Manual de Capacitacion en Derecho Ambiental y Codigo de Procedimiento Penal

MANUAL DE CAPACITACIN EN
derecho ambiental
Y CODIGO DE PROCEDIMIENTO P E N A L PA R A F I S C A L E S DEL MINISTERIO PBLICO
derecho ambiental
MANUAL DE CAPACITACION EN DERECHO AMBIENTAL Y CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL PARA FISCALES DEL MINISTERIO PUBLICO
El Centro Ecuatoriano de Derecho Ambiental se cre en mayo de 1996, como una organizacin sin fines de lucro, por iniciativa de un grupo de abogados ecuatorianos especializados en Derecho Ambiental e interesados en promover y difundir la aplicacin de la Legislacin Ambiental nacional e internacional como medio efectivo para la proteccin del medio ambiente en el Ecuador y en el planeta. Somos una organizacin especializada en derecho ambiental, que cuenta con un equipo multidisciplinario, cuyo propsito es disear polticas y herramientas para la proteccin ambiental, generar procesos de participacin ciudadana y promover el fortalecimiento de las instituciones, en beneficio de la sociedad Para cumplir con este propsito el CEDA ha emprendido proyectos de divulgacin y promocin de los principios y contenidos del Derecho Ambiental; fomenta estudios cientficos ambientales y de investigacin jurdica ambiental; desarrolla mtodos de investigacin y nuevos instrumentos jurdicos en el rea ambiental; y se encuentra implementando mecanismos alternativos para el manejo de conflictos especialmente socio ambientales.
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Centro Ecuatoriano de Derecho Ambiental (CEDA)
derecho ambiental
Esta publicacin ha sido posible gracias al financiamiento del Fondo Justicia y Sociedad de Fundacin Esquel USAID, AEC Ecuador y ENCAN Ecuador.
Publicado por:
Derechos reservados:
2004. Centro Ecuatoriano de Derecho Ambiental CEDA
Se autoriza la reproduccin de esta publicacin con fines educativos y otros fines no comerciales con el permiso escrito previo por parte de quien detenta los derechos de autor, siempre y cuando se mencione la fuente.
Citacin:
Hidalgo, R., Crespo, R. & Calvachi, R. 2004. Manual de Capacitacin en Derecho Ambiental y Cdigo de Procedimiento Penal para Fiscales del Ministerio Pblico. CEDA. Quito, Ecuador. ??? ??? CEDA
Derechos de Autor: ISBN: Producido por:
Compilado y Editado por: Ruth Hidalgo, Ricardo Crespo P. y Reinaldo Calvachi. Diseo y Diagramacin: Impreso por: Disponible en: Byron lvarez Editorial Fraga C. Ltda. Centro Ecuatoriano de Derecho Ambiental CEDA Av. Eloy Alfaro 1770 y Rusia, 3er. Piso. Quito, Ecuador Tel: (593-2) 2231-410/1 Fax: (593-2) 2238-609 E-mail: [email protected] Web site: www.ceda.org.ec
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Indice
Agradecimientos Prlogo PRIMERA UNIDAD MARCO CONCEPTUAL, DEFINICIONES DE AMBIENTE FUENTES, PRINCIPIOS Y CARACTERSTICAS DEL DERECHO AMBIENTAL, DESARROLLO SUSTENTABLE I. INTRODUCCIN II. DEFINICIONES DE AMBIENTE Ley de Proteccin Ambiental del Canad. 1988 Ley Egipcia sobre el Ambiente. 1994 Ley Nacional de Proteccin Ambiental 1974. Australia Ley de Gestin Ambiental 1999 Ecuador III. EL DESARROLLO SUSTENTABLE Qu es lo no sustentable? Que es el Desarrollo Sustentable? IV. EL DERECHO AMBIENTAL Concepto Fuentes del Derecho Ambiental Principales Caractersticas del Derecho Ambiental Principios Rectores del Derecho Ambiental SEGUNDA UNIDAD EL DERECHO INTERNACIONAL I. GENERALIDADES. II. QU ES EL DERECHO INTERNACIONAL? III. FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL IV. LA COSTUMBRE INTERNACIONAL V. LA CODIFICACIN DEL DERECHO CONSUETUDINARIO INTERNACIONAL VI. LAS CONVENCIONES INTERNACIONALES VII. LA CONVENCIN DE VIENA SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS VIII. TIPOS DE TRATADOS IX. ENTRADA EN VIGOR DE UN TRATADO O CONVENCIN INTERNACIONAL X. EFECTO INTERNO DE LOS TRATADOS XI. DECLARACIONES Y RESERVAS XII. EL PRINCIPIO DE BUENA FE XIII. LA INTERPRETACIN XIV. REFORMA Y REVISIN DE UN TRATADO XV. EL CONCEPTO DEL DEPOSITARIO XVI. OTROS MECANISMOS DE LOS TRATADOS XVII. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO INTERNACIONAL XVIII. LA OBLIGACIN DE NOTIFICACIN XIX. LAS DECISIONES JUDICIALES XX. INSTRUMENTOS INTERNACIONALES NO OBLIGATORIOS 15 17 17 17 17 18 18 18 19 19 20 21 21 22 22 23 23 23 24 24 25 ix xi
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TERCERA UNIDAD EL DERECHO AMBIENTAL INTERNACIONAL I. GENERALIDADES II. EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO AMBIENTAL INTERNACIONAL III. LIMITACIONES DEL DERECHO AMBIENTAL INTERNACIONAL IV. TRATADOS Y CONVENIOS INTERNACIONALES La Declaracin de Estocolmo sobre el Medio Humano La Estrategia Mundial para la Conservacin La Carta de la Naturaleza La Declaracin de la Haya La Agenda 21 Cuidar la Tierra La Declaracin de Ri Los Principios sobre Bosques El Convenio de Basilea El Protocolo de Montreal El Convenio de Ramsar La Convencin sobre Diversidad Biolgica La Convencin sobre el Comercio Internacional de Especies de Flora y Fauna en Peligro de Extincin CUARTA UNIDAD LEGISLACION AMBIENTAL NACIONAL I. EL DERECHO AMBIENTAL NACIONAL II. LA CONSTITUCION POLITICA DEL ECUADOR Disposiciones Constitucionales Rgimen Especial para Galpagos y Otros III. LA LEGISLACIN AMBIENTAL BAJO EL MARCO DEL PLAN AMBIENTAL ECUATORIANO IV. EL AMBIENTE NATURAL Diversidad Biolgica V. LEGISLACION APLICABLE A LAS AREAS NATURANTES Y VIDA SILVESTRE Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y Vida Silvestre El Reglamento de la Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y de Vida Silvestre Objetivos del Sistema de Areas Naturales y Manejo de la Flora y Fauna Silvestres Ingreso a las reas Naturales y Coleccin de Especies Ingresos con Fines Cientficos Licencias Ley de Pesca y Desarrollo Pesquero y su Reglamento Ley de Desarrollo Agrario Normas Internacionales relativas a reas naturales y vida silvestre Bosques y reas Naturales Protegidas VI. LEGISLACION APLICABLE AL MANEJO Y APROVECHAMIENTO DE LOS RECURSOS FORESTALES Del Patrimonio Forestal del Estado (Art.1-4) De los Bosques y vegetacin protectores. (Arts 5-7) De las tierras forestales y los bosques de propiedad privada. (Arts 8-11) De los Incentivos (Arts 53-59) Reglamento a la Ley Forestal De las Infracciones y su Juzgamiento (Arts 81-94) Normas Internacionales 43 45 46 47 47 51 51 51 52 52 53 54 54 54 55 55 55 56 57 57 57 58 58 58 58 59 59 27 29 29 32 32 33 33 33 33 33 34 34 34 34 35 36 37 39
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LEGISLACION APLICABLE A LAS AREAS NATURALES Y DE LA FLORA Y FAUNA SILVESTRES Del Patrimonio Nacional de reas Naturales (Arts 69-71) De la conservacin de la flora y fauna silvestres III (Arts 74-78) Normas Internacionales Recursos Costeros y el Mar VIII. LEGISLACION APLICABLE A LA PESCA Y DESARROLLO PESQUERO Ley de Pesca y Desarrollo Pesquero Reglamento a la Ley de Pesca y Desarrollo Pesquero Reglamento para el Uso y Cultivo de Especies Bioacuticas Normas Internacionales IX. LEGISLACION APLICABLE SOBRE MANGLARES Y ECOSISTEMAS ALTAMENTE LESIONABLES Manglares Concordancias Los Ecosistemas Frgiles X. LEGISLACION APLICABLE A LA PROTECCION Y CONSERVACION DE LOS PARAMOS En el Reglamento a la Ley Forestal XI. LEGISLACION APLICABLE A LA CONSERVACION Y PROTECCION DE LAS AREAS NATURALES Y LA VIDA SILVESTRE DE LA AMAZONIA Ley de Colonizacin de la Regin Amaznica Ley del Fondo para el Ecodesarrollo Regional Amaznico y de Fortalecimiento de sus Organismos Seccionales Normas Internacionales XII. LEGISLACION APLICABLE PARA LA CONSERVACION Y DESARROLLO SUSTENTABLE DE LA PROVINCIA DE GALAPAGOS La Ley Orgnica para la Conservacin y Desarrollo sustentable de la Provincia de Galpagos (LOREG) Normas Internacionales XIII. LEGISLACION APLICABLE PARA LOS SISTEMAS LACUSTRES XIV. LEGISLACION APLICABLE PARA LA PREVENCION Y CONTROL DE LA CONTAMINACION AMBIENTAL Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental Concordancias XV. LEGISLACION APLICABLE A LOS RECURSOS NATURALES Ley para la Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental Concordancias Ley de Aguas Reglamento a la Ley de Aguas Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y Vida Silvestre Cdigo de la Salud Ley para la Formulacin, Fabricacin, Importacin, Comercializacin Empleo de Plaguicidas y Productos Afines de Uso Agrcola Reglamento de Saneamiento Ambiental Bananero Normas Internacionales XVI. LEGISLACION APLICABLE AL RECURSO AIRE Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental Concordancias Normas Internacionales XVII. LEGISLACION APLICABLE AL RECURSO SUELO La Ley de Fomento y Desarrollo Agropecuario Reglamento General para la Ley de Fomento y Desarrollo Agropecuario Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental Ley Forestal de Conservacin de Areas Naturales y Vida Silvestre Ley de Rgimen Municipal Ley de Rgimen para el Distrito Metropolitano de Quito Normas Internacionales
