0% encontró este documento útil (0 votos)
41 vistas39 páginas

Módulo 2 - Lectura 4

Descargar como pdf o txt
Descargar como pdf o txt
Descargar como pdf o txt
Está en la página 1/ 39

Control judicial de audiencia pública

Control judicial de audiencia pública

Referencias

Video conceptual

Revisión del módulo


LECCIÓN 1 de 4

Control judicial de audiencia pública

El Sr. Julio Gonzales se acerca a su estudio solicitando


asesoramiento sobre una audiencia pública en la que desea ser
parte. ¿Qué debe acreditar el Sr. Gonzales para que se le permita ser
parte de la audiencia pública?

El control judicial de los actos administrativos que deben ser


precedidos de audiencia pública o de otras formas de
participación ciudadana

Tal como hemos visto, la intervención de los interesados, tanto en el


procedimiento administrativo como en el proceso judicial, estuvo ligada a la
detentación de un derecho subjetivo, interés legítimo, derecho de incidencia
colectiva o interés difuso. Sin embargo, la vigencia de nuevos paradigmas y
el avance del concepto de la democracia participativa han ido motivando, en
el derecho comparado, la estructuración de diversos mecanismos que
permiten la injerencia del ciudadano en la toma de decisiones estatales.
Entre estas figuras se destacan el lobby, los documentos de consultas, las
audiencias públicas, el acceso a la información pública, entre otras.

En relación con esta tendencia mundial, en nuestro país se dictó, hace unos

años, el Decreto 1172/031 que, entre otros aspectos (como lo relativo al


régimen del lobby y a la participación en la elaboración de normas generales),
vino a regular lo relativo al derecho de acceso a la información pública y al
régimen de audiencias públicas en el ámbito del Poder Ejecutivo Nacional.
Esta norma dispone, en sus considerandos, lo siguiente: 

[1] Decreto 1172. Acceso a la Información Pública. (2003). Poder Ejecutivo Nacional. Recuperado de

https://bit.ly/2RSqFjJ 

Que el derecho de acceso a la información pública es un


prerrequisito de la participación que permite controlar la
corrupción, optimizar la eficiencia de las instancias
gubernamentales y mejorar la calidad de vida de las personas al
darle a estas la posibilidad de conocer los contenidos de las
decisiones que se toman día a día para ayudar a definir y

sustentar los propósitos para una mejor comunidad.2

[2] Decreto 1172. Acceso a la Información Pública. (2003). Poder Ejecutivo Nacional.

Recuperado de https://bit.ly/2RSqFjJ
A partir de ello, se impone la necesidad de analizar lo relativo a estos dos
últimos mecanismos en virtud de su preponderancia cualitativa y cuantitativa
en la actualidad.

Funcionalidad política y jurídica de las audiencias públicas

La audiencia pública es un procedimiento administrativo que posibilita la


participación de los ciudadanos y un mecanismo de consenso de la opinión
pública. No consiste pura y exclusivamente en un cauce de gestión que
permite mayor injerencia de los ciudadanos en las decisiones, sino que se
trata también de una exigencia jurídica.

En el ámbito nacional, algunos marcos regulatorios de los servicios públicos

como el del gas natural3 y la energía eléctrica4 prevén la obligatoriedad de la


instrumentación de las audiencias públicas previo al dictado de algunos
actos administrativos como aquellos que disponen la modificación tarifaria
(Gordillo, 2000). También, se ha dispuesto su implementación en el marco de

la renegociación de los contratos dispuesta por la Ley 25.5615.

[3] Ley 24076. Gas Natural. (1992). Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de https://bit.ly/3cs57nx

[4] Ley 24065. Energía Eléctrica. (1992). Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de https://bit.ly/3cotjat 

[5] Art. 9. Ley 25561. Ley de emergencia pública y de reforma del régimen cambiario. (2002). Congreso de la

Nación Argentina. Recuperado de https://bit.ly/30wGFvV 


A nivel provincial, la Ley 8835 en su artículo 20 autorizó al Ente Recaudador
de Servicios Públicos (en adelante ERSEP) a la convocatoria de audiencias

públicas6. En consonancia con ello, dicho organismo mediante el Anexo “B”


de la Resolución General N.º 3 previó el mecanismo de participación pública
en:

[6] Art. 20, Ley 8835. Carta del Ciudadano. (2000). Legislatura de la Provincia de Córdoba. Recuperado de

https://bit.ly/3n2n6WH

cuestiones técnico-económicas, regulatorias o de control de los


servicios públicos; de conflictos entre usuarios, prestadores y
municipios o de cualquier otro asunto en el que, por su
trascendencia social o complejidad, fuera necesario, oportuno o
conveniente recabar la participación simultánea y contradictoria

de los actores involucrados.7

[7] Art. 3, Anexo B. Resolución General N.º 3. (2001). Ente Regulador de Servicios Públicos.

Recuperado de https://bit.ly/2RYFMIv

Además, le atribuye a la audiencia pública un carácter consultivo y no

vinculante8 destinado a garantizar transparencia y eficiencia en la toma de


decisiones. De ello, se deriva que las posiciones, opiniones, información y
todos los elementos que se aporten de una manera válida durante el
procedimiento deberán ser tomados en consideración y valorados por la
autoridad regulatoria.

