás polémico, pues
encontraron características criminales, en algunos de los máximos héroes de
Italia. La donna delinquente. (La mujer delincuente) 1893. Donde expone la
teoría de la Criminalidad por equivalencia: “El hombre comete delito, la mujer
se prostituye, la prostitucion es ‘su’ delito”. L'antisemitismo e le scienze
moderne. 1894. El crimen, causas y remedios 1899. Publicado posteriormente
como tomo II de L'Uomo delincuente. Ricerche sui Fenomeni Ipnotive e
Spiritici. 1901. El momento actual 1901.Sobre su breve etapa política
juntamente con Enrico Ferri, que era diputado por el Partido socialista. Archivo
de Psiquiatría, Antropología criminal y Ciencia penal 1880 Todos estos estudios
acerca la antropología y sociología criminal se empiezan a publicar en esta
revista. Rafael Garófalo es quien estipula y equilibra toda la teoría entre la
Antropología y la Sociología. Esta revista “es el memorial de la escuela”
(Bernardo de Quiroz, Constancio, profesor español) Ermo QUISBERT; Historia
CED®, Centro de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 73 8.8.6
Biografía Cesare Lombroso nace en Verona, de padres judíos. A los 15 años ya
publica dos ensayos. Su madre trata de influenciarlo para que estudie leyes,
pero prefiere medicina y egresa con méritos a los 23 años. En la Universidad de
Turín dicta cátedra en un solo paralelo, porque sus ideas no eran bien
recibidas ni aceptadas, además de enseñar trabaja en un hospital donde
empieza a desarrollar su teoría. Aquiaqui Comparar con “tres.doc” 8.9 Ferri,
Enrico http://www.geocities.com/cjr212criminologi a/ferriEnrico.htm 8.9.1
Resumen Enrico Ferri como fundador de la Escuela Sociológica, en su obra
Sociología Criminal da una oración fúnebre al Derecho Penal clásico. Indica
que el Derecho Penal solamente investiga el delito, es decir, solo hace
Criminalística y castiga al delincuente con lo que dice el Código Penal, no
examina las causas del delito. Debe buscar las causas por las cuales se
cometen delitos. Hace del Derecho Penal un capítulo de la Sociología Criminal.
El Derecho Penal pierde totalmente su autonomía. Tomo como propias el
método inductivo experimental. Utiliza este método para llegar a establecer las
causas del delito, en consecuencia ataca al hombre como causa fundamental.
Niega el libre albedrío. El hombre no es libre, sus libertades están restringidas
al marco jurídico establecido por el Estado. Explica la etiología del delito por
medio de su Teoría de los Motivos Determinantes del Crimen. Los motivos
están en 3 factores: • El Factor Antropológico (constitución orgánica, psíquica y
biosociales del delincuente). • Factor Cosmotelúrico (el clima, naturaleza del
suelo, la estación). • El Factor Social o Mesológico (densidad de población,
migración campo ciudad, alcoholismo, socialización imperfecta, moral, la
familia, costumbres). El delito es resultado de factores sociales que lo
determinan a infringir lo jurídicamente establecido, por eso Ferri basa el delito
en la responsabi-lidad social y no en la responsabilidad moral como la Escuela
Clásica. El hombre es respon-sable sólo por el hecho de vivir en sociedad. En el
delincuente actúa poderosamente el Factor Social, por más que
individualmente sea considerado como producto de fuerzas interiores
(voluntad, carácter, inteligencia, sentimientos, etc.) recibe de la sociedad un
conjunto de modos de obrar que determina sus actos futuros. Crea la Teoría de
la Peligrosidad, esta se determina atendiendo a la cualidad mas o me-nos
antisocial del delincuente y no a la del acto ejecutado. El Estado Peligroso es la
situa-ción individual que por diferentes circunstancias sociales, el sujeto está
en gran proclividad de caer en la delincuencia. Utiliza el método experimental y