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XVIII. LEGISLACION APLICABLE PARA LAS OPERACIONES HIDROCARBURIFERAS Ley de Hidrocarburos Normas Internacionales XIX. LEGISLACION APLICABLE A LOS MINERALES Y ROCAS Ley de Minera Reglamento General a la Ley de Minera Normas Internacionales QUINTA UNIDAD LA GESTION AMBIENTAL DEL MEDIO AMBIENTE HUMANO I. SALUD Y SANEAMIENTO II. LEGISLACION APLICABLE Cdigo de la Salud Ley Orgnica de Rgimen Municipal Concordancias a la Ley de Rgimen Municipal Ley del Distrito Metropolitano de Quito Ley para la Formulacin, Fabricacin, Importacin, Comercializacin Empleo de Plaguicidas y Productos Afines de Uso Agrcola Reglamento de Saneamiento Ambiental Bananero SEXTA UNIDAD EL DERECHO PENAL AMBIENTAL I. EL DELITO ECOLOGICO II. LA TIPIFICACION DEL DELITO ECOLOGICO III. EL NIVEL DE CONCIENCIA SOCIAL IV. LA SUBSIDIARIDAD DEL DERECHO PENAL AMBIENTAL V. LA NORMA PENAL EN BLANCO VI. LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURIDICAS VII. EL ESTADO DE NECESIDAD VIII. LA RESPONSABILIDA OBJETIVA IX. PROBLEMAS DE DELIMITACION DE LA RESPONSABILIDAD PENAL EN MATERIA AMBIENTAL AL TRATAR DE ESTABLECER LA CAUSA EFECTO SPTIMA UNIDAD LECTURAS DE APOYO AL CONOCIMIENTO DEL DERECHO PENAL AMBIENTAL
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Agradecimientos
El Centro Ecuatoriano de Derecho Ambiental CEDA desea expresar su reconocimiento a las siguientes organizaciones que con su aporte nos apoyaron en esta iniciativa: A Fundacin Esquel y USAID a travs del Fondo Justicia y Sociedad que con su aporte financi el proyecto Capacitacin en Derecho Ambiental y Cdigo de Procedimiento Penal para Fiscales del Ministerio Pblico; A AEC Ecuador y ENCAN Ecuador por su valioso aporte a la publicacin de este Manual; Un reconocimiento especial al Ministerio Pblico del Ecuador en la persona de la Ministra Fiscal General, Dra. Mariana Ypez, por su apoyo incondicional en la ejecucin de este proyecto.
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Prlogo
El Captulo X del Cdigo Penal tipifica los delitos contra el ambiente, este captulo fue agregado por el Artculo 2 de la Ley 99-49, publicada en el Registro Oficial No 2 de 25 de enero del 2000. El juez o el fiscal que conozca sobre el cometimiento de un delito ambiental debern tener las herramientas necesarias para situar el respectivo delito dentro del contexto de la legislacin ambiental general en relacin a los lmites mximos permisibles de contaminacin, especies y reas protegidas y otros temas. Deber adems conocer los presupuestos bsicos del derecho ambiental y los principios que lo rigen y por la importancia que tienen los convenios internacionales en nuestro sistema normativo el juez y el fiscal estarn informados sobre el derecho ambiental internacional. En este documento se establece una visin panormica sobre los aspectos sealados que se inicia con el tratamiento de los aspectos conceptuales, con un enfoque sobre el derecho ambiental internacional y finalmente se hace un anlisis por sectores de la legislacin ambiental del Ecuador.
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primera unidad
MARCO CONCEPTUAL, DEFINICIONES DE AMBIENTE, FUENTES, PRINCIPIOS Y CARACTERSTICAS DEL DERECHO AMBIENTAL, DESARROLLO SUSTENTABLE
MARCO CONCEPTUAL, DEFINICIONES DE AMBIENTE, FUENTES, PRINCIPIOS Y CARACTERSTICAS DEL DERECHO AMBIENTAL, DESARROLLO SUSTENTABLE
I. INTRODUCCIN Desde la revolucin industrial, es evidente que la accin del ser humano sobre el ambiente ha producido una emergencia ambiental planetaria reflejada en problemas como el cambio climtico, el agotamiento de la capa de ozono, la extincin de especies y prdida de la diversidad biolgica, el crecimiento urbano acelerado, la contaminacin de la atmsfera, agua y suelo, la prdida de la selva tropical amaznica, la deforestacin y la erosin. Para enfrentar estos problemas, el Derecho debe convertirse en un instrumento eficaz, con la finalidad de proteger la vida humana y su entorno. El Derecho, entendido en sentido objetivo, como el conjunto de normas provistas de sanciones que rigen las relaciones de los hombres en sociedad y en sentido subjetivo, como la prerrogativa perteneciente a una persona y que le permite exigir de otra prestaciones o abstenciones (derechos personales), o el respeto de una situacin de la que ella aprovecha (derechos reales, y derechos individuales) 1, enfrenta en la actualidad la indiscutible necesidad de proteger y conservar el medio ambiente, el mismo que de acuerdo a las corrientes modernas de derecho ambiental empieza a ser considerado como un bien jurdico protegido. II. DEFINICIONES DE AMBIENTE Al definir el terminoambiente, se establece la base filosfica de toda legislacin enfocada a la proteccin ambiental. De igual manera, a travs de esta definicin, se nos muestra las percepciones que tienen los polticos y planificadores de los estados sobre este tema, y sobre todo la relacin ambiente/ser humano. La definicin de este termino tambin refleja el objetivo de la legislacin ambiental y el acometimiento de los Estados hacia la proteccin del ambiente. Por ser tan importante, es esencial definir el trmino ambiente. La palabra ambiente significa diferentes cosas para distintas personas. Para algunos, el ambiente se refiere a los elementos bsicos de la tierra como el aire, el agua y el suelo. Otros consideran al ambiente en relacin con los recursos naturales que tienen valor para el ser humano, como aspectos de la tierra, la atmsfera y del agua que pueden ser utilizados por el hombre. Otra definicin incluye a todos los elementos vivos del planeta as como a sus recursos naturales, excluyendo de ella al ser humano, as como tambin, para otros tratadistas del tema, es importante definir al ambiente en tanto en cuanto tenga relacin con los seres humanos. La principal crtica a todas estas definiciones es que fallan en colocar a los seres humanos dentro del ambiente, divorciando al ser humano de su ambiente natural y por lo tanto asumiendo que los seres humanos de alguna manera son ajenos o estn ms all de la naturaleza. Cada vez ms, el ambiente se describe en un sentido mucho ms holstico, integrando a los seres humanos como inherentes del ambiente y viceversa. El lugar de los seres humanos dentro del ambiente ya fue reconocido en la Conferencia de las Naciones Unidas celebrada en Estocolmo en 1972: Los seres humanos son a su vez una criatura y un modificador de su ambiente, lo cual le otorga el sustento fsico necesario y le permite la oportunidad para su crecimiento intelectual, moral, social y espiritual2. Mas adelante, la Carta Mundial de la Naturaleza, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1982 establece: La humanidad es parte de la naturaleza y su vida depende del funcionamiento ininterrumpido de los sistemas naturales lo que garantiza el suministro de energa y de nutrientes. La civilizacin tiene sus races en la naturaleza la misma que ha moldeado a la cultura humana y ha influenciado todos los avances artsticos y cientficos, el vivir en armona con la naturaleza permite al hombre obtener las mejores oportunidades para el desarrollo de su creatividad y para su recreacin y relajacin.3.
1 Vocabulario Jurdico.- Henry Capitant. Ediciones de Palma.- Buenos Aires.- 1961. 2 Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas Sobre el Medio Humano Celebrada en Estocolmo Suecia en 1972. Prembulo. 3 Carta Mundial de la Naturaleza, Resolucin 37/7, 1982, Naciones Unidas.