[8] Art. 2, Anexo B. Resolución General N.º 3. (2001). Ente Regulador de Servicios Públicos. Recuperado de

https://bit.ly/2RYFMIv

El procedimiento. El procedimiento de audiencia pública deberá respetar los


principios de juridicidad, informalismo, participación, oralidad, instrucción e
impulso de oficio, gratuidad y economía procesal. La decisión que disponga
la convocatoria a audiencia pública deberá ser notificada a los sujetos que
puedan resultar alcanzados por la decisión que se adopte y deberá dársele la
difusión y publicidad adecuada. Este último aspecto es de suma importancia
a los fines de lograr la concurrencia de la mayor cantidad de interesados
posibles.

En consonancia con ese objetivo, el artículo 7 del aludido cuerpo normativo


dispone que “la convocatoria deberá darse a conocer mediante la publicación

en el Boletín Oficial de la Provincia de la resolución que así lo disponga”9, y


que la misma deberá ser difundida, por al menos tres días sucesivos con una
antelación no menor a veinte días hábiles de la fecha de la audiencia,
mediante aviso en por lo menos un diario de circulación provincial y, además,
en su caso, en otro de alcance en el lugar de celebración de la audiencia.
“También podrá disponerse la difusión adicional a través de medios de

comunicación radial, televisiva o electrónica”10.

[9] Art. 7, Anexo B. Resolución General N.º 3. (2001). Ente Regulador de Servicios Públicos. Recuperado de

https://bit.ly/2RYFMIv 
[10] Art. 7, Anexo B. Resolución General N.0 3. (2001). Ente Regulador de Servicios Públicos. Recuperado de

https://bit.ly/2RYFMIv

En estos avisos deberá especificarse claramente:

a) La relación sucinta de su objeto, b) la indicación precisa del


lugar en donde puede recabarse mayor información y obtenerse
copia y vista de las presentaciones y demás documentación
pertinente, c) el plazo para la presentación de la solicitud de
participación de los interesados, pretensiones y prueba, d) lugar
y fecha de celebración de las audiencias, e) breve explicación
del procedimiento y f) toda otra información que la autoridad

pública estime pertinente.11

[11] Art. 8, Anexo B. Resolución General N.0 3. (2001). Ente Regulador de Servicios Públicos.

Recuperado de https://bit.ly/2RYFMIv

Legitimación.  Podrá participar toda persona física o jurídica - pública o


privada - que acredite derecho subjetivo o interés legítimo, difuso o de
incidencia colectiva, relacionado con la temática a discutirse en el
procedimiento. A esos efectos, los interesados deben inscribirse con un
plazo de anticipación no inferior a tres días hábiles de la fecha de iniciación
de la misma. La inscripción se instrumentará por medio de un formulario
confeccionado por el ERSEP y se asentará en un registro de participantes, de
acuerdo con el orden cronológico en que los formularios han sido recibidos,
debiendo acreditar en esa instancia la situación y formular por escrito sus
pretensiones o posiciones, adjuntando la prueba que obrare en su poder y

ofreciendo aquella en que hubiera de valerse12.

[12] Art. 10, Anexo B. Resolución General N.0 3. (2001). Ente Regulador de Servicios Públicos. Recuperado de

https://bit.ly/2RYFMIv

Antes del comienzo de la audiencia, el directorio será el encargado de


resolver acerca del derecho a participar en la audiencia, decisión que, en
caso de ser negativa, puede ser recurrida de acuerdo con los parámetros
analizados. Asimismo, quien no haya sido admitido podrá intervenir en la
calidad de oyente y formular preguntas.

Una vez abierta la audiencia pública por el presidente del ERSEP se


procederá a la lectura de la resolución y del aviso de convocatoria.
Seguidamente, “se nominará los participantes admitidos y acreditados y, en
el orden de su inscripción en el registro de participantes, se dará lectura a las
pretensiones o posiciones propuestas, se incorporará la prueba acompañada

y se hará constar la ofrecida”13 por los interesados.

[13] Art. 11, Anexo B. Resolución General N.0 3. (2001). Ente Regulador de Servicios Públicos. Recuperado de

https://bit.ly/2RYFMIv

A partir de entonces, comienza la etapa del debate en donde “se concederá


la palabra en forma sucesiva a cada participante a fin que ratifique,
rectifique, fundamente o amplíe su presentación original”14. Finalizada esta
fase, el directorio proveerá a la prueba ofrecida y dispondrá su producción
inmediata, siempre que ello sea posible. De lo contrario se pasará a un cuarto
intermedio.

[14] Art. 11, Anexo B. Resolución General N.0 3. (2001). Ente Regulador de Servicios Públicos. Recuperado de

https://bit.ly/2RYFMIv

“Una vez receptada e incorporada la totalidad de la prueba, se concederá la


palabra a los participantes a fin de hacer mérito de ella y exponer sus

conclusiones”15. Acto seguido, se dará por clausurada la audiencia pública y


pasará el asunto a resolución del directorio que deberá expedirse dentro del
plazo de treinta días hábiles.

[15] Art. 11, Anexo B. Resolución General N.0 3. (2001). Ente Regulador de Servicios Públicos. Recuperado de

https://bit.ly/2RYFMIv

La resolución que se dicte será publicada en el Boletín Oficial de la provincia

de Córdoba y difundida del modo indicado en el artículo 716. Con el propósito


de darle una adecuada difusión, también se notificará personalmente o por
cédula a los participantes.