la Estadística. Establece una tipología: delincuente nato, alienado, ocasional,
habitual y pasional. Establece su Teoría de los Substitutivos Penales, estas son
medidas de carácter económico, social, político que se aplican a las causas del
delito para su disminución. Aconseja implantar otra clase de penas: las
Medidas de Seguridad. Las cárceles no re- Ermo QUISBERT; Historia Del
Centro de Estudios de Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 74 adaptan. Es el
primero es exigir la inimputabilidad de los alienados. 8.9.2 Introducción A los
26 años publica Negación Del Libre Albedrío que se opone a la Escuela Clásica
diciendo: “el hombre no es totalmente libre, porque al hombre se le han
impuesto un marco de normas, sólo, dentro el cual es libre.”. Cesare Lombroso
critica a Enrico Ferri diciendo que no es bastante positivista y Ferri le responde
“que para ser bastante positivista tendría que estar midiendo cráneos”, lo que
finalmente acabará haciendo en la Escuela de Antropología de Guanapac. Los
aportes de Enrico Ferri son. • Teoría de los factores determinantes del delito •
Negación del libre albedrío • Inimputabilidad de los locos 8.9.3 Supuestos
8.9.3.1 Derecho Penal Hace del Derecho Penal un capítulo de la Sociología
Criminal. El Derecho Penal pierde totalmente su autonomía. 8.9.3.2
Responsabilidad criminal Niega el libre albedrío. El hombre no es libre, sus
libertades están restringidas al marco jurídico establecido por el Estado.
8.9.3.3 Delito Delito. Resultado de factores sociales que determinan a
traspasar lo jurídicamente establecido. Ferri asienta el delito en la
responsabilidad social y no en la responsabilidad moral como la Escuela
Clásica. El hombre es responsable sólo por el hecho de vivir en sociedad.
8.9.3.4 Delincuente En el delincuente actúa poderosamente el factor social, por
más que individualmente sea considerado como producto de fuerzas interiores
(voluntad, carácter, inteligencia, sentimientos, etc.) recibe de la sociedad un
conjunto de modos de obrar que determina sus actos futuros. Crea la Teoría de
la Peligrosidad. Ésta se determina atendiendo a la cualidad más o menos
antisocial del delincuente y no a la del acto ejecutado. Aconseja implantar otra
clase de penas: las Medidas de Seguridad. Dice “Las cárceles no readaptan”. Es
el primero es exigir la inimputabilidad de los alienados. 8.9.3.5 Método Utiliza
el método experimental- inductivo y la Estadística. Ferri, para fundamentar su
teoría se basa en hechos. 8.9.4 Teoría De La Peligrosidad O Estado Peligroso
Estado Peligroso. Situación individual que por diferentes circunstancias
sociales, el sujeto está en gran proclividad de caer en la delincuencia. ¿Como
se determina la peligrosidad? Ésta se determina atendiendo a la cualidad más
o menos antisocial del delincuente y no a la del acto ejecutado. 8.9.5 Teoría De
Los Motivos O Factores Determinantes Del Delito Explica la etiología del delito
por medio de su Teoría de los Motivos o factores determi- Ermo QUISBERT;
http://h1.ripway.com/ced 75 nantes del delito según el cual los motivos están
en tres factores: • Factor Antropológico (constitución orgánica, psíquica y
biosociales del delincuente). • Factor Cosmotelúrico (el clima, naturaleza del
suelo, la estación). • Factor Social o Mesológico (densidad de población,
migración campo ciudad, alcoholismo, socialización imperfecta, moral, la
familia, costumbres). 8.9.6 Tipología 8.9.6.1 Delincuente Nato Atavismo. (del
latín. atavus, abuelo + -ismo). Fenómeno de herencia discontinua que se
manifiesta por la reaparición de los caracteres de antepasados remotos y no
inmediatos. Es la reaparición de determinados caracteres procedentes de un
antepasado y que no se habían manifestado en las generaciones intermedias.
Se debe a una casual recombinación de genes o a condiciones ambientales
excepcionalmente favorables para su expresión en el embrión. En Ferri el
atavismo y la tendencia a la criminalidad son factores que determinan a un
individuo como delincuente. 8.9.6.2 Delincuente Loco Dentro este tipo esta el
enfermo mental. 8.9.6.3 Delincuente habitual O condicional o delincuente por
falta de restricciones (Pinatel). Hace del delito su forma de vida basándose en
habilidad y fuerza, por ejemplo el carterista. Este tipo de criminalidad ya va
contra la Escuela Clásica. Ferri y Cesare Lombroso ya estudian al delincuente.
La Criminología actual hace eso, estudiar al delincuente, las causas del delito,
etc., esto hace para fundamentar la profilaxis criminal o la Política Criminal.
8.9.6.4 Delincuente Ocasional Ve la ocasión para delinquir en que no hay
nadie que lo detenga o lo restrinja. Dentro esta esfera está quien comete un
accidente de tránsito con muerte (homicidio involuntario). 8.9.6.5 Delincuente
pasional Es el que comete el delito por pasión, por amor, por celos, por
sentimiento. 8.9.7 El Determinismo de EnricoFerri y La “Pena Difesa” Para
Enrico Ferri es el medio ambiente conjugado con el factor antropológico y el
factor cosmotelúrico que determinan la tendencia del individuo hacia el delito.
En Sustitutivos Penales, Ferri dice que se deben reemplazar las cárceles, por
ser causa de criminalidad. Es en las cárceles donde se forman individuos
resentidos hacia la sociedad y al salir de las cárceles cometen delitos más
atroces como una venganza a la sociedad que los condenó. Las cárceles deben
servir para la readaptación, no para su empeoramiento. Esto es la defensa del
reo a través de la proporcionalidad de la pena (pena difesa). 8.9.8 Los
Sustitutivos Penales Sustitutivos Penales. Medidas de orden económico,
político, administrativo, educativo, familiar, etc., distintas de la pena que debe
adoptar el Estado, actuando sobre las causas de delincuencia para hacerlas
disminuir. Actualmente se define a los sustitutivos penales como medios de
prevención social, Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Través De
Derecho™ http://h1.ripway.com/ced 76 se basan sobre el mismo fundamento
que la Política criminal y constituyen uno de sus medios de acción. Ferri
aconseja implantar como sustitutivos penales otra clase de penas: las Medidas
de Seguridad ya que afirma que las cárceles no readaptan y es el primero es
exigir la inimputabilidad de los alienados. 8.9.9 Los frenos inhibitorios Ferri se
pregunta si la miseria y el desempleo esta generalizado en todas las sociedades
¿Entonces porque no se llega al caos total? Porque hay gente que tiene frenos
inhibitorios que hacen que no se cometan delitos. Estos frenos inhibitorios casi
no resaltan en la gente que esta en las cárceles donde no existe una buena
administración, la conducta de los internos es totalmente violenta. Dentro de
estas cárceles se comete toda clase de delitos por ejemplo violaciones,
asesinatos, robos, etc. En esta clase de cárceles—sin una buena
administración—no entra ni la policía. Ferri en su libro Sustitutivos Penales
propugna reemplazar las cárceles porque son causa de criminalidad, dice
“nosotros debemos poner otra clase de castigos, no solamente la pena—
evidentemente para delitos graves—pero cárceles que tiendan a la readaptación
social, no cárceles que formen delincuentes, donde no hay una resocialización
debida. 8.9.10 Obra y publicaciones En la Negación Del Libre Albedrío dice que
el hombre no es libre. El hombre es libre sólo entro de un marco de normas.
Presentó su tesis en la que trata de demostrar que el libre albedrío es una
ficción, y que debe substituirse la responsabilidad moral por una
responsabilidad social. En 1912 se aprueba la creación de un Instituto de
Derecho Penal en la Universidad de Roma; Ferri es llamado a dirigirlo y lo
denomina Scuola di Applicazione Guirídico-Criminale. El curso estaba dividido
en cuatro partes: el delincuente, el delito, las sanciones y el procedimiento. En
1882 publicó Socialismo y Criminalidad. Publicó Avanti, periódico del partido
socialista durante muchos años. De sus varios libros el mejor conocido es
Sociología Criminal62 (1884) que considerado un texto básico de Criminología
moderna en la que establece que la causa de la criminalidad es la injusticia
social En Sustitutivos Penales dice que se deben implantar otras clases de
penas, como por ejemplo la readaptación. Las cárceles no consiguen ese fin.
Otros libros de Ferri son: Socialismo y la Ciencia Positiva (1894) y La Escuela
Positiva de Criminología (1901). En 1928 publicó Principios de Derecho Penal,
trabajo que contiene una presentación sistemática de los principios legales de
la Escuela Positiva de la Ciencia Criminal. Más libros de Enrico Ferri, ver:
www.marxists.org/archive/ferri/ L'abri du livre Sociologie Criminelle (1893)
Classiques des Sciences Sociales
www.uqac.ca/Classiques_des_sciences_sociales/class
iques/ferri_enrico/sociologie_criminelle/socio_crimin elle.html [Consultado:
martes, 08 de enero de 2008] 8.9.11 Biografía Ferri, Enrico, (25 febrero 1856
San Benedetto Po, Mantua, Lombardía 1856—12 abril 1929), jurista
parlamentario socialista italiano, criminólogo, disertante y profesor de Derecho
Penal. Continuó el estudio científico del delito que había empezado Cesare
Lombroso, aunque dando énfasis a los factores sociales y económicos. Se le
considera “padre” de la Escuela Positiva de la Ciencia Criminal. Defendió la
prevención del crimen contra los sistemas penales que enfatizaban sólo la
acción punitiva. 62 Sociología Criminal (1884) Text in English.
http://www.marxists.org/archive/ferri/criminalsociology/index.htm Ermo
http://h1.ripway.com/ced 77 Elegido al parlamento italiano en 1886 como un
radical pero en 1893 se paso al Partido Socialista italiano volviéndose miembro
prominente de la “intransigente ala revolucionaria” hablando contra la
participación de los socialistas en los gobiernos burgueses en los congresos de
la Segunda Internacional en 1900 y 1904. Luchó por que Italia tuviera un
código penal de corte positivista, y en 1921 presenta el proyecto realizado por
una comisión presidida por el mismo Ferri, aunque la situación política
dificultó la aprobación del proyecto, el partido fascista llegó al poder y se formó
una nueva comisión de la que formó parte Ferri cambiando así su posición
(socialista a fascista) y arruinando su fama, que nadie perdono al caer el
fascismo. El Código Italiano que Ferri compuso fue rechazado por el régimen
fascista. Un otro nuevo código fue aprobado en 1930. El Código Penal de
Argentina de 1921 fue basado en sus ideas. 8.10 Garofalo, Rafael
http://www.geocities.com/cjr212criminologi a/garofalo.htm 8.10.1
Denominación Acuña por primera vez el término de Criminología. Plasma las
ideas de Cesare Ezequiel Lombroso en fórmulas jurídicas. 8.10.2 El Delito El
delito. Es la violación de los sentimientos de piedad y probidad en la medida
media en que son poseídos por una sociedad determinada. Los sentimientos
pueden ser: • fundamentales como: el de piedad y de probidad; Cuando se
ataca la vida o la integridad corporal se está violando el sentimiento de piedad,
y cuando se desconoce la propiedad el de probidad. • secundarios como el
patriotismo, la religión, el honor, el pudor. 8.10.3 Teoría De Criminalidad La
Teoría de Criminalidad de Garófalo va contra la corriente de la época: la
Escuela positiva y además discrepa con el pensamiento ortodoxo de la Escuela
Clásica. La Teoría Criminal de Garófalo dice que es fundamental la herencia
endógena psíquica (instintos) ya que la mayoría de los delincuentes tienen una
variación psíquica. También habla de la anomalía moral, que hace que el
delincuente sea un ser inferior, no un ser normal. Esta anomalía es congénita,
no es adquirido. Garófalo toma el atavismo de Lombroso como una variación
psíquica y endógena. Fundamentalmente, aunque su criminal también puede
tener rasgos atávicos de características faciales. Considera al delincuente como
un anormal psíquico. Garófalo reconoce poca influencia a los factores
ambientales y centra su atención en los instintos personales. Por eso la
eliminación de las causas sociales sólo les va a traer beneficios limitados. No
acepta el determinismo 8.10.4 El Delincuente El delincuente. Es un anormal
psíquico. Es causado por una anomalía moral congénita. El medio tiene poca
influencia sobre el delincuente. 8.10.5 Teoría De La Temibilidad Establece su
Teoría de la Temibilidad para sancionar al autor de un delito. La temibilidad es
la perversidad constante y activa que hay que temer de parte del delincuente.
Ermo QUISBERT; Historia Del Derecho Penal A Través De Las Escuelas
http://h1.ripway.com/ced 78 Arturo Rocco critica esta teoría, dice que la
temibilidad no es característica del autor sino mas bien es repercusión social
de esa característica. 8.10.6 Tesis De La Peligrosidad Mas tarde se abandona
esta teoría y se la reemplaza por la Tesis de la Peligrosidad como base de la
responsabilidad criminal. Por ejemplo si alguien da un abortivo a una mujer no
embarazada, no se debe sancionar el daño objetivo, en realidad no lo hay, sino
la peligrosidad subjetiva que emana de la personalidad del autor. 8.10.7
Principios Enuncia Principios como: • La Prevención Especial como fin de la
pena. • La Teoría de la Defensa Social como base del derecho de castigar. •
Métodos de graduación de la pena. 8.10.8 Tipología Para que exista un
delincuente nato establece cuatro tipos: • El asesino. Criminal nato que no
tiene sentimientos de altruismo y de probidad, por lo que puede cometer delito
cuando se le presente la oportunidad. • El delincuente violento. Le falta
sentimiento de piedad, por lo que comete delitos violentos. • El ladrón. Son los
que atentan contra la probidad. Este sentimiento no tiene raíces profundas en
estos individuos. Le falta el sentimiento altruista y está influenciado por el
medio ambiente. • El delincuente lascivo. No encaja en las anteriores, podría
ser delincuente sensual. 8.10.9 Teoría De La Pena La pena debe estar de
acuerdo a la personalidad del delincuente y no del delito. Defiende la pena de
muerte. La cárcel no intimida a los asesinos, quizá allí cuenten con mayores
facilidades que en la vida libre, pero sí los intimida la pena de muerte, a la cual
debe serles aplicada. A la pena de muerte, lo llama “darwinismo natural”, es
decir propugna la aplicación de las leyes naturales de selección de la especie
humana. Afirma que si un hombre no puede vivir en sociedad, en una sociedad
que le da normas y por lo tanto las viola, entonces el hombre debe ser muerto.
Los asesinos deben ser castigados con la pena de muerte. Garófalo va contra la
teoría retributiva. Sostiene que el delito debe ser castigado, no por retribución,
sino porque se ha roto una norma fundamental—respeto a la vida— como lo es
en el asesinato. 8.10.9.1 Objeto De La Pena La pena tiene por objeto de
defender a la sociedad de los inadaptados y los socialmente peligrosos, en
casos graves, a los primeros se les debe aplicar la pena capital y a los segundos
abandonarlos en una isla. 8.10.9.2 Clases De Penas • Pena de muerte para los
asesinos. • Cadena perpetúa para los delincuentes violentos. • Trabajo en
colonias agrícolas de ultramar para los ladrones. 8.10.10 Obras Antes de
formar parte de la Escuela Positiva, Garófalo, había ya publicado algunos
escritos, que serian de mucha importancia para la nueva escuela, pues daba
las bases y la orientación jurídica necesaria, además de Ermo QUISBERT;
http://h1.ripway.com/ced 79 conceptos como: peligrosidad y prevención
especial y general. Entre sus obras se destacan: 1. Estudios Recientes Sobre La
Penalidad 2. Criterio Positivo De La Penalidad 3. Criminología Su
“Criminología” (1885) fue traducido al ingles por R. W. Millar (1914).Author
Garofalo, Raffaele, Edition Boston, Publication Name Little, Brown, and
Company, Year 1914, Language English La gran preocupación de Garófalo fue
la aplicación de la teoría Criminológica a la práctica, tanto en el aspecto
legislativo como en el judicial, así, hace el primer esquema de las penas de
acuerdo no al delito, sino a la clasificación del delincuentes. 8.10.11 Biografía
Nace en Nápoles, Italia, en 1851. Abogado y criminólogo italiano. Estudió en la
Universidad de Nápoles, en donde enseñó más adelante Derecho y Derecho
procesal penal. Luego de Enrico Ferri, es considerado el seguidor más
importante de Cesare Lombroso. Su contribución importante fue la
formulación de una teoría del "crimen natural". Esta teoría establece dos tipos
de delitos: los violentos y los delitos contra la propiedad. Bibliografía
GAROFALO, Rafael, Criminología: Estudio Sobre El Delito Y La Teoría De La
Represión, México: Ángel, 1885. GAROFALO, Rafael, El Delito Como Fenómeno
Social, Pamplona: Analecta, 2004. BERDUGO GOMEZ DE LA TORRE Ignacio.
Lecciones de Derecho Penal, Barcelona, Praxis, 1.999. DE TOLEDO Y UBIETO,
Emilio Octavio. Sobre el concepto de Derecho Penal, Universidad de Madrid,
1.981. FERRAJOLI, Luigi. Derecho y razón. Teoría del Garantismo Penal,
Madrid, Trotta, 1.995. FERRI, Enrrico. Los nuevos horizontes del Derecho y del
Procedimiento Penal. Centro Editorial de Gongora. Madrid, España. 1887.
FERRI, Enrrique. Principio de Derecho Criminal. Editorial Reus. Madrid,
España. 1933. FORERO FORERO, Claudia Helena. “Principios
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Arizmendi Posada”. No.2. 2000 GUNTER, Jakobs. Derecho Penal. Parte
General. Madrid, Marcial Pons, 1.995. JIMENEZ DE ASUA, Luis. Tratado de
Derecho Penal, tomo II. Buenos Aire, Argentina. 1950. PEREZ, Alvaro. Curso
de Criminología. Editorial Temis. Bogotá, Colombia. 1986. PESET, Jose L. y
PESET, Mariano. Lombroso y la Escuela Positivista Italiana. CSIC. Madrid,
España. 1975. ROXIN, Claus. Derecho Penal General. Civitas, Madrid. 1.996.
SAINZ CANTERO, Jose. La Ciencia del Derecho Penal y su Evolución. Bosh,
S.A.. Barcelona, España. 1975. VELASQUEZ VELASQUEZ, Fernando. Derecho
Penal. Parte General, Bogotá, Temis, 1.994. Cop

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1 ETAPA PRE-CIENTÍFICA DE LA HISTORIA DEL DERECHO PENAL

Si partimos del supuesto de que el delito es como la enfermedad al hombre,

Esta sanción se apoya en cierta sanción mágico—religiosa.

1.1 Formas Primitivas De Punición

1.2.2 La Composición (Del latín componere ‘arreglar’, ‘conciliar’). Tarifación

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