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A continuacin se describen algunas definiciones del ambiente en ciertas legislaciones del mundo: Ley de Proteccin Ambiental del Canad. 1988 Para esta Ley, el ambiente significa todos los componentes del planeta tierra, e incluye: el aire, el agua, el suelo, los distintos niveles atmosfricos, toda materia orgnica e inorgnica, los organismos vivos y los sistemas naturales que interactan. Ley Egipcia sobre el Ambiente. 1994 El ambiente, se refiere a las circunscripciones vitales que abarcan a las criaturas vivientes y sus contenidos de materiales as como al aire, agua y suelo dentro de sus compases, y lo establecido por el ser humano. Ley Nacional de Proteccin Ambiental 1974. Australia. El Ambiente implica todos los aspectos que rodean a los seres humanos y que los afectan ya sea como individuos o como grupo social. Ley de Gestin Ambiental 1999 Ecuador. El medio ambiente es el sistema global constituido por elementos naturales y artificiales, fsicos, qumicos o biolgicos, socioculturales y sus interacciones en permanente modificacin por la naturaleza o la accin humana, que rige la existencia y desarrollo de la vida en sus diversas manifestaciones. Como vemos, cualquier definicin general sobre el ambiente, incluye toda la gama de factores vivos e inertes que influencian la vida en la tierra y sus interacciones, entendindose como factores vivos a los animales (lo que a su vez incluye a los seres humanos, plantas y microorganismos), y por factores inertes, tanto a los sistemas fsicos que sustentan la vida en el planeta como la geografa, la hidrologa, la atmsfera la materia y la energa, as como componentes histricos, culturales, sociales, estticos y el ambiente construido. Pero, Cul es el enfoque del ambiente cuando hablamos de gestin ambiental? Cabe mencionar que los temas ambientales generalmente son definidos por la prensa y por l pblico en general de una manera limitada. Muchas personas pensaran nicamente en los problemas relacionados con la contaminacin producida por el transporte pblico y camiones de diesel o la contaminacin del agua producida por el alcantarillado o por la industria. Para encarar a la gestin ambiental, y sus problemas, es importante sealar los elementos que componen los recursos naturales: Calidad del aire Calidad y cantidad del agua Erosin y degradacin del suelo Proteccin de especies en peligro Manejo adecuado de productos qumicos peligrosos Tratamiento adecuado y disposicin adecuada de desechos Administracin y manejo adecuado de los recursos naturales que incluyen minera flores tacin, pesqueras, produccin y exploracin de petrleo, proteccin de ecosistemas lo que incluye a bosques, humedades, y sitios paisajsticos. Manejo coordinado de los bienes globales o comunes que incluye: El alta mar, la atmsfera, la Antrtica y el espacio exterior. Adems de los elementos que generalmente se los considera como parte de la naturaleza existen tambin elementos humanos del ambiente como los siguientes: Los asentamientos humanos; los aspectos culturales, histricos y religiosos de las actividades humanas, la poblacin y las minoras y pueblos indgenas.
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La gestin ambiental comprende la administracin de las actividades humanas en tanto en cuanto afectan y se relacionan con toda la gama de factores vivos e inertes que influyen en la vida en el planeta y sus interacciones. Una definicin amplia y bien concebida de la gestin ambiental permite a los planificadores de los estados, reunir a componentes dispersos, logrando un conjunto coherente de elementos tiles para una adecuada administracin de los recursos naturales. Para mejor comprensin del concepto de gestin ambiental, consideremos el siguiente ejemplo En una poltica de propiedad del suelo en la que solo unos pocos son dueos de la tierra, consecuentemente, la mayora de la poblacin esta impedida de cultivar alimento en las tierras que estn bajo su control. Los grandes propietarios de tierra permitiran al resto de la poblacin usar el suelo para cultivo o lo que es ms comn, la tierra sera usada para el beneficio econmico de unos pocos propietarios. Si los terrenos son usados para la produccin de monocultivos como banano o trigo, la biodiversidad natural de la regin disminuira. Esto provoca un problema ambiental y pone a los productos en mayor riesgo debido a su falta de resistencia a pestes y enfermedades. Este riesgo potencial es enfrentado con el uso intensivo de qumicos como pesticidas y fertilizantes, lo cual agrava aun ms el equilibrio ambiental. Adicionalmente, la mayora de la poblacin es forzada a obtener alimentos por otros medios. Si no tienen suficientes ingresos, se ven forzados a subsistir en tierra marginales lo cual conlleva problemas de desertificacin, erosin del suelo y deforestacin, o si la poblacin tiene los medios, puede subsistir mediante la obtencin de alimentos desde distancias lejanas usando medios de transporte que utilice combustible agravando entonces los problemas de contaminacin del aire y cambio climtico. Con este ejemplo simple es posible visualizar como una decisin de planificacin y de poltica puede afectar al ambiente y crear problemas ambientales. Actualmente, muchos describen al estado actual de la gestin ambiental como una crisis tica o de valores, es decir, hemos sido invadidos por una filosofa individualista del mundo en la que los humanos son vistos como superiores a la naturaleza y superiores a otros humanos, dejando a un lado nociones de comunidad, responsabilidad con los otros, y el reconocimiento de la interconexin de todo y entre todos, centrndose nicamente en una carrera miope por obtener posesiones materiales. Como resultado de la relacin entre crecimiento econmico a corto plazo y el deterioro ambiental, muchos encuentran a la relacin entre el ambiente y el desarrollo como fundamentalmente contradictoria. Siendo el ambiente y el desarrollo dos valores en conflicto, uno debe sacrificarse en beneficio del otro. Esta sin embargo es una posicin errnea porque niega la importancia del desarrollo para la proteccin ambiental y aparentemente justifica la continuacin del deterioro ambiental como un aspecto inevitable del desarrollo. En 1988, la Comisin Mundial sobre Ambiente y Desarrollo de las Naciones Unidas, llamada tambin la Comisin Brundtland, intento visualizar los problemas que enfrenta la humanidad y ofreci nuevas perspectivas para abordar la doble cuestin del ambiente frente al desarrollo, y la gestin ambiental. El problema prctico que toda gestin ambiental enfrenta, es como proteger el ambiente y al mismo tiempo garantizar un nivel de desarrollo, de manera que sea consistente con el bienestar humano a escala global. Es as como surge un nuevo trmino divulgado y popularizado por la Comisin Brundtland y que constituye hoy por hoy una nueva filosofa. desarrollo sustentable.
III. EL DESARROLLO SUSTENTABLE Antes de considerar el significado del desarrollo sustentable, es til considerar aquellos temas que contribuyan a la no sustentabilidad, partiendo de la siguiente pregunta. Qu es lo no sustentable? En 1997, el Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente public el Primer Informe sobre la Situacin Global del Ambiente en el que se destacan las principales amenazas ambientales que enfrentan varias regiones del planeta. El informe seala una serie de estas amenazas que constituyen consecuentemente actividades no sustentables:
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El uso de los recursos renovables como el suelo, los bosques, el agua dulce, las zonas costeras, los recursos pesqueros y las reas urbanas sobrepasa su capacidad de regeneracin natural y por lo tanto es nosustentable. Los gases de efecto invernadero todava se emiten a niveles mayores a los objetivos internacionales acordados dentro del Convenio Marco de Cambio Climtico Las reas naturales y la biodiversidad contenida en ellas esta disminuyendo debido a la expansin de tierras para la agricultura y colonizacin de grupos humanos. El incremento y uso extensivo de qumicos como combustible para el desarrollo econmico esta causando graves riegos a la salud, intensa contaminacin ambiental y problemas de tratamiento de desechos. Los adelantos globales en el sector energtico no son sustentables. El crecimiento rpido y no planificado de la urbanizacin, particularmente en las zonas costeras, esta poniendo mayor presin en los ecosistemas adyacente Las interacciones complejas y generalmente poco entendidas de los ciclos biogeoqumicos globales estn produciendo una amplia acidificacin, cambios en el clima, cambios en los ciclos hidrolgicos, perdida de biodiversidad, de biomasa y bioproduccin. Existen tambin tendencias sociales, intrnsicamente ligadas al ambiente, que tienen efectos negativos para la proteccin ambiental, y resultan ser no sustentables: Un aumento de la desigualdad, en las naciones y entre naciones, en un mundo que es generalmente ms saludable y ms rico. La continuacin al menos en el futuro, de hambrunas y pobreza a pesar del hecho de que existe suficiente alimento disponible a nivel global; y. Grandes riesgos a la salud humana resultantes de la degradacin continuada de los recursos y de la contaminacin qumica. Como vemos, existe una continuidad en las actividades no sustentables, lo que ha generado lo que se conoce como deuda ecolgica, que poco a poco se va acumulando y requiere ser calculada. Esta deuda ecolgica ser heredada por nuestros hijos y por las generaciones futuras as como, por supuesto, por especies no humanas, a no ser que se tomen las medidas correctas ahora para asegurar un saldo positivo en el banco ecolgico global. Ahora bien, es importante sealar que se entiende posdesarrollo Sustentable, y debemos partir, haciendo la misma pregunta en forma inversa. Que es el Desarrollo Sustentable? La Comisin Brundland citada anteriormente, defini el desarrollo sustentable como: El desarrollo que cumple con las necesidades del presente sin comprometer la habilidad de las futuras generaciones para obtener sus propias necesidades4. As tenemos que, la definicin de desarrollo sustentable aport con una solucin conceptual al problema ambiental ya que permiti que los valores del ambiente y el desarrollo se reconcilien sugiriendo una integracin entre ellos, en todos los niveles de toma de decisiones. Sin embargo del potencial del desarrollo sustentable como solucin a los problemas ambientales que enfrentamos en la actualidad, las dificultades para su implementacin no pueden ser puestas de lado. Hay que mencionar que las palabras sustentable y desarrollo son en estricto sentido contradictorias. Lo sustentable implica regeneracin a largo plazo, mantenimiento, reciclaje, mnima explotacin de materia prima y la administracin de las necesidades humanas sobre una base colectiva. El desarrollo puede ser interpretado de muchas maneras diferentes pero de acuerdo a nuestra cultura actual basada en la produccin industrial este implica una planificacin a corto plazo, mantenimiento mnimo, gasto, mxima explotacin de materias primas y un nfasis en el individuo. Adems de crecimiento econmico, en todo caso, el desarrollo tambin significa evolucin social, cultural y espiritual. De alguna manera este aspecto de la sustentabilidad tiene que aparecer primero para el logro de un desarrollo basado en lo ecolgico5.