[16] Art. 7, Anexo B. Resolución General N.0 3. (2001). Ente Regulador de Servicios Públicos. Recuperado de

https://bit.ly/2RYFMIv

Tal como lo hemos expuesto en la unidad anterior, la resolución que se


adopte causa estado y agota la vía administrativa sin necesidad de recurso
administrativo alguno, pudiendo ser revisado judicialmente por el fuero
contencioso administrativo dentro de los treinta días hábiles judiciales.

La participación social en la preparación de las decisiones


públicas y la prevención y combate de la corrupción

Como corolario de lo afirmado en el punto anterior, la audiencia pública, así


como los demás mecanismos de participación previstos, permiten en la
práctica el control ciudadano del desenvolvimiento de los funcionarios
públicos dentro de los márgenes de la ética pública.

A diferencia de lo que acontecía en otros tiempos, en donde las cuestiones


gubernamentales se discutían en el mayor de los secretos, en la actualidad,
la presencia del ciudadano permite la fiscalización de las decisiones públicas
y el conocimiento de las decisiones estatales evitando, de ese modo, el
oscurantismo estatal y posibilitando el control de la corrupción estatal.

El debido proceso y la participación de los interesados en las


audiencias públicas

De acuerdo con lo analizado hasta aquí, el cumplimiento de la realización de


la audiencia pública, en los casos en que está prevista, su implementación
con carácter obligatorio se erige en cauce que permite el resguardo de la

garantía del debido proceso (artículo 18 de la Constitución nacional)17.

[17] Art. 18, Ley 24430. Constitución de la Nación Argentina. (1994). Congreso de la Nación Argentina.

Recuperado de https://bit.ly/36NHFgU

Incidencia de la audiencia pública en los elementos del acto


administrativo y en su control

El incumplimiento de la autoridad administrativa en la instrumentación de la


audiencia pública antes de tomar una decisión, determina la nulidad absoluta
del acto administrativo en aquellos casos en que ha sido prevista como
obligatoria por encontrarse viciado en el acto administrativo el elemento
procedimiento.

A los fines de ilustrar este tema, traemos a colación lo sentenciado por la

Corte Nacional en la causa “Adidas Argentina y otros” (fallos 325:1038)18. En


tal caso, la actora y otras empresas del rubro del calzado promovieron una
acción de amparo en contra del Estado nacional, solicitando la nulidad de una
resolución del Ministerio de Economía por medio de la cual se dispuso la
salvaguardia a la importación de calzados provenientes de terceros países
del MERCOSUR, basándose en que la normativa vigente, a los fines de tal
prórroga, requería, previamente, la realización de una investigación entre las
partes interesadas y la Comisión Nacional de Comercio con las audiencias
públicas respectivas. El Tribunal, remitiendo al dictamen de la Procuradora,
confirmó lo decidido en las anteriores instancias, en cuanto habían hecho
lugar al amparo por encontrarse manifiestamente viciado el elemento forma,
por la omisión del procedimiento de audiencia pública.

[18] CSJN. “Adidas Argentina y otros; Ministerio de Economía de la Nación”. (2002). Recuperado de

https://bit.ly/33Wk5hK  

Más recientemente, el Alto Tribunal in re “Defensor del Pueblo” (fallos

329:4542)19, en donde se impugnaba mediante amparo una resolución de la


Secretaría de Telecomunicaciones, se declaró la nulidad de tal acto
administrativo en virtud de que no se había realizado la audiencia pública. En
tal sentido, se señaló que “la omisión de otorgar a los usuarios la posibilidad
de participar, con carácter previo y como requisito de validez, en la

elaboración de la resolución 2926/99, resulta manifiestamente ilegal”20, lo


que habilita la procedencia de la acción de amparo. 

[19] CSJN. “Defensoría del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires c/ Secretaría de Comunicaciones”. (2006).

Recuperado de https://bit.ly/3j4VSfq

[20] CSJN. “Defensoría del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires c/ Secretaría de Comunicaciones”. (2006).

Recuperado de https://bit.ly/3j4VSfq

Además, debe tenerse en cuenta que si la autoridad administrativa, al dictar


la decisión, no analiza las observaciones realizadas en el ámbito de la
audiencia pública, el acto administrativo portará un vicio en la motivación que
determinará su nulidad absoluta e insanable.
El derecho de acceso a la información pública. Régimen
nacional y provincial. Legitimación. Limitaciones21

[21] Para profundizar en este tema, se sugiere la lectura de: Buteler, A.  (25/07/2008). Algunos lineamientos del

derecho de acceso a la información pública. En El Derecho, Suplemento de Derecho Administrativo  pp. 4 y ss.

El acceso a la información pública constituye un derecho humano


fundamental, reconocido en la mayoría de los sistemas jurídicos comparados
y supranacionales, por el cual se permite a toda persona acceder a datos,
registros, expedientes y a cualquier tipo de información que se encuentre en
poder de autoridades, públicas o privadas, que lleven adelante cometidos
públicos.

De esta manera, este derecho se erige dentro del Estado de


derecho en un cauce de participación ciudadana, por cuyo
conducto se procura fomentar la transparencia de la actividad
estatal y el control del ejercicio del poder público y de la
corrupción.

Cabe destacar que este derecho posee un antiguo antecedente


en el derecho comparado que se remonta a la Real Ordenanza
Sueca sobre la libertad de prensa del año 1766 y que, a partir de
entonces, se ha propagado por numerosos países, juntamente
con la democracia, entre los que se destacan España (art. 105,
inc. b de su Constitución), Estados Unidos (Freedom of
Information Act de 1966), Francia (Ley del 17 de junio de 1978),
Italia (Ley del 7 de agosto de 1990) y la Unión Europea (art. 42
de la Carta de Derechos Fundamentales).

En el plano federal, el dictado del Decreto 1172/03 vino a cubrir


un vacío legislativo en la materia al regular lo relativo al acceso a
la información pública en el ámbito del Poder Ejecutivo Nacional.
(Buteler, 2014, https://bit.ly/2S3giJO)

A pesar de la existencia de esa plataforma normativa, en nuestro país, esta


novel herramienta todavía no ha calado hondo en los operadores jurídicos del
derecho público. Por un lado, los ciudadanos desconocen las bondades de
este mecanismo y, por el otro, cuando la información es requerida al Estado o
a los particulares estos son renuentes a permitir el conocimiento de su
actividad.

A partir de ello, en el presente apartado, procuraremos analizar lo


concerniente a la situación actual del derecho de acceso a la información
pública con el objeto de establecer sus lineamientos principales en el
sistema argentino y dejar planteados algunos interrogantes actuales sobre el
tema.
Fundamento constitucional 

El derecho al acceso a la información pública tiene fundamento


constitucional tanto en las cláusulas de la carta magna como en los
instrumentos internacionales incorporados a la ley fundamental por medio

del artículo 75, inciso 2222, luego de la reforma de 1994.

[22] Art. 75, in. 22, Ley 24430. Constitución Nacional. (1994). Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de

https://bit.ly/362Me9l

Primeramente, cabe destacar, el artículo 1 de la Constitución nacional23 en


cuanto establece el sistema republicano de gobierno e impone la publicidad

de los actos públicos, y el artículo 3324, en tanto, siguiendo a Buteler, “esta


última disposición constitucional proporciona fundamento suficiente a la
obligación de dar publicidad a todos los actos de gobierno dado que, esa
norma, reconoce los derechos que emanan de la soberanía del pueblo”
(2014, https://bit.ly/2S3giJO). 

[23] Art. 1, Ley 24430. Constitución Nacional. (1994). Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de

https://bit.ly/362Me9l

[24] Art. 33, Ley 24430. Constitución Nacional. (1994). Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de

https://bit.ly/362Me9l

El artículo 3825, por su parte, brinda apoyatura constitucional en lo relativo a


los partidos políticos al exigir que se garantice a los mismos el acceso a la
información pública.
[25] Art. 38, Ley 24430. Constitución Nacional. (1994). Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de

https://bit.ly/362Me9l

Por último, el art. 41 luego de consagrar los derechos relativos al


medioambiente obliga a las autoridades a proteger el mismo y a
la información de carácter ambiental y el art. 42, por otro lado,
establece el derecho de los consumidores y usuarios de bienes y
servicios a una información adecuada y veraz. (Buteler, 2014,
https://bit.ly/2S3giJO)

En lo que hace a los instrumentos internacionales que detentan jerarquía


constitucional, reconocen el derecho de acceso a la información pública la

Convención Americana sobre Derechos Humanos (artículo 13)26, la

Declaración Universal de Derechos Humanos (artículo 19)27 y el Pacto

Internacional de Derechos Civiles y Políticos (artículo 19, inciso 2)28, al


establecer que todo individuo tiene derecho a recibir información y difundirla
por cualquier medio.

[26] Art. 13, Convención Americana sobre Derechos Humanos. (1969). Organización de los Estado Americanos.

Recuperado de https://bit.ly/2IK62BG

[27] Art. 19, Declaración Universal de los Derechos Humanos. (1948). Asamblea General de las Naciones Unidas.

Recuperado de http://bit.ly/2UWwaAz
[28] Art. 19, inc. 2, Pacto Internacional de Derechos Políticos y Civiles. (1966). Organización de las Naciones

Unidas. Recuperado de http://bit.ly/2V3fSGm

Valga destacar, por último, el carácter operativo del derecho al acceso de


información, independientemente de las previsiones normativas que existan
sobre la posibilidad de conocer la información pública en el ámbito nacional,
provincial o municipal.

Objeto de acceso 

El universo de la información pública se halla compuesto por


toda aquella que pueda ser comunicable; es decir, comprende
todos los expedientes, archivos, registros, bases de datos y
documentos escritos, fotografías, grabaciones, otros, que se
encuentren en poder de autoridades públicas o privadas que
realizan un cometido público o que reciben un subsidio estatal
[en los términos del Decreto 1172/03].

El acceso a la información pública implica, entonces, la


posibilidad de conocer los documentos administrativos, la
normativa administrativa y los procedimientos que se tramiten
ante las autoridades públicas y la que se hallan en manos
privadas, con las salvedades a las que haremos referencia más
adelante (Buteler, 2014, https://bit.ly/2S3giJO).
Principios que rigen el acceso a la información pública 

“La esencia adjetiva e instrumental del pedido de acceso a la información


pública, torna aplicables algunos principios propios del procedimiento
administrativo general que resultan insoslayables para el correcto
desenvolvimiento de este cauce específico de participación ciudadana”
(Buteler, 2014, https://bit.ly/2S3giJO). Salvo excepciones que deben
establecerse por vía legislativa e interpretarse con carácter restrictivo: Toda
persona tiene derecho a solicitar, acceder y recibir información que posee o
esté bajo el control del Estado Nacional.

Además de ser congruente, la información que se brinda debe


ser completa y no parcializada, salvo que se encuentre limitada
por norma expresa, tal como lo ordena el artículo 4 del Decreto
1172/03.

(…)

Sin embargo, debe tenerse presente que si la información está


parcialmente limitada y el otorgamiento de la que se puede
brindar induce a confusión, no se entiende o pierde sentido,
puede ser limitada en su totalidad por la autoridad estatal.
(Buteler, 2014, https://bit.ly/2S3giJO)
 

A los fines de acceder a la información no puede exigirse al requirente el


pago de tasas, aranceles o contribuciones, ni tampoco contar con patrocinio
letrado obligatorio, pues de otro modo se estaría disuadiendo a quien
pretende conocer la información.

En tal sentido, el art. 9 del Decreto 1172/03 prescribe que el


acceso público a la información es gratuito en tanto no se
requiera su reproducción pero si pretende sacar copias, estas
son a costa del solicitante [así como todo otro tipo de soporte].
(Buteler, 2014, https://bit.ly/2S3giJO)

La información que se brinda debe ser verdadera y auténtica, siendo


responsable de ello el funcionario que se encuentra obligado a brindarla.
Contribuye a cumplir con este principio el hecho de que se permita el acceso
a los documentos en sus formatos originales.

La titularidad del derecho informativo 


Debe brindarse la información a cualquier persona que la solicite, sin
limitación; por tal motivo, este principio tiene íntima relación con el que se ha
mencionado al inicio de este punto. 

El derecho a acceder a la información pública debe ser


extendido a todos los ciudadanos [e incluso a los sucesores
universales de personas fallecidas] por tratarse de un derecho
de titularidad universal, criterio que ha sido seguido por los
ordenamientos de Estados Unidos, Francia, Canadá, Brasil y
Colombia sin poder exigirse ni siquiera, la justificación de la
razón que lleva al interesado a pedirla.

Esta solución, afortunadamente ha sido plasmada en el Decreto


1172/03 en su art. 6º al establecer que: “Toda persona física o
jurídica, pública o privada, tiene derecho a solicitar, acceder y
recibir información, no siendo necesario acreditar derecho
subjetivo, interés legítimo ni contar con patrocinio letrado”.

Tal circunstancia y la amplitud con que ha sido formulado este


derecho, permite sostener que los extranjeros también detentan
el derecho para requerir la información pública, de conformidad
con   lo dispuesto por el art. 20 CN en cuanto establece que
gozan de los mismos derechos que los ciudadanos argentinos.
(Buteler, 2014, https://bit.ly/2S3giJO)
Legitimación 

Ahora bien, del hecho de que una persona sea titular del derecho
informativo no puede derivarse sin más, la circunstancia de que
posea siempre y en todos los casos legitimación activa para
requerirla, ya que ello dependerá de la naturaleza de la
información que se solicita y de los derechos que pueda
comprometer la misma. Pues, por ejemplo, no podrá solicitarse
el acceso a un expediente administrativo en donde se está
tramitando un sumario administrativo a un tercero pues se
estaría afectado su derecho a la intimidad. Ello revela que si bien
la legitimación es amplia habrá que adecuar esa regla a cada
caso particular.

La cuestión relativa a la legitimación activa en materia de


información pública implica un cambio en la concepción
tradicional del derecho administrativo nacional y local que solo
tutelaba la situación jurídica subjetiva de aquellas personas que
detentaban un derecho subjetivo, un interés legítimo o un
derecho de incidencia colectiva, relevando a la figura del interés
simple a una simple denuncia a la administración.

En materia de acceso a la información pública, en cambio,


cualquier persona –aun la que es titular de un interés simple- se
encuentra habilitada para requerirla y en caso de que sea
denegada o brindada parcialmente, puede utilizar todos los
mecanismos administrativos y judiciales previstos al efecto en
el ordenamiento jurídico federal. (Buteler, 2014,
https://bit.ly/2S3giJO)

En lo que hace a la legitimación pasiva, entre los sujetos


obligados a proporcionar la información se encuentran todas las
administraciones públicas centralizadas, descentralizadas,
entidades autárquicas, autoridades de control, empresas y
sociedades estatales, universidades nacionales, personas
públicas no estatales en lo que hace al cometido público
delegado, e incluso empresas privadas que tengan a su cargo
cometidos públicos como los concesionarios de servicios
públicos. 

A esta nómina, el Decreto 1172/03 agrega las organizaciones


privadas a las que se hayan otorgado subsidios o aportes
provenientes del sector público nacional, así como a las
instituciones o fondos cuya administración, guarda o
conservación esté a cargo del Estado Nacional a través de sus
jurisdicciones o entidades y a las empresas privadas a quienes
se les hayan otorgado mediante permiso, licencia, concesión o
cualquier otra forma contractual, la prestación de un servicio
público o la explotación de un bien del dominio público.
(…)

Se ha señalado, desde la doctrina, que la reglamentación


nacional no rige para las Universidades Nacionales en virtud de
su carácter autónomo establecido por el art. 75, inc. 19 de la CN
y por la Ley de Educación Superior (N.º 24521). Cabe apuntar,
que discrepamos de esa opinión en tanto entendemos que el
carácter autonómico no redime a las Universidades Nacionales
de brindar la información a los ciudadanos que la requieran en
tanto integran la organización del Poder Ejecutivo Nacional.
Además, más allá de esa disquisición el carácter operativo del
derecho fundamental comprometido obliga a permitir su
acceso. (Buteler, 2014, https://bit.ly/2S3giJO)

Limitaciones 

Como cualquier derecho, el de acceso a la información pública no es


absoluto, sino que puede ser reglamentado y limitado por el legislador
siempre que sea respetado el valladar de la inalterabilidad y razonabilidad

impuesto por el artículo 28 de la Constitución nacional29.

[29] Art 28, Ley 24430. Constitución de la Nación Argentina. (1994). Congreso de la Nación Argentina.

Recuperado de https://bit.ly/36NHFgU
Las limitaciones que se dispongan al derecho de acceso a la información
pública son excepcionales y, por ello, deben ser dispuestas por la autoridad
competente (el artículo 13 del Decreto 1172/03 establece que “la
denegatoria debe ser dispuesta por un funcionario de jerarquía equivalente o

superior a director general”30); declaradas expresamente por ley, reglamento


o acto administrativo; estar debidamente fundadas; respetar el principio de
publicidad, y su interpretación es de carácter restrictivo, de modo tal que
permitan alcanzar el principio de transparencia.

[30] Art. 13, Decreto 1172. Acceso a la Información Pública. (2003). Poder Ejecutivo Nacional. Recuperado de

https://bit.ly/2RSqFjJ

“Además, resulta aconsejable que en aquellas hipótesis en que se disponga


expresamente la reserva o limitación de una información se lo haga por
tiempo determinado y razonable, aspecto en que desafortunadamente ha
guardado silencio el Decreto 1172/03” (Buteler, 2014, https://bit.ly/2S3giJO).

Ingresando a las limitaciones concretas, debe decirse que en razón del


interés público puede restringirse el acceso a aquella información cuyo
conocimiento pueda comprometer:

a) la seguridad o la defensa nacional;

b) el secreto de Estado;

c) la investigación de delitos o la salud pública;


d) las estrategias de defensa en juicio de la administración;

e) la confidencialidad en el manejo de negociaciones internacionales;

f) la política exterior;

g) la eficacia de la administración, por ejemplo si va a disponer una


investigación;

h) los actos políticos;

i) el desenvolvimiento del sistema bancario;

j) los mecanismos de control público.

En razón del interés privado puede vedarse el acceso a aquella información


cuyo conocimiento tenga la potencialidad para comprometer:

a) el secreto profesional, empresarial, científico, sacerdotal o comercial;

b) el derecho a la intimidad;

c) la confidencialidad de un dato;

d) el derecho a la vida o la integridad física de una persona. 


En esta última hipótesis puede impedirse el acceso a documentos que
contengan datos personales, siempre y cuando el que lo solicite no sea el
titular de los mismos.

En definitiva, tanto en las limitaciones que obedecen al resguardo del interés


público como las que protegen al interés privado, nos encontramos frente a
la colisión de derechos que, en caso de ser necesario, deberá ser ponderado
por el juez a los fines de dilucidar qué interés debe prevalecer en el caso
concreto (Buteler, 2014).

En el primer supuesto, se enfrenta el derecho del particular a conocer la


información y el interés público comprometido en la limitación o reserva de la
información. Aquí, parece apropiado inclinar la balanza, en caso de duda, a
favor del particular y, por consiguiente, permitirle el acceso a la información
que solicita (Buteler, 2014).

En cambio, cuando el acceso a la información sea potencialmente capaz de


violentar derechos de particulares como la intimidad, la salud, la vida, entre
otros, la balanza debe inclinarse en contra del acceso a la información
(Buteler, 2014).

Mecanismos de tutela 

Para que el derecho al acceso a la información pública adquiera


eficacia resulta preciso que se instrumenten los mecanismos
administrativos y jurisdiccionales que permitan hacer exigible
ese derecho.

En el ámbito nacional, el Decreto 1172/03 establece que en caso


de que la información sea denegada la vía idónea para obligar a
la administración a proveerla es el art. 28 de la Ley 19549, esto
es el amparo por mora. (Buteler, 2014, https://bit.ly/2S3giJO)

Esa indicación normativa, en principio, desplaza a la acción de amparo como


mecanismo de tutela del derecho a la información pública, en tanto la vía

expedita prevista en el artículo 43 de la Constitución nacional31 queda


excluida por la existencia de una vía judicial más idónea.

[31] Art. 43, Ley 24430. Constitución de la Nación Argentina. (1994). Congreso de la Nación Argentina.

Recuperado de https://bit.ly/36NHFgU

Sin embargo, en nuestra opinión, la solución establecida en la legislación


nacional resulta incorrecta, dado que consideramos que el amparo
constitucional es la vía correcta y útil para lograr el acceso a la información
pública, en tanto existe una afectación de derechos constitucionales del más
alto rango del interesado, tal como lo ha entendido la jurisprudencia

federal32.

[32] Cam. Nac. Fed. Cont. Adm., Sala III. “Centro de Implementación de Políticas Públicas E. y C. y otro c/

Honorable Cámara de Senadores del Congreso de la Nación” (27/05/2005); Cam. Nac. Fed. Cont. Adm., Sala III.
“Tiscornia Sofía y otro c/ E.N. (M. del Interior) y otro s/ amparo Ley 16986”. (17/12/97). 

Además, debe repararse en apoyatura de la solución que propiciamos, en


que:

el objeto del amparo por mora es el mandato de un pronto


despacho a la administración para que se expida o de curso a
las actuaciones administrativas, es decir, una obligación de
hacer, con lo cual la orden de brindar la información que se
requiere al Poder Judicial constituye una obligación de dar para
lo cual ese mecanismo resulta inapropiado para encausar ese
tipo de pretensiones. (Buteler, 2014, https://bit.ly/2S3giJO)

También, debe tenerse en cuenta que el amparo por mora no ofrece


respuestas en aquellos casos en que la información es expresamente
denegada.

Asimismo, la doctrina se ha pronunciado señalando que ante la denegación


del acceso a la vista de un expediente administrativo el mecanismo del
amparo por mora resulta inapropiado y que la vía correspondiente para
obtener el acceso es el amparo genérico.
Ante la falta de claridad en tal aspecto, resulta ilustrativo indagar acerca de
los mecanismos diseñados a tal efecto en derecho comparado. Así, en
España, la Ley de Régimen Jurídico de las Administraciones públicas y del

Procedimiento Administrativo Común (Ley 39/1992)33 tiene normado que en


caso de que se deniegue la autorización para acceder a un expediente debe
interponerse un recurso en sede administrativa y acudir a la vía contencioso
administrativa. En otros países como Francia (La Comisión d´ accés aux
documents administratifs) o en Reino Unido (Information Comisions) se han
creado órganos o autoridades independientes para resolver de manera ágil
las reclamaciones planteadas en este tipo de asuntos. En Italia, en cambio,
se ha creado un proceso judicial rápido y abreviado para atender los asuntos
en donde se halla comprometido tal derecho.

[33] Ley 39 (1992). Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo

Común. Jefatura del Estado. Recuperado de https://bit.ly/3te2NaH

Legislación provincial

En la provincia de Córdoba rige la Ley 8803 de Acceso al Conocimiento de los

Actos del Estado34 mediante la cual se puede tener acceso a la información


pública que se encuentre en manos de las autoridades provinciales y demás

personas públicas descriptas en su artículo 135.

[34] Ley 8803. Ley de Acceso al Conocimiento de los Actos del Estado. (1999). Legislatura de la Provincia de

Córdoba. Recuperado de https://bit.ly/3cB1r32 


[35] Art. 1, Ley 8803. Ley de Acceso al Conocimiento de los Actos del Estado. (1999). Legislatura de la Provincia

de Córdoba. Recuperado de https://bit.ly/3cB1r32

En el del artículo 336 de la ley mencionada, se establecen las limitaciones al


derecho de acceso que no varían de las que hemos enunciado previamente,
a cuyas consideraciones remitimos en honor de la brevedad.

[36] Art. 3, Ley 8803. Ley de Acceso al Conocimiento de los Actos del Estado. (1999). Legislatura de la Provincia

de Córdoba. Recuperado de https://bit.ly/3cB1r32

Es singular la solución que prevé el ordenamiento provincial para los casos


de silencio o de denegatoria del derecho de acceso a la información pública.
Para el primer supuesto, esto es, si se considera que existe negativa en
brindarla, queda habilitada al ciudadano la acción de amparo por mora de la
Administración que deberá promoverse ante la Cámara Contencioso
Administrativa en la capital, o ante las cámaras civiles en el interior de la
provincia. Al respecto, cabe tener en cuenta que la ley provincial que regula el
amparo por mora exige, como recaudo de legitimación para su procedencia,
la detentación de un derecho subjetivo o interés legítimo y, en estos casos, el
ciudadano no puede acreditar esa situación jurídica subjetiva. Sin embargo,
dicha circunstancia no puede obstar a su procedencia.

En cambio, para aquellos casos en que el Estado deniegue el acceso a la

información, sea que invoque una limitación prevista en el artículo 337 u otra,
o que la fundamentación fuere arbitraria, insuficiente o aparente, el
ciudadano deberá iniciar una acción de amparo. En este caso, no deberá
concurrir al fuero contencioso administrativo sino a los tribunales ordinarios
por ser estos los competentes para las acciones de amparo.

[37] Art. 3, Ley 8803. Ley de Acceso al Conocimiento de los Actos del Estado. (1999). Legislatura de la Provincia

de Córdoba. Recuperado de https://bit.ly/3cB1r32

Como recaudo formal, el artículo 9 dispone que la “denegatoria de la


información debe ser dispuesta por un funcionario de jerarquía equivalente o
superior a director general, en forma fundada explicitando la norma que

ampara la negativa”38.

[38] Art. 9, Ley 8803. Ley de Acceso al Conocimiento de los Actos del Estado. (1999). Legislatura de la Provincia

de Córdoba. Recuperado de https://bit.ly/3cB1r32

C O NT I NU A R
LECCIÓN 2 de 4

Referencias

Buteler, A. (2014). La transparencia como política pública contra la


corrupción: aportes sobre la regulación de derecho de acceso a la
información pública. En AyC. Revista de Derecho Administrativo y
Constitucional (14)58 pp. 61-106. Recuperado de
http://www.revistaaec.com/index.php/revistaaec/article/viewFile/74/335 

Gordillo, A. (2000) Introducción al Derecho. Recuperado de


https://www.gordillo.com/pdf/int_der/int_der.pdf   

Convención Americana sobre Derechos Humanos. (1969). Organización de


los Estado Americanos. Recuperado de
https://www.argentina.gob.ar/sites/default/files/derechoshumanos_publica
ciones_colecciondebolsillo_10_convencion_americana_ddhh.pdf

Cam. Nac. Fed. Cont. Adm., Sala III. “Centro de Implementación de Políticas
Públicas E. y C. y otro c/ Honorable Cámara de Senadores del Congreso de la
Nación” (27/05/2005).

Cam. Nac. Fed. Cont. Adm., Sala III. “Tiscornia Sofía y otro c/ E.N. (M. del
Interior) y otro s/ amparo Ley 16986”. (17/12/97).
CSJN. Adidas Argentina y otros; Ministerio de Economía de la Nación.
(2002). Recuperado de http://www.saij.gob.ar/corte-suprema-justicia-nacion-
federal-ciudad-autonoma-buenos-aires-adidas-argentina-otros-economia-
resol-987-97-512-98-1506-98-amparo-ley-16986-fa02000006-2002-05-
21/123456789-600-0002-0ots-eupmocsollaf 

CSJN. Defensoría del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires c/ Secretaría de


Comunicaciones. (2006). Recuperado de
http://pensamientocivil.com.ar/system/files/defcom.pdf

Declaración Universal de los Derechos Humanos. (1948). Asamblea General


de las Naciones Unidas. Recuperado de
https://www.ohchr.org/EN/UDHR/Documents/UDHR_Translations/spn.pdf

Decreto 1172. Acceso a la Información Pública. (2003). Poder Ejecutivo


Nacional. Recuperado de
http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/90000-
94999/90763/norma.htm 

Ley 39 (1992). Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del


Procedimiento Administrativo Común. Jefatura del Estado. Recuperado de
https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-1992-26318

Ley 8803. Ley de Acceso al Conocimiento de los Actos del Estado. (1999).
Legislatura de la Provincia de Córdoba. Recuperado de
http://www.saij.gob.ar/8803-local-cordoba-ley-acceso-al-conocimiento-actos-
estado-lpo0008803-1999-10-06/123456789-0abc-defg-308-8000ovorpyel 

Ley 8835. Carta del Ciudadano. (2000). Legislatura de la Provincia de


Córdoba. Recuperado de http://www.cba.gov.ar/wp-
content/4p96humuzp/2012/06/7_cartaciu8835.pdf 

Ley 24076. Gas Natural. (1992). Congreso de la Nación Argentina.


Recuperado de http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/verNorma.do?
id=475 

Ley 24430. Constitución de la Nación Argentina. (1994). Congreso de la


Nación Argentina. Recuperado de
http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/0-
4999/804/norma.htm

Ley 25561. Ley de emergencia pública y de reforma del régimen cambiario.


(2002). Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de
http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/70000-
74999/71477/texact.htm

Ley 24065. Energía Eléctrica. (1992). Congreso de la Nación Argentina.


Recuperado de http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/verNorma.do?
id=464
Ley 24430. Constitución Nacional. (1994). Congreso de la Nación Argentina.
Recuperado de http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/0-
4999/804/norma.htm 

Pacto Internacional de Derechos Políticos y Civiles. (1966). Organización de


las Naciones Unidas. Recuperado de
https://www.ohchr.org/Documents/ProfessionalInterest/ccpr_SP.pdf 

Resolución General N.º 3. (2001). Ente Regulador de Servicios Públicos.


Recuperado de
https://ersep.cba.gov.ar/resoluciones/General/2001/ERgral3.pdf

C O NT I NU A R
LECCIÓN 3 de 4

Video conceptual


Interactive Video

C O NT I NU A R
LECCIÓN 4 de 4

Revisión del módulo

Hasta acá aprendimos

Algunas particularidades del acceso a la jurisdicción



En esta unidad, analizamos algunas situaciones particulares que se
presentan en el proceso administrativo nacional y provincial, a la hora de
enjuiciar los actos de la administración. El análisis de esa cuestión resalta
que los sistemas que estudiamos escapan a las reglas generales de
agotamiento de la vía administrativa y del régimen de habilitación de
instancia, desarrollados en las unidades anteriores.

Control judicial en administración tributaria



En el ámbito provincial la revisión de actos administrativos de la
administración tributaria se rige por el Código Tributario (Ley 6006).
Ante las decisiones de la Dirección General de Rentas (En adelante DGR) que:
1) Determinen de oficio el pago de un impuesto; 2) Impongan el pago de
anticipos; 3) Impongan sanciones (salvo clausura, que tiene una regulación
específica) el contribuyente debe interponer recurso de reconsideración
dentro del plazo de quince días, que para el primero de los casos aludidos
tiene efecto suspensivo. La mentada autoridad provincial posee un plazo de
treinta días para resolver.
En la órbita nacional rige la ley 11.683.

Procedimiento administrativo

El procedimiento administrativo debe estar regido por principios
fundamentales, entre los cuales deben remarcarse el debido proceso adjetivo
y la publicidad de los actos. Dichos principios se materializan en ciertos
derechos que goza el particular, tales como: el derecho a ser oído; a ofrecer y
producir pruebas; a obtener una resolución fundada; y a la información.

Control judicial de audiencia pública



El control judicial de los actos administrativos que deben ser precedidos de
audiencia pública o de otras formas de participación ciudadana.
Tal como hemos visto, la intervención de los interesados, tanto en el
procedimiento administrativo como en el proceso judicial, estuvo ligada a la
detentación de un derecho subjetivo, interés legítimo, derecho de incidencia
colectiva o interés difuso. Sin embargo, la vigencia de nuevos paradigmas y el
avance del concepto de la democracia participativa han ido motivando, en el
derecho comparado, la estructuración de diversos mecanismos que permiten
la injerencia del ciudadano en la toma de decisiones estatales. Entre estas
figuras se destacan el lobby, los documentos de consultas, las audiencias
públicas, el acceso a la información pública, entre otras.
C O NT I NU A R

También podría gustarte