SEMANA 14 - 03/09/22

FENECIMIENTO Y DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

CAUSALES DE FENECIMIENTO – ART 318 CC

a. Muerte
b. Por invalidación del matrimonio
c. Por separación de cuerpos (importante): se tomará en cuenta que se produjo el
abandono o la separación de hecho. La separación de hecho de por sí lleva al
fenecimiento, no a la liquidación, de la sociedad de gananciales. A veces hay gente que
se separa, pero nunca se divorcia, etc.
d. Divorcio: Se produce desde la notificación. Pierde en caso de abandono.
e. Declaración de ausencia
f. Cambio de régimen patrimonial: sea de mutuo acuerdo, judicial…

FENECIMIENTO DE LA SOCIEDAD

Se procederá de la siguiente forma:

a. Se pagarán las cargas y deudas de la sociedad:

b. Se devolverán los bienes propios que quedaren

c. Los bienes que quedaren (el remanente) serán los gananciales de los cónyuges, los cuales
serán repartidos en forma equitativa.

COMUNIDAD POST GANANCIAL

 Desde el fenecimiento hasta la liquidación.

 Características:
 Comunidad de bienes con titularidad de los cónyuges o herederos.
 Activo: se aplican algunas reglas como la subrogación real (si se vendió un bien social y
después de la separación de hecho con ese fondo se compra un bien social, la época
de adquisición fue antes), época de adquisición, presunción de ganancialidad,
 Pasiva: Gestión y administración de los bienes.

OPERACIONES LIQUIDATORIAS – ART 322 Y 323

1. Inventario: se excluye el menaje ordinario del hogar en determinados casos.

2. Fosa de liquidación propiamente dicha:

 Pagas las deudas ¿a qué deudas se refiere? Dentro de la liquidación, inventario

valorizado de los muebles, no entra objetos de uso personal ni doméstico.
 Restituir bienes propios (bienes muebles)
 Remanente: gananciales (50%)
 Atribución hogar conyugal en determinados casos.

El Proyecto de reforma no ha cambiado nada respecto al menaje ordinario del hogar, así que
se sigue excluyendo objetos como la vajilla, electrodomésticos, etc.
PROYECTO DE REFORMA SOBRE EL 322

La separación de cuerpos disuelve el vínculo de matrimonio. Antes subsistía el vínculo de

patrimonio.

2 clases de divorcio: Divorcio absoluto y divorcio relativo o Divorcio y separación de cuerpos o

relajamiento de la sociedad conyugal

El legislador trata de darle más tiempo a los cónyuges para que pueda proceder la
reconciliación.

El proyecto de reforma ha mantenido este sistema de divorcios, lo que no ha mantenido es el

divorcio planteado en causales (art 332). Se mantienen tanto el divorcio como la separación de
cuerpos y mantienen los mismos efectos jurídicos, pero modifica el art. 333. Art 333
desaparece 10 causales, aparecen solo 3.

En algunos países hay tendencia a aumentar más causales como el adulterio virtual, etc. No
obstante, el docente considera la posición de la reforma como adecuada.

La tendencia de este proyecto va por una parecida a la del Código Civil y Comercial argentino
(art 435) y brasileño en el sentido de ir por el divorcio incausado (sin causa alguna). En el Perú,
la separación convencional encontramos divorcio incausado (“de mutuo acuerdo”).

Agrega:

Artículo 333-A.- Propuesta reguladora de los efectos del divorcio y separación de cuerpos.

El o los cónyuges que pretendan el divorcio o separación de cuerpos deberán acompañar a la

demanda o solicitud una propuesta reguladora de sus efectos personales y patrimoniales en
relación con ellos, así como de los hijos menores de edad o con alguna discapacidad. De igual
modo lo hará el otro cónyuge, en su caso.

Artículo 333-B.- Contenido de la propuesta reguladora.

1. La propuesta reguladora debe contener las cuestiones relativas a la atribución de la

vivienda, distribución de los bienes, eventuales compensaciones económicas entre los
cónyuges, el ejercicio de la responsabilidad parental, la comunicación parental, los alimentos y
cualquier otro aspecto de interés de los cónyuges o la familia.

2. El juez evaluará la propuesta en la audiencia y resolverá observando el interés familiar.

Artículo 334.- Titulares de la acción de separación de cuerpos.

Si alguno de los cónyuges se encuentra en un régimen de capacidad de ejercicio restringida,

asistencia o ausencia y no puede ejercer la acción, está autorizado a hacerlo cualquiera de sus
ascendientes, descendientes o parientes colaterales por consanguinidad en segundo grado si
se funda en la causal de separación de hecho.

Se derogan: art. 335, 336, 337, 338, 339, 340, 342, 343

Artículo 344.- Revocación de consentimiento.

Cuando se solicite el divorcio o la separación convencional cualquiera de los cónyuges puede
revocar su consentimiento dentro de los diez días naturales siguientes a la audiencia en el
proceso judicial, trámite notarial o administrativo.

Artículo 345.- Responsabilidad parental y alimentos en el divorcio y separación de cuerpos.

1. En caso de divorcio o separación de cuerpos, el juez fija el régimen concerniente al ejercicio

de la responsabilidad parental que es ejercida por ambos padres, salvo que en el proceso
judicial se haya acreditado que alguno de estos haya incurrido en causal específica de
suspensión o pérdida de la misma. El juez dispondrá cuál de los padres ejercerá la tenencia o si
esta será compartida.

2. El juez dispondrá las medidas correspondientes para salvaguardar la efectividad del régimen
de comunicación entre los padres e hijos, tanto con el padre o madre que no ejerce la
tenencia, como cuando sea compartida, a fin de garantizar el derecho del niño y adolescente
de mantener una relación fluida y saludable con ambos padres, considerando la opinión del
niño o adolescente

3. La sentencia establecerá además los alimentos de los hijos y los de la mujer o el marido.

4. El juez, considerará lo que ambos cónyuges propongan o consensuen de acuerdo a sus

propuestas reguladoras, siempre que no se perjudique los intereses de los integrantes del
grupo familiar, particularmente de los hijos menores de edad o con alguna persona sujeta a
capacidad de ejercicio restringida o asistencia.

Se deroga art. 345 A, 348, 349

Artículo 351.- Reparación del cónyuge inocente.

1. El cónyuge a quien el divorcio produce un desequilibrio manifiesto que signifique un

empeoramiento de su situación económica y que tiene por causa el vínculo matrimonial y su
ruptura, tiene derecho a una compensación. Esta puede consistir en una prestación única, en
una renta por tiempo determinado o, excepcionalmente, por plazo indeterminado.

2. Puede pagarse con dinero, con el usufructo de determinados bienes o de cualquier otro
modo que acuerden las partes o decida el juez.

Agrega:

Artículo 351-B.- Fijación de compensación económica.

1. Los cónyuges propondrán un convenio regulador de la compensación económica. En su

defecto, y a pedido de cualquiera de los cónyuges, el juez determinará su procedencia, monto
y modo de prestarlo de acuerdo a los siguientes criterios:

a) La dedicación que cada cónyuge brindó a la familia y a la crianza y educación de los hijos
durante la convivencia y la que debe prestar con posterioridad al divorcio;

b) La edad y el estado de salud de los cónyuges y de los hijos;

c) La capacitación laboral y la posibilidad de acceder a un empleo del cónyuge que solicita la

compensación económica;
d) La colaboración prestada a las actividades mercantiles, industriales o profesionales del otro
cónyuge;

e) La atribución de la vivienda familiar, y si recae sobre un bien ganancial, un bien propio o un

inmueble arrendado. Se determinará quien hará pago de las acreencias de la vivienda familiar;
así como de los gastos de arrendamiento y mantenimiento.

f) La pérdida eventual de derechos y/o beneficios percibidos en función del matrimonio.

2. La petición de compensación económica se presentará con la demanda de divorcio, en todo

caso el derecho a reclamarla caduca a los seis meses de haberse dictado la sentencia de
divorcio.

Artículo 351-C.- Indemnización por el daño producido.

El cónyuge que no generó la causal podrá solicitar la indemnización de los daños generados en
su perjuicio.

Artículo 354.- Plazo de conversión

Transcurrido un mes de notificada la sentencia, la resolución de alcaldía o el acta notarial de

separación convencional, o la sentencia de separación de cuerpos, cualquiera de los cónyuges,
basándose en ellas, podrá pedir, según corresponda, al juez, al alcalde o al notario que conoció
el proceso, que se declare disuelto el vínculo del matrimonio.

De aprobarse esta propuesta los abogados estarían más preocupados en el sentido de llegar a
aprobar la descompensación económica que ha producido este matrimonio.

ADULTERIO

Hay parejas que de mutuo acuerdo deciden incorporar a un tercero a la relación con
consentimiento de ambos cónyuges. Ahí no se podría considerar un acto de adulterio, pero
esto puede provocar que el otro cónyuge siga viendo a la tercera persona y continúe
manteniendo relaciones con esta tercera persona y cometa adulterio.

No podría solicitarse indemnización al amante porque no se tiene ningún vínculo. No se puede

extender la responsabilidad a un tercero.

Jurisprudencia chilena: si el tercero afecta a la persona sabiendo que era casada, provoca un
daño a la pareja y en ese caso sí podría darse una indemnización ya que la tercera persona es
consciente del daño que causa, por lo tanto, no actúa de buena fe. (El profesor no concuerda
con dicho argumento de pretender evidenciar “dolo” en la actuación del tercero, sería hablar
de un deber de cuidado de no meterme en relaciones de personas casadas, sería extender ello
inapropiadamente).

Resolución N° 038-2021 Sunarp, que plantea sobre si es que procede la inscripción del divorcio
si uno de los cónyuges inscribió antes una unión de hecho, el fundamente rescatable es: “si
bien la inscripción del divorcio puede originar una situación atípica e incongruente con la unión
de hecho ya inscrita, a su vez generaría una publicidad discordante respecto de la obligación
jurídica en la que se encontró el señor X”.
Es decir, había un caso previo, esta persona estaba casada, pero a su vez registró una unión de
hecho, y cuando va a inscribir su divorcio se verifica que este señor también tenía inscrita una
unión de hecho.

“Eventual contradicción que salva correlacionando ambas partidas pues precisamente la

inscripción de divorcio advertirá a los terceros de su existencia enervando la buena fe de estos
en tanto se dilucide judicialmente el eventual conflicto.

Esto es, se permite de hecho, inscribo el divorcio y esto alertará a las futuras convivientes de
que esta persona estuvo casada y se divorció. “Lo contrario a esto es si no se permitiera la
inscripción de divorcio por encontrarse inscrito una unión de hecho, podría no solo privarse de
la protección que rige el registro de los legítimos beneficiarios, sino preferirlos excluirlos frente
a los eventuales adquirentes de buena fe de los bienes que podrían haber surgido de ambos
hechos jurídicos; por ello, el registro en tanto tutela la seguridad jurídica esta llamado a evitar
conflictos no propiciables, la situación expuesta queda graficada en el tema de superposición
de derechos que emanan tanto de la unión de hecho inscrita y del divorcio que es materia de
rogatoria del presente Tribunal”

Al final Sí procede la inscripción, en virtud de que ellos dicen que hay que darle publicidad y
esto evitaría en un futuro algún conflicto social.

Se evidencia la importancia de la Inscripción, como es que se permitió la inscripción de una

unión de hecho estando una persona casada, puede suceder ¿? Sí, por supuesto, en el caso
cuando exista buena fe.

Además, estas dos inscripciones no son incompatibles pues no se tratan ambos de

matrimonios sino de un divorcio, esto en todo caso conllevaría a que se haga además la
liquidación conjunta del matrimonio como del divorcio.

Continuando con los PLAZOS DE CADUCIDAD

Artículo 339.- Caducidad de la acción

La acción basada en el artículo 333, inciso 1, 3, 9 y 10, caduca a los seis meses de conocida la
causa por el ofendido y, en todo caso, a los cinco años de producida.

No conocí que mi esposa me fue infiel por muchos años, tenía una doble vida, y después de 4
años conozco y puedo demandar, tomando en cuenta este artículo, cuando esta persona ha
venido incumpliendo el deber de fidelidad.

La que se funda en los incisos 2 y 4 caduca a los seis meses de producida la causa.

Implica la violencia y la injuria grave, se supone que son actos que inmediatamente uno los
conoce por lo tanto tienen un plazo menor.

Sobre el tema de ejercicio de la patria potestad, hay un tema por supuesto, sin perspectiva de
género, la visión hoy en día del sistema judicial en procesos familiares y temas de divorcio, se
habla mucho de la perspectiva de género.

Artículo 340.- Efectos de la separación convencional respecto de los hijos

Los hijos se confían al cónyuge que obtuvo la separación por causa específica.
Es decir, se confía al cónyuge inocente.

(…) a no ser que el juez determine, por el bienestar de ellos, que se encargue de todos o de
alguno el otro cónyuge o, si hay motivo grave, una tercera persona. Esta designación debe
recaer por su orden, y siendo posible y conveniente, en alguno de los abuelos, hermanos o
tíos.

De repente no tiene la capacidad para darle la protección educación el juez puede darle la
preferencia al otro cónyuge.

O si alguno de ellos es por ejemplo esquizofrénico debe dárselo al otro cónyuge.

Sin ninguno de los cónyuges está en capacidad entonces se les daría, en ese orden, a los
abuelos, a los hermanos y sino tíos.

(…) Si ambos cónyuges son culpables, los hijos varones mayores de siete años quedan a cargo
del padre y las hijas menores de edad, así como los hijos menores de siete años al cuidado de
la madre (¿un padre no puede cuidar a una hija? Profesor: Yo creo que sí, ahí hay una
perspectiva de género), a no ser que el juez determine otra cosa.

El padre o madre a quien se haya confiado los hijos ejerce la patria potestad respecto de ellos.
El otro queda suspendido en el ejercicio, pero lo reasume de pleno derecho si el primero
muere o resulta legalmente impedido.

Esto no es definitivo, puede variar de acuerdo al siguiente artículo:

Artículo 341.- Providencia judiciales en beneficio de los hijos

En cualquier tiempo, el juez puede dictar a pedido de uno de los padres, de los hermanos
mayores de edad o del consejo de familia, las providencias que sean requeridas por hechos
nuevos y que considere beneficiosas para los hijos.

Artículo 342.- Determinación de la pensión alimenticia

El juez señala en la sentencia la pensión alimenticia que los padres o uno de ellos debe abonar
a los hijos, así como la que el marido debe pagar a la mujer o viceversa.

A los hijos menores de edad o que lleven estudios superiores exitosos, para la cónyuge o el
cónyuge puede abonarle pensión de alimentos toda vez que uno de ellos se queda realizando
labores del hogar, cuestiones domésticas.

Artículo 343.- Pérdida de derechos hereditarios

El cónyuge separado por culpa suya pierde los derechos hereditarios que le corresponden.

Artículo 344.- Revocación de consentimiento

Cuando se solicite la separación convencional cualquiera de las partes puede revocar su

consentimiento dentro de los treinta días naturales siguientes a la audiencia.

Artículo 345.- Patria Potestad y alimentos en separación convencional

En caso de separación convencional o de separación de hecho, el juez fija el régimen

concerniente al ejercicio de la patria potestad, los alimentos de los hijos y los de la mujer o el
marido, observando, en cuanto sea conveniente, los intereses de los hijos menores de edad y
la familia o lo que ambos cónyuges acuerden.

Son aplicables a la separación convencional y a la separación de hecho las disposiciones

contenidas en los Artículos 340 último párrafo y 341. (Respecto al ejercicio de la
responsabilidad parental y patria potestad)

Artículo 346.- Efectos de la reconciliación de los cónyuges

Cesan los efectos de la separación por la reconciliación de los cónyuges. Si la reconciliación se

produce durante el juicio, el juez manda cortar el proceso. Si ocurriere después de la sentencia
ejecutoriada, los cónyuges lo harán presente al juez dentro del mismo proceso.

Tanto la sentencia como la reconciliación producida después de ella se inscriben en el registro

personal.

Reconciliados los cónyuges, puede demandarse nuevamente la separación sólo por causas
nuevas o recién sabidas. En este juicio no se invocarán los hechos perdonados, sino en cuanto
contribuyan a que el juez aprecie el valor de dichas causas.

Artículo 347.- Suspensión del deber de cohabitación

En caso de enfermedad mental o contagiosa de uno de los cónyuges, el otro puede pedir que
se suspenda la obligación de hacer vida común, quedando subsistente las demás obligaciones
conyugales.

DIVORCIO

Artículo 350.- Efectos del divorcio respecto de los cónyuges

Por el divorcio cesa la obligación alimenticia entre marido y mujer.

Si se declara el divorcio por culpa de uno de los cónyuges y el otro careciere de bienes propios
o de gananciales suficientes o estuviere imposibilitado de trabajar o de subvenir a sus
necesidades por otro medio, el juez le asignará una pensión alimenticia no mayor de la tercera
parte de la renta de aquél.

Osea, si el cónyuge aún siendo culpable no puede subsistir por sus propios medios, se podría
también establecer una pensión de alimentos en atención al Principio de Solidaridad Familiar.

Debe analizarse si es que tiene o no parientes que puedan apoyarlo con los alimentos.

El ex-cónyuge puede, por causas graves, pedir la capitalización de la pensión alimenticia y la

entrega del capital correspondiente.

El indigente debe ser socorrido por su ex-cónyuge, aunque hubiese dado motivos para el
divorcio.

Las obligaciones a que se refiere este artículo cesan automáticamente si el alimentista contrae
nuevas nupcias. Cuando desaparece el estado de necesidad, el obligado puede demandar la
exoneración y, en su caso, el reembolso.

Artículo 351.- Reparación del cónyuge inocente

Si los hechos que han determinado el divorcio comprometen gravemente el legítimo interés
personal del cónyuge inocente, el juez podrá concederle una suma de dinero por concepto de
reparación del daño moral.

Separación por daño moral.

Artículo 352.- Pérdida de gananciales por el cónyuge culpable

El cónyuge divorciado por su culpa perderá los gananciales que procedan de los bienes del
otro.

Artículo 353.- Pérdida de derechos hereditarios entre cónyuges divorciados

Los cónyuges divorciados no tienen derecho a heredar entre sí.

PREGUNTA: ¿Qué pasa si el padre que no tiene la tenencia no tiene dinero para cumplir con los
alimentos?

Luego de la liquidación, debe analizarse la condición económica de cada cónyuge, eso debe
determinarlo el juez. El hecho que te diga que tienes que pasar los alimentos se hace tomando
en cuenta las condiciones y posibilidades del obligado.

Aun siendo el cónyuge culpable, no se le puede exigir alimentos si no está en las posibilidades.

Se ha modificado mucha normativa actualmente en el tema de Alimentos.

Artículo 359.-Consulta de la sentencia

Si no se apela la sentencia que declara el divorcio, ésta será consultada, con excepción de
aquella que declara el divorcio en mérito de la sentencia de separación convencional.

Artículo 360.- Continuidad de los deberes religiosos

Las disposiciones de la ley sobre el divorcio y la separación de cuerpos no se extienden más

allá de sus efectos civiles y dejan íntegros los deberes que la religión impone.

Es interesante esta norma “deberes que la religión impone”. En la religión no se mete el

Estado.

Capitalización de la pensión alimenticia, se calcula el monto adeudado por alimentos desde la

fecha de la separación.

Respecto al 345-A

Según la causal de separación de hecho en donde no hay culpables para la determinación de la

indemnización de hacerse recurrir a los ciertos elementos del tipo o dolo a efectos de
identificar al más afectado.

Obligación de los juzgadores, sin reparar la instancia de donde se encuentre el expediente, de

establecer el monto indemnizatorio o la adjudicación preferente a los biens de la sociedad
conyugal al cónyuge perjudicado y cuando este ha acreditado el daño en el proceso.

SUFICIENCIA PROBATORIA PARA ACREDITAR EL PERJUCIO.

Debe acreditarse objetivamente.

El divorcio trae como consecuencia el cese de la obligación alimentaria, salvo que se haya dado
un proceso de alimentos en el que se fijó pensión alimenticia, en cuyo caso podrá resolverse
en el proceso de divorcio, siempre que haya pretendido por las partes.

¿El juez puede declarar de oficio alimentos para el cónyuge inocente del divorcio? Sí puede, en
caso no tenga medios para subsistir.

El juez no puede declarar el divorcio si el demandante no ha probado su pretensión. El juez

debe ser pro matrimonio.