4 Nuestro Futuro Comn, Oxford, 1987.(Llamado el Informe Brundland) 87. 5 Rosemarin A, La Sustentabilidad como una nueva y necesaria filosofa.1990 Ambio 51.
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Es difcil si no imposible, defender el concepto de desarrollo sustentable sin un cambio en la filosofa que sita a los seres humanos encima de todo. Es este desafo el que ha llevado a la crtica del desarrollo sustentable. El documento Cuidar la Tierra6 critica la definicin de desarrollo sustentable de la Comisin Brundland por ambigua, pues permite interpretaciones como desarrollo econmico sustentable. Cuidar la Tierra define por su parte al desarrollo sustentable como: Mejorar la calidad de la vida humana dentro de la capacidad de carga de los ecosistemas que lo sustentan. Esta ltima definicin es en si misma filosficamente problemtica, puesto que ubica a los seres humanos en el centro de las preocupaciones, y no podemos olvidar que el desarrollo sustentable abarca la integracin de las aspiraciones ambientales y de desarrollo en todos los niveles de la toma de decisiones, ya que implica la aplicacin de conceptos como: Equidad intrageneracional e intergeneracional: esto es, acceso equitativo a los recursos ambientales tanto por la presente generacin como por las futuras generaciones; La aplicacin del principio de precaucin; y El mantenimiento de la biodiversidad y la integridad biolgica: ambas de vital importancia para la existencia continuada de los ecosistemas. El concepto de desarrollo sustentable ha sido adoptado universalmente por la comunidad internacional, gobiernos y organizaciones no gubernamentales desde la publicacin del Informe Brundland y ha sido institucionalizado por la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Ambiente y Desarrollo (UNCED) Sin embargo el concepto de desarrollo sustentable no fue nuevo en la poca de la UNCED pues ya el concepto fue lanzado por la Declaracin de Estocolmo en el Principio 2 en 1972 que establece: Los recursos naturales de la Tierra incluidos el aire, el agua, el suelo, la flora y la fauna y especialmente las muestras representativas de los ecosistemas naturales, deben ser protegidos en beneficio de las presentes y futuras generaciones mediante una planificacin y manejo adecuado. La UNCED promovi esta definicin en varias de las estipulaciones de la Declaracin de Ro. En relacin con la Legislacin ecuatoriana, la Constitucin Poltica de la Republica se refiere al desarrollo sustentable en los siguientes artculos: Art. 3 num 4, Art. 74 inc 2, Art. 80, Art. 86, Art. 86 num 2, Art. 97 num 16, Art. 240, Art. 243. Un importante paso hacia la consecucin de los objetivos nacionales referentes al desarrollo sustentable es el Decreto Ejecutivo 1802 de 1ero. de Junio de 1994, publicado en el Registro Oficial 456 de 7 de Junio de 1994 que contiene las Polticas Bsicas Ambientales del Ecuador que establecen las estrategias para orientar el desarrollo sustentable del pas7. Anteriormente ya se haban dado casos similares aunque no tan amplios. Un ejemplo de ello es el Acuerdo Ejecutivo No. 4 que declar la Dcada de los aos 90 como la Dcada del Eco Desarrollo8 y el Decreto Ejecutivo No. 764 que declar a la preservacin del medio ambiente como objetivo nacional permanente9. Hay que mencionar tambin a la Ley de Gestin Ambiental, que en su artculo 3 seala que: El proceso de Gestin Ambiental, se orientar segn los principios universales del Desarrollo Sustentable, contenidos en la Declaracin de Ro de Janeiro de 1992, sobre Medio Ambiente y Desarrollo.
6 Publicado conjuntamente por la UICN, el PNUMA y la WWF, 1991. 7 El Decreto contiene declaraciones que indican el compromiso de la sociedad con el desarrollo sustentable, la interrelacin entre lo social, lo econmico, y lo ambiental, la irrenunciable responsabilidad de todos los habitantes en la gestin ambiental, la integrabilidad de la gestin ambiental, la diversidad, la necesidad de hacer efectiva la aplicacin de las leyes ambientales, la necesidad de incentivar la aplicacin de mecanismos para lograr la adecuada gestin ambiental en el pas, la insercin de todos los grupos humanos implicados en la gestin ambiental, la necesidad de priorizar la educacin ambiental, el principio global de los asuntos ambientales, la necesidad de enfatizar la privatizacin y control de los daos ambientales, la necesidad de la eficiencia ambiental en la calidad de los equipos y servicios de las entidades pblicas y privadas, la necesidad de utilizar los estudios de impacto ambiental y programas de mitigacin ambiental como instrumentos de prevencin, la exigencia del Estado para evitar la doble moral de compaas extranjeras en la utilizacin de tecnologa ambiental, el reconocimiento de los principales problemas ambientales del pas, el reconocimiento de la existencia de problemas ambientales que amenazan con mayor fuerza a ciertas regiones geogrficas del pas y el reconocimiento de ciertas actividades que causan mayores riesgos ambientales para el pas. 8 Registro Oficial No. 424 del 25 de abril de 1990. 9 Registro Oficial No. 193 del 19 de mayo de 1993.
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La misma ley define el desarrollo sustentable como: el desarrollo sustentable es el proceso dinmico en el que el manejo de los recursos naturales, la potencializacin del ser humano, los mecanismos de concientizacin y participacin ciudadana, el enfoque del desarrollo cientfico y tecnolgico, la formulacin de nuevos esquemas legales y administrativos, la orientacin de la economa y la orientacin de principios tnicos de responsabilidad ambiental, fortalezcan las opciones para satisfacer las necesidades bsicas actuales, sin destruir la base ecolgica de lo que dependen el desarrollo socio econmico y la calidad de vida de las futuras generaciones. Sobre el desarrollo sustentable, es importante considerar la siguiente apreciacin de Betancor: Para los autores y los textos internacionales, la sostenibilidad tiene una dimensin ambiental (utilizacin racional de los recursos) y una dimensin socioeconmica (desarrollo sostenible). Esto obedece a que lo que se pretende que sea sostenible o sustentable, o sea, duradero en el tiempo, puede ser muy variado; porque pueden ser los recursos naturales o el mismo desarrollo. Ahora bien, uno (utilizacin racional) y otro (desarrollo sostenible) son objetivos instrumentales o intermedios respecto del objeto final o estratgico: la conservacin de la naturaleza para lo que, a su vez, hay que garantizar la biodiversidad. Esto significa que slo podrn perseguirse aquellos objetivos si estn al servicio (funcionalizados) de la consecucin del objetivo estratgico de la conservacin de la naturaleza. Este objetivo al quedar enmarcado y condicionado internamente por el objetivo estratgico de la conservacin de la naturaleza supone que el desarrollo slo es sostenible si contribuye a la conservacin de la naturaleza y, en particular, a la biodiversidad. Ahora bien, esto no significa que se considere ilegtimo no slo el desarrollo sino tambin, incluso, el crecimiento, para hacer posible la legtima aspiracin de los pases en vas de desarrollo a salir del nivel de pobreza en que se encuentran y aspirar a mejores niveles de calidad de vida10 Consecuentemente, desarrollo sostenible es, el nuevo paradigma que amenaza con convertirse en un clich (CALDWELL, 1993: ix). Es tan importante que se convierte en omnipresente y, por lo tanto, frecuentemente repetido hasta su vulgarizacin. Sin embargo, es el nuevo paradigma expresivo tanto de una nueva conciencia social sobre el medio ambiente, su importancia y sus funciones, como de la clave o criterio que deben regir las relaciones entre el sistema social y el sistema ambiental. Desde estas dos perspectivas, el desarrollo sostenible opera como criterio inspirador y objetivo del Derecho que regula las actividades de los seres humanos con impacto ambiental significativo. IV. EL DERECHO AMBIENTAL Concepto El Derecho Ambiental es la rama del derecho de ms rpido crecimiento a nivel nacional e internacional. Este campo dinmico del derecho ha asimilado la filosofa cambiante respecto a la relacin del ser humano frente a la naturaleza durante los ltimos aos; una relacin que ha girado desde una simple perspectiva de conservacin y de prevencin de la salud humana hacia un enfoque holstico e integrado. Con el objeto de definir y alcanzar el desarrollo sustentable, el derecho ambiental debe continuar evolucionando y adaptndose en el camino con el continuo entendimiento de las interrelaciones ambientales y ecolgicas y nuestra participacin en ellas. El derecho ambiental se lo puede definir como el conjunto de normas jurdicas que regulan las conductas humanas que pueden influir de una manera relevante en los procesos de interaccin que tienen lugar entre los sistemas de los organismos vivos y sus sistemas de ambiente, mediante la generacin de efectos de los que se espera una modificacin significativa de las condiciones de existencia de dichos organismos11.
10 Esta relacin no ha pasado desapercibida para las leyes reguladoras de los espacios naturales protegidos. As, por ejemplo, el artculo 1 de la Ley 6/1998 (Aragn), de 19 de mayo de Espacios Naturales Protegidos de Aragn distingue, por un lado, la conservacin de la biodiversidad, como objetivo general y el desarrollo sostenible como objetivo a perseguir en lo que a la gestin de los espacios naturales se refiere. De tal modo que la promocin del desarrollo sostenible de los Espacios Naturales Protegidos, (ha de compatibilizar) al mximo la conservacin de sus valores naturales con el aprovechamiento ordenado de sus recursos y su utilizacin con fines cientficos, educativos, culturales y recreativos, en armona con los derechos de su poblacin y potenciando su desarrollo socioeconmico. Andrs Betancor Rodrguez. Instituciones de Derecho Ambiental. Editorial La Ley. 2001. Pg. 101 11 Manual de Derecho Ambiental Mejicano. Ral Braes. Fundacin Mejicana para la Educacin Ambiental. Fondo de Cultura Econmica, Mxico 1994, en Comentarios Bibliogrficos de la Revista de Poltica y Derechos Ambientales en Amrica Latina y el Caribe. Volumen I No. 3. 1994. Fundacin Ambiente y Recursos Naturales, Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente.
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El Derecho Ambiental ha alcanzado plena autonoma pero este, segn el tratadista Ramn Martn Mateo,12 no se agota en ninguna rama concreta del derecho. Otra opinin del mismo tratadista es que el Derecho ambiental sigue siendo esencialmente pblico, pues aunque la corriente modernizadora se oriente cada vez ms a la liberalizacin y a la privatizacin, esta tendencia no alcanza al Derecho Ambiental por la sencilla razn de que si la sociedad espontneamente se hubiera comportado de forma ambientalmente correcta, no habra sido necesario que el legislador ordenase a la Administracin empuar el garrote13. Una opinin contraria a la caracterstica esencialmente pblica del derecho ambiental es la propuesta por la Dra. Eulalia Moreno Trujillo en su obra La Proteccin Jurdica-Privada del Medio Ambiente y la Responsabilidad por su Deterioro14, segn ella, el derecho civil contiene suficientes instituciones que se orientan hacia la conservacin del medio ambiente, y es a travs de la aplicacin de sus normas que la sociedad civil debera actuar, la Dra. Moreno Trujillo como bien seala en su obra se refiere a instituciones tiles y eficaces del derecho civil para la proteccin del medio ambiente, por ejemplo todas aquellas normas que se refieren a las relaciones de vecindad, abuso del derecho y funcin social de la propiedad, as como la responsabilidad civil extracontractual. La tutela del medio ambiente ha modificado algunas caractersticas tpicas del derecho, es as como el derecho ambiental tiene un nfasis preventivo que se aleja cada vez de la orientacin reparadora, por otro lado se han creado principios como el contaminador-pagador, la sustitucin del inters subjetivo, del patrimonio individual, del derecho subjetivo, por el reconocimiento del inters colectivo y los patrimonios comunes, la opcin por el riesgo y no por el dao dando lugar a la emergencia de la responsabilidad objetiva que ha hecho tambalearse al mundo del seguro, la globalidad en suma de sus postulados15 Otra caracterstica de la esencia del derecho ambiental como se ha dicho es su implicacin internacional, pues se abordan problemas que afectan a la Biosfera, como el efecto invernadero, la debilitacin de la capa de ozono, la contaminacin de los mares y la prdida de la biodiversidad, todos constituyen la base de la supervivencia de la especie humana. Tambin el derecho ambiental se caracteriza por la bsqueda de soluciones solidarias en la resolucin de conflictos como en el caso de la aproximacin que debe existir entre los pases desarrollados y los pases en desarrollo para canalizar recursos orientados hacia fines que interesan a todos. Todos los elementos mencionados configuran el concepto del desarrollo sustentable, mensaje fundamental de la Conferencia sobre Medio Ambiente y Desarrollo llevada a cabo en Ro de Janeiro Brasil en junio de 1992. De acuerdo a la definicin del Cdigo Civil, en el Artculo 1, la Ley es la declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohibe o permite. Sin embargo de la definicin contenida en el Artculo 1 del Cdigo Civil, en nuestra legislacin ambiental se ha incurrido muchas veces en la expedicin de normas legales que constituyen programas de trabajo o planes o proyectos sin contenido normativo que no tienen otro efecto que meras declaratorias que ni mandan, ni prohiben, ni permiten, 16esta caracterstica es ms comn en el caso de las normas administrativas, pero tambin se la encuentra en cuerpos legales ambientales que enuncian y expresan intenciones de buena voluntad como la conservacin del agua, del aire y del suelo, la aplicacin del principio de quien contamina, paga y la utilizacin de la accin popular, sin que se disponga cmo se deben llevar a cabo estas intenciones, y qu Instituciones debern tener competencia en su aplicacin17. El Derecho Ambiental existe en tanto identifica y juridifica las actividades humanas y los recursos naturales objeto de regulacin y de proteccin, respectivamente. Por qu juridificar las actividades humanas? Es imprescindible que el Derecho Ambiental juridifique las actividades humanas porque no todas las actividades humanas pueden ser objeto de regulacin por mucho que se pueda justificar que todas las actividades humanas consumen recursos naturales. Para impedir una suerte de imperialismo del Derecho ambiental y aquilatar su mbito de regulacin al mbito material adecuado a su funcin, es necesario determinar cules son las actividades humanas que deben ser reguladas por razones ambientales. En definitiva, para aquilitar su objeto de regulacin.
12 IBIDEM. Pg. 311. 13 IBIDEM. Pg. 311. 14 Dra. Eulalia Moreno Trujillo. La Proteccin Jurdica-Privada del Medio Ambiente y la Responsabilidad por su Deterioro. Jos Mara Bosch Editor S.A. Barcelona 1991. 15 IBIDEM. Pg. 312. 16 Prez Camacho Efran. Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales. 1995. Pgina 16. 17 Son concurrentes y presentan muchas veces conflicto el cruce de competencias ambientales entre los Ministerios de Salud, Ministerio de Desarrollo Urbano y Vivienda, Ministerio de Energa y Minas y el Ministerio de Agricultura y Ganadera.
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Por qu juridificar la naturaleza? La juridificacin de un objeto no humano es una peculiaridad del Derecho ambiental. La peculiaridad radica en que la existencia del Derecho ambiental tambin depende de la identificacin de aquello que no es humano, como la naturaleza, que, adems, se constituye en el objeto de la proteccin del Derecho. En cambio, otros Derechos basan su existencia autnoma, segn la interpretacin doctrinal ms extendida, en un sujeto (como, por ejemplo, el Derecho administrativo), o en cierto tipo de actividades de los seres humanos (como, por ejemplo, el Derecho mercantil), pero, adems, para alcanzar objetivos relativos de manera directa e inmediata, a los mismos seres humanos que dan vida a los sujetos o llevan a cabo ciertas actividades. En el caso del Derecho Ambiental es necesario juridificar la naturaleza no slo para hacerla partcipe de la regulacin (integrndola, como veremos, en el contenido de las normas) sino, en particular, para convertirla en objeto de la proteccin jurdica. Porque el Derecho ambiental es un Derecho de los seres humanos pero no para los seres humanos en su misma humanidad sino en su pertenencia a la naturaleza. (Andrs Betancor R., Instituciones de Derecho Ambiental, Editorial La Ley, Madrid Espaa, 2001). Fuentes del Derecho Ambiental Las fuentes del Derecho Ambiental, las encontramos dispersas en todas las legislaciones, pero podemos citar a las siguientes como principales fuentes de esta rama del Derecho. La Constitucin. Legislacin propiamente ambiental: Cdigos de Medioambiente: Colombia, Per, Brasil, Venezuela etc. Legislacin sectorial: Ley Forestal, Ley de Aguas, Ley de Rgimen Municipal, Cdigo de la Salud, Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental. Legislacin que regula otros temas: Cdigo Civil, Cdigos Penales, Cdigos de Procedimiento. Legislacin Econmica y las Disposiciones de la Administracin Publica en el Aspecto Ambiental. El Derecho Internacional: Soft Law o derecho No Vinculante. Como dijimos anteriormente, las fuentes del Derecho Ambiental tienen un carcter difuso y , estn dispersas en toda la legislacin, pero por orden de jerarqua es la Constitucin Poltica la primera fuente del Derecho Ambiental18. La segunda fuente, segn el tratadista Ral Braes19 est constituida por la legislacin propiamente ambiental, es decir por aquella que se refiere al conjunto de problemas ambientales, segn el mismo tratadista este tipo de legislacin no es muy comn en Amrica Latina aunque es clara su tendencia a establecerla (Colombia y Venezuela son los primeros casos, seguidos ms tarde por Cuba, Brasil y otros pases), en el Ecuador la Ley de Gestin Ambiental de 199920 es la primera norma propiamente ambiental . Es ms comn encontrar una fuente especfica de Derecho Ambiental en la legislacin sectorial en nuestro caso constituida por las leyes que se refieren a los recursos naturales renovables y no renovables y al saneamiento ambiental (Ley Forestal, Ley de Aguas, Ley de Rgimen Municipal, Cdigo de la Salud, Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental). Como tercera fuente del Derecho Ambiental, Braes seala a la legislacin que regula otros temas y que a diferencia de la legislacin sobre recursos naturales renovables, no tienen un sentido protector del ambiente aqu estaran incluidos los Cdigos Penales, los Cdigos de Procedimiento, el Cdigo Civil. Se agregan a estas fuentes toda la legislacin que trata el aspecto econmico en sentido amplio, las disposiciones de la administracin pblica que se refieren a la conservacin ambiental.
18 El artculo 23 numeral 6 de la Constitucin de la Repblica se refiere al derecho fundamental de todo ciudadano a vivir en un ambiente sano, ecolgicmanete equilibrado y libre de contaminacin, la Constitucin regula el medio ambiente en la Seccin Segunda del Captulo V Titulo III . La Constitucin de 1945 contena un artculo a travs del cual se manda salvaguardar el patrimonio natural y cultural, ..... Ecologa y Derecho. Vladimir Serrano. pg. 232. La actual Constitucin Poltica adems de las disposiciones directamente relacionadas con la conservacin ambiental contiene otros artculos que colateralmente se vinculan a la conservacin y proteccin, tales como los artculos 32, 84, 97 num 16 y 19, 161 num 5, 238, 239, 240, 243 num 1, 247,248, as mismo muchas de las normas relativas a la propiedad y la economa estaran tcitamente incluidas dentro del rgimen de los recursos naturales. Ecologa y Derecho. Vladimir Serrano. pg. 262. 19 Manual de Derecho Ambiental Mejicano. Ral Braes. Fundacin Mejicana para la Educacin Ambiental. Fondo de Cultura Econmica, Mjico. 1994. pg. 54. 20 R.O. 245 de 30 de julio de 1999.
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Por otro lado, a diferencia de lo que ocurre con el derecho no ambiental, el derecho internacional es una fuente de gran relevancia para el derecho ambiental a pesar de su carcter de derecho blando21 o soft law como se lo denomina en el derecho anglosajn. Las siguientes declaraciones de las principales conferencias internacionales son base fundamental del actual Derecho Ambiental: 1.- La Declaracin Universal de Derechos Humanos de la ONU promulgada el 10 de diciembre de 1948; 2.- La Conferencia Internacional de la Biosfera (Paris 1968); 3.- La reunin de la Organizacin de las Naciones Unidas que en 1972 celebr en Estocolmo la Conferencia sobre el Medio Humano en la que se adopt el derecho a gozar de un ambiente sano as como el uso del concepto de Ecodesarrollo. Se destaca en esta Conferencia la creacin del Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente (PNUMA) y la Declaracin sobre el Medio Humano. 4.- La Estrategia Mundial para la Conservacin adoptada en 1980 como una Declaracin de la Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza que enriqueci el marco terico de la conservacin con los conceptos de desarrollo sostenible o sustentable y el de participacin social y; 5.- La Carta de la Naturaleza, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas, mediante Resolucin 37-7 de 28 de octubre de 1982. Es un documento complementario a la Declaracin de Estocolmo; 6.- El Informe Bruntland adoptado por la Comisin Mundial sobre el Medio Ambiente y Desarrollo creada por las Naciones Unidas en 1983. Los resultados y las propuestas de esta Comisin se reflejaron en el Informe denominado Nuestro Futuro Comn de marzo de 1987. Este informe reconoci el derecho humano fundamental al medio ambiente22. 7.- El Acta de Caracas de 18 de mayo de 1991 emitida por el Acuerdo de Cartagena que en el captulo No. 8 reafirma que la dimensin ambiental es parte integral de los procesos de desarrollo...... 8.- La Reunin de Ro de Janeiro, Brasil realizada en Junio de 1992 en la que se perfila la necesidad de un nuevo orden internacional en el campo ambiental y de una amplia participacin de la sociedad civil. Nota: El Comit Jurdico Interamericano de la Organizacin de Estados Americanos prepar la Declaracin Americana sobre el Medio Ambiente. Este documento y otros pueden ser consultados en la Obra del Doctor Galo Leoro Franco El Proceso Tendiente a un Derecho Ambiental de las Amricas Ministerio de Relaciones Exteriores. 1995. Entre las fuentes directas del Derecho Ambiental Ecuatoriano constan los primeros decretos conservacionistas para las Islas Galpagos; el Cdigo de la Salud, expedido en 1971 que contiene normas sobre saneamiento y contaminacin ambiental, la Ley de Aguas que incluye disposiciones relativas a la contaminacin del agua y la Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental, ms tarde se reglamenta su articulado, sin embargo poco o ningn efecto prctico ha tenido esta ley por la falta de apoyo poltico en su aplicacin. Otra fuente de nuestro Derecho Ambiental constituye La Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y Vida Silvestre promulgada en 1981, que introdujo dentro del sistema legal ecuatoriano conceptos conservacionistas y de manejo sustentable de la flora y fauna silvestres creando polticas que han intentado buscar estructuras que beneficien al cuidado de la biodiversidad a travs de un sistema nacional de reas protegidas23.
21Se entiende por este concepto que los tratados internacionales mientras no sean objeto de una legislacin interna, constituyen recomendaciones programticas o declaraciones de polticas que no tienen un sentido estrictamente obligatorio. 22 El Informe establece todos los seres humanos tienen derecho fundamental a un medio ambiente adecuado para su salud y bienestar. Citado por Vicente Bellver Capella en Ecologa, De las Razones a los Derechos. Coleccin ECORAMA, Editorial COMARES, Granada Espaa, 1994. 23 El Ecuador figura a nivel mundial entre los cinco pases con ms alta diversidad biolgica, posee una estimable riqueza forestal y ha destinado el 15% de su territorio a reas naturales protegidas. Plan Ambiental Ecuatoriano. Comisin Asesora Ambiental de la Presidencia de la Repblica.
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En 1983 se introduce en la Constitucin Poltica el Art. 19 numeral 2 como garanta constitucional de proteccin ambiental24, siendo este el primer intento para regular la conservacin y proteccin del medio ambiente a nivel constitucional. Las reformas a la Constitucin Poltica de la Repblica, promulgadas en enero de 199625 reforzaron el mandato constitucional del artculo 19 numeral 2, introduciendo una Seccin sobre el medio ambiente, adems de instituciones de implicacin ambiental como la accin de Amparo y la Defensora del Pueblo. Con la nueva Constitucin Poltica de la Repblica se incorpora la Seccin Segunda sobre el medio ambiente bajo el captulo V de los derechos colectivos. Otras normas ambientales ecuatorianas estn contenidas en la Ley de Minera y en la Ley de Hidrocarburos y sus Reglamentos. Principales Caractersticas del Derecho Ambiental Es esencialmente pblico pero tambin se relaciona con el derecho civil: bienes comunes, derechos difusos o colectivos-relaciones de vecindad: servidumbres, funcin social de la propiedad, responsabilidad civil extracontractual. Tiene un nfasis preventivo que se aleja de la orientacin reparadora. Crea nuevos principios: contaminador pagador y el precautelatorio. Sustituye el inters subjetivo del patrimonio individual del derecho subjetivo por el reconocimiento del inters colectivo y por los patrimonios comunes. Tiene una implicacin internacional: aborda problemas que afectan a la Biosfera: efecto invernadero, debilitamiento de la capa de ozono, contaminacin de los mares y agotamiento de las pesqueras, perdida de la biodiversidad, desertificacin, lluvia cida. Procura el Desarrollo Sustentable, bsqueda de soluciones solidarias en la resolucin de conflictos: local a lo global, inters comunitario y relaciones norte- sur. En cuanto a la aplicacin del Derecho ambiental, tambin son importantes los sujetos destinatarios de las normas; porque es ms importante el cumplimiento voluntario de las normas que su ejecucin, en particular, forzosa. Una de las caractersticas ms sobresalientes de este Derecho es su funcin tuitiva o tuteladora, como hemos indicado; funcin que es la que justifica y legitima la propia existencia de este Derecho. Esta funcin la cumple el Derecho incluso negndose a s mismo; renunciando a su juridicidad, entendida como imperatividad. El Derecho pretende convencer ms que imponer, para que los sujetos asuman el cumplimiento de los objetivos ambientales y no sea necesario ni imponer ni sancionar su cumplimiento, porque en tales casos, o la eficacia de la imposicin se reduce considerablemente o la sancin supone que se ha producido un dao ambiental cuya reparacin es difcil o, normalmente, imposible. (Andrs Betancor R., Instituciones de Derecho Ambiental, Editorial La Ley, Madrid Espaa, 2001). El Derecho Ambiental posee un carcter preventivo y reparador, ms que represivo. A este respecto MARTN MATEO (1991: 93) ha afirmado que aunque el Derecho ambiental se apoya a la postre en un dispositivo sancionador, sin embargo, sus objetivos son fundamentalmente preventivos....en el Derecho ambiental la coaccin a resulta particularmente ineficaz, por un lado, en cuanto que de haberse producido ya las consecuencias, biolgica y tambin socialmente compensar graves daos, quiz irreparables, lo que es vlido tambin para las compensaciones impuestas imperativamente. Si el objeto del Derecho ambiental es regular las actividades humanas con incidencia ambiental para preservar la naturaleza, es lgico que el Derecho ambiental sea preventivo y reparador, porque se protege mejor la naturaleza evitando que el dao se produzca (mxime cuando es muy frecuente que la reparacin de los daos producidos sea muy difcil o imposible) y, caso de haberse producido, que la naturaleza recupere, en la medida de lo posible, su estado original.
24Artculo 19.- Sin perjuicio de otros derechos necesarios para el pleno desenvolvimiento moral y material que se deriva de la naturaleza de la persona, el Estado le garantiza: Numeral 2: El derecho de vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Es deber del Estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservacin de la naturaleza. La ley establecer las restricciones al ejercicio de determinados derechos o libertades para proteger el medio ambiente. 25Registro Oficial No. 863 de 16 de enero de 1996.
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El carcter preventivo y reparador del Derecho Ambiental suscita ciertos problemas por su conflicto con la lgica y la mecnica jurdica tradicional. En cuanto a los problemas suscitados por el carcter preventivo, stos se plantean en dos planos: en el de la estructura jurdica tradicional que vincula regla y castigo a travs del acto antijurdico; y cuando, en el segundo plano, el carcter preventivo pone en cuestin la lgica de la casualidad lineal comn en el Derecho. En otros trminos, el Derecho ambiental pone en cuestin la estructura y la dinmica jurdicas tradicionales. En cuanto a la reparacin, el Derecho ambiental reclama una recuperacin integra, in natura y de todos los daos. Principios Rectores del Derecho Ambiental El Derecho Ambiental esta regido por los siguientes principios rectores que tienen gran importancia: - Principio Precautelatorio: Se aplica cuando es necesario tomar una decisin u optar entre alternativas en una situacin en que la informacin tcnica es insuficiente o existe un nivel significativo de duda en las conclusiones del anlisis tcnico. En tales casos el principio precautelatorio requiere que se tome la decisin que tiene el mnimo riesgo de causar, directa o indirectamente dao al ecosistema. (Definicin de la Ley Orgnica del Rgimen Especial para la Conservacin y Desarrollo Sustentable de la Provincia de Galpagos) Respecto a este principio, es menester recalcar lo que Betancor seala: El Derecho Ambiental est basado en el nivel de conocimientos existentes en cada momento respecto de las actividades y sus impactos ambientales, en particular, del nivel de tolerancia del ambiente a las actividades de las personas, as como su capacidad de regeneracin, as como respecto de las tcnicas ms adecuadas para minorar o eliminar el impacto ambiental de las actividades con incidencia o impacto ambiental, el parmetro normativo de control y regulacin de estas actividades debe fijarse en atencin al anlisis de tales impactos sobre el medio receptor, as como de las caractersticas, en particular tcnicas, que han de reunir dichas actividades para alcanzar el ptimo en trminos de impacto ambiental, y, debe, por otro, tener en cuenta las propuestas tecnolgicas elaboradas para alcanzar los objetivos ambientales perseguidos. Sin embargo, la contribucin de la Ciencia a la configuracin del parmetro normativo est llena de incertidumbres. El conflicto entre la seguridad jurdica y la inseguridad e incertidumbre cientficas es fuente de problemas. Porque el Derecho le pide a la Ciencia algo que sta no puede dar: la causa y el causante, o sea, la individualizacin de la causa productora del dao para a continuacin individualizar al responsable que deba asumir las consecuencias jurdicas del dao. Frente a esta exigencia, la Ciencia responde con sus dudas; no existe la certeza cientfica. No es posible afirmar de manera absoluta cules son las causas productoras de un determinado impacto ambiental. Tampoco es posible afirmar con el mismo carcter que una solucin mitiga o elimina los impactos. Estas ideas quedan puestas de manifiesto de manera dramtica a la vista de los problemas de la lluvia cida o del calentamiento del planeta. Existen indicios de cules son las causas productoras de estos fenmenos; pero estas causas interactan con otras en una cadena de causas hasta producir el indicado fenmeno26. Segn la Abogada Silvia Jaquenod otros Principios son:27 - Principio de Realidad: El derecho ambiental slo puede tener eficacia a nivel local, regional, nacional e internacional, si previamente se ha realizado un minucioso anlisis de la realidad ambiental. - Principio de Solidaridad, (informacin, vecindad, cooperacin internacional, igualdad, patrimonio universal) - Principio de Regulacin Jurdica Integral (prevencin y represin, defensa y conservacin, mejoramiento y restauracin) - Principio de Responsabilidades Compartidas (El problema es global, actuar localmente y pensar globalmente responsabilidades compartidas pero diferenciadas entre los Estados).
26 Andrs Betancor R., Instituciones del Derecho Ambiental, Editorial La Ley, Madrid. Espaa, 2001 27 Silvia Jaquenod Zsogon. El Derecho Ambiental y sus Principios Rectores. Monografa de la Direccin General del Medio Ambiente. Ministerio de Obras Pblicas y Urbanismo. Avila, Espaa. Mijan Artes Grficas. Pg. 212 a 229
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- Principio de conjuncin de aspectos colectivos e individuales: En el Derecho Ambiental convergen intereses pblicos, privados y colectivos con normas de Derecho Administrativo, de Derecho Penal, de Derecho Procesal, pero tambin de Derecho Civil y de Derecho Mercantil - Principio de introduccin de la variable ambiental en la toma de decisiones: Introducir la variable ambiental en la toma de decisiones constituye una seria responsabilidad poltica, puesto que la problemtica ambiental se hace poltica porque exige la intervencin directa del Estado a travs de acciones prioritarias y preferenciales. - Principio de nivel de accin ms adecuado al espacio a proteger. No solo deben estar coordinados los programas ambientales nacionales sino que resulta prioritario hacer de esa coordinacin un elemento comn en las acciones a nivel local, regional, nacional e internacional porque todo es un sistema. - Principio de Tratamiento de las Causas y de los Sntomas: (prevencin y precaucin) Es necesario tratar los orgenes de las causas y no solamente los sntomas si se atiende solo a estos la conservacin de recursos se hace obstructora y negativa. - Principio de transpersonalizacin de las normas jurdicas: Toda violacin lesiona por s a la persona y al ambiente y abre sin ms el derecho- deber de su reparacin. Principio 1 de la Declaracin de Estocolmo.
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segunda unidad
EL DERECHO INTERNACIONAL
EL DERECHO INTERNACIONAL28
I. GENERALIDADES. Como hemos visto, las leyes generalmente reflejan y moldean las normas sociales. Pueden cambiar actitudes sobre aspectos particulares de la vida y controlar el comportamiento. Sabemos que existen varias tipos y fuentes de leyes tales como costumbristas y tradicionalistas, cannicas, consuetudinarias y de derecho civil. Estas pueden ser escritas u orales, pero todas definen los comportamientos aceptados por una sociedad. Los Cdigos de Conducta en relacin al ambiente estn contenidos en todas las legislaciones, algunos de los cuales tienen miles de aos. II. QU ES EL DERECHO INTERNACIONAL? El derecho internacional, es el sistema de leyes que gobierna las relaciones entre los estados. Histricamente, los Estados eran las nicas entidades que gozaban de personalidad legal en el mbito internacional como entidades que tenan derechos y obligaciones bajo el derecho internacional, pero ahora las organizaciones internacionales, los grupos no gubernamentales, y los individuos estn siendo objeto de reconocimiento internacional por algunos estados. Actualmente, el enfoque del derecho internacional est en expansin. En la segunda guerra mundial, el derecho internacional fue desarrollado especialmente bajo el auspicio de las Naciones Unidas, para incluir el esquema de cooperacin internacional y derechos humanos, dentro de un marco de cooperacin internacional que cree bases slidas para asegurar un desarrollo estable desde el punto de vista econmico y social, garantizando la paz y la seguridad internacional. III. FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL Las fuentes del derecho internacional estn referidas en el artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia. Este artculo, est usualmente aceptado, sin embargo algunos tratadistas lo han criticado porque dicen que no establece todas las fuentes del derecho internacional. El Derecho blando como las declaraciones, como las guas, los cdigos de tica tambin en algunos casos se los reconoce como fuentes de derecho internacional que tienen una autoridad especfica. El artculo 38 expresa lo siguiente. La Corte, cuya funcin es el decidir de acuerdo con el derecho internacional las disputas que se presentan a su conocimiento debe aplicar: a) Las Convenciones Internacionales, ya sean generales o particulares, que establezcan reglas expresamente reconocidas por los Estados; b) La costumbre internacional como evidencia de una prctica general aceptada por el derecho, c) Los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas; d) Las decisiones judiciales y las enseanzas de los publicistas ms calificados de varias naciones, como fuentes subsidiarias para determinar las normas del derecho internacional. Las distintas fuentes que se establece en la lista del Estatuto de la Corte de Justicia que han sido sealadas anteriormente sern examinadas ms adelante indistintamente. IV. LA COSTUMBRE INTERNACIONAL El derecho internacional, basado en la costumbre se refiere, a la prctica actual de los Estados que se deriva tanto de su entendimiento recproco para interactuar en reas especficas o sobre su amplio y largo reconocimiento y aceptacin de reglas que se vienen utilizando desde hace tiempo y que ya forman parte de los instrumentos legales internacionales. Evidencias de estas prcticas se pueden recoger de material publicado como por ejemplo la prensa, los reportes de las reuniones internacionales, documentos oficiales de los Estados, as como tambin, acciones o declaraciones emanadas de ellos. La Corte Internacional de Justicia, as como en los instrumentos de los Tribunales Arbitrales y otros Tribunales Internacionales, tambin utilizan una normativa basada en la costumbre en las declaraciones judiciales o sentencias y en sus opiniones con carcter de recomendacin.
28 Manual de Derecho Ambiental del Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente. 1995. Captulos I y II.
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Para que la costumbre se convierta en norma, una prctica de un Estado debe tener dos principales criterios: Un uso constante e uniforme: un simple precedente no es suficiente para establecer una norma basada en la costumbre, tiene que haber algn grado de repeticin durante un perodo de tiempo. Tampoco debera contener gran cantidad de normas que se opongan a esta, si una mnima cantidad de normas se opondran esto no previene que la norma se convierta en obligatoria al haber sido una norma que se deriva de la costumbre. El trmino Opinio Juris Sive Necessitatis: significa que la costumbre debe ser vista por los estados como una prctica que cae bajo el mbito del derecho internacional. Por ejemplo el intercambio de saludos entre la tripulacin de dos buques que se cruzan entre s, siendo una costumbre establecida desde hace mucho tiempo, no est reconocida como una costumbre que cae bajo el mbito del derecho internacional. V. LA CODIFICACIN DEL DERECHO CONSUETUDINARIO INTERNACIONAL En los ltimos aos, ha existido una tendencia a codificar la costumbre internacional en instrumentos legales internacionales como los tratados y las convenciones. Estas codificaciones presentan ventajas obvias: las normas se convierten en normas ms precisas, ms asequibles; los nuevos estados tienen mayor aceptacin frente a las normas que ellos mismos han ayudado para que codifiquen. Un ejemplo ilustrativo en este sentido fue la adopcin en 1982 de la Convencin de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar que logr codificar una serie de costumbres internacionales relativas a los derechos del mar y al mismo tiempo desarroll nuevos conceptos sobre este tema. VI. LAS CONVENCIONES INTERNACIONALES Las convenciones Internacionales constituyen cada vez importantes fuentes de derecho internacional y particularmente del derecho internacional ambiental. Al principio del siglo pasado, unos pocos regmenes internacionales para proteger los recursos naturales fueron establecidos mediante convenciones; pero ahora cientos de convenciones de este tipo, existen en el campo ambiental. El Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente PNUMA en 1996 en el Registro de Tratados y otros Acuerdos Internacionales en el campo ambiental. estableci una lista de 216 instrumentos multilaterales ambientales, lo cual adems implica que en el futuro esta lista ir en aumento. VII. LA CONVENCIN DE VIENA SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS Debido a la importancia de los tratados como fuente de derecho internacional, y la necesidad de certeza en la aplicacin de estos tratados y de su interpretacin, existen algunas normas que se derivan de la costumbre, respecto al derecho de los tratados que han sido desarrollados por largo tiempo. Esta normativa fue codificada en 1969 mediante la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Este instrumento, norma una serie de materias que afectan a los tratados. A continuacin se sealan algunas caractersticas que son comunes en los tratados, refirindonos a temas especficos de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Definicin de Tratado.La Convencin de Viena describe a un Tratado como un Acuerdo internacional entre Estados de manera escrita y regido por el derecho internacional. Este puede constituir en un solo instrumento, o en dos o ms instrumentos relacionados, y su designacin puede ser cualquier designacin particular. El articulo 2, numeral 1 Explica que un tratado tiene que tener una forma escrita y que un acuerdo oral no puede constituir un tratado internacional en derecho internacional. Acuerdo Internacional.Un acuerdo internacional es un instrumento que normalmente se lo denomina tratado o convencin, sin embargo otras denominaciones como protocolo, acuerdo, acta, estatuto o carta pueden ser usadas. Es importante distinguir estos instrumentos legales de otros documentos que no caen bajo la esfera del derecho internacional.
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El hecho de que un instrumento internacional o un documento caiga bajo la esfera o est gobernado por el derecho internacional, depende de la intencin de las partes. Esto puede anotarse por el lenguaje que se use en el instrumento o por las declaraciones hechas por los Estados, partes o durante las negociaciones o posteriormente. Aunque el tipo de instrumento internacional no necesariamente est determinado por el ttulo que lleve o por el nombre que se le d, existen algunas costumbres a nivel internacional que normalmente se siguen, por ejemplo: a) Los tratados de paz son usualmente denominados tratados; b) Los acuerdos entre importantes organizaciones son usualmente denominadas cartas, o pactos, o estatutos y; c) Los acuerdos que reformen o complementen otros tratados existentes son usualmente llamados protocolos. En el campo del derecho internacional ambiental y de la poltica internacional ambiental todo este tipo de ttulos est ampliamente en uso. Sin embargo para los acuerdos ambientales multilaterales que tienen una implicacin global o cobertura global, la denominacin CONVENCIN es la que ms se usa. VIII. TIPOS DE TRATADOS Los tratados pueden ser bilaterales, es decir entre dos estados contratantes o multilaterales que quiere decir entre ms de dos Estados que forman parte del Convenio, los tratados multilaterales que se refieren a la proteccin del medio ambiente tambin pueden tener ya sea una aplicacin global o una aplicacin regional especfica. El rea dentro de la cual se intenta aplicar el tratado tendr un impacto importante en el nmero de estados y en qu estados van a formar parte del tratado. Por ejemplo la Convencin para la Prevencin de la Contaminacin Marina de Londres de 1972, es un tratado de aplicacin global y tiene 62 Estados que forman parte del mismo. El hecho de que un Tratado sea bilateral o multilateral tambin determina la manera en que este es negociado. Por ejemplo, un Tratado bilateral es normalmente negociado desde el nivel ministerial o desde el nivel de gobierno a gobierno. Los tratados multilaterales se negocian normalmente desde niveles diplomticos, desde la Conferencias Diplomtica y son canalizados por organizaciones internacionales como las Naciones Unidas o una de sus Agencias, o por la invitacin de un Estado en particular. Por la gran cantidad de Estados que pueden ser invitados a participar en las negociaciones diplomticas de una Convencin multilateral y por la complejidad de los temas a tratarse, el tiempo requerido para negociar una Convencin multilateral puede variar considerablemente. Por ejemplo, la convencin de las Naciones Unidas sobre el derecho de la Mar suscrita en 1982, fue negociada durante la Tercera Conferencia de las Naciones Unidas sobre el derecho del Mar que tuvo 11 sesiones durante 1962 y 1982. Este largo perodo de negociacin refleja la complejidad de la Convencin y tambin obedece al nmero de Estados que participaron en dicha Convencin. En contraste, la Convencin para la Prevencin de la Contaminacin Marina fue negociada en una sola reunin que se organiz en Londres en Noviembre y Diciembre de 1972. IX. ENTRADA EN VIGOR DE UN TRATADO O CONVENCIN INTERNACIONAL Los procedimientos para la entrada en vigor de un tratado pueden ser complejos y varan dependiendo del tipo de tratado: En el caso de un tratado bilateral, puede ser negociado por mutuo consentimiento de las partes. Una vez que el texto ha sido finalizado, este ser firmado por los dos Estados. Dependiendo de los trminos del Tratado y las disposiciones constitucionales de las partes, ser necesario depositar la ratificacin antes de que virtualmente el tratado entre en vigor. Esto solamente ocurrir cuando los Estados firmantes del tratado, hayan firmado y ratificado el mismo. El tratado multilateral tambin puede ser adoptado por consentimiento de los Estados que participaron en su elaboracin, aunque en algunos casos solamente las dos terceras partes de los votos pueden ser suficientes (Art. 9 de la Convencin de Viena).
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En casi todos los casos, los tratados multilaterales por un tiempo determinado estarn abiertos a la firma de los Estados una vez que estas Convenciones han sido concluidas, es comn que en este momento que casi todos los Estados que participaron en su negociacin lo firmen, pero es posible bajo los trminos del tratado que este pueda entrar en vigor solamente con un nmero determinado de firmas, aunque esta prctica no es comn (Art. 2 de la Convencin de Viena). Para la mayor parte de tratados se requiere el depsito de instrumentos de ratificacin de un nmero determinado de Estado antes de que el tratado entre en vigor. (Art. 14 de la Convencin de Viena). La ratificacin es un proceso mediante la cual la autoridad de un Estado notifica al depositario de la Convencin de la aceptacin formal que ha tenido dicho Estado respecto de los trminos de dicha Convencin. En otros Estados, la ratificacin es un acto del Poder Ejecutivo o del jefe de Estado. En algunos casos los Estados han creado algunos procedimientos que deben ser aplicados antes de la ratificacin, por ejemplo en los Estados Unidos de Norteamrica, el Senado debe aprobar una ratificacin de un Convenio. El nmero de firmas o ratificaciones para que un Tratado entre en vigor debe ser determinado por los trminos del Tratado en especfico (Art. 24 del a Convencin de Viena). Por ejemplo la Convencin de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar requiere 60 ratificaciones antes de que esta pueda entrar en vigor. La Convencin de Basilea sobre el Transporte Transfronterizo de Sustancias Peligrosas, suscrita en 1989 en Basilea requiere 20 ratificaciones. Usualmente el nmero de ratificaciones es menor que el nmero de Estados que participaron en la negociacin del Tratado o que firmaron el mismo. En los perodos intermedios entre la negociacin, la firma y la ratificacin ningn tratado tiene efecto legal. Sin embargo, la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados establece que los Estados no deberan actuar o realizar actos que vayan en contra del objeto y los objetivos de dicho Tratado durante este periodo intermedio hasta que expresamente establezcan que no quieren ser parte del Tratado o que el Tratado no entrar en vigor (Art. 18 de la Convencin de Viena). En el caso de Convenciones Internacionales Ambientales, como es el caso de la Convencin sobre la Diversidad Biolgica este periodo intermedio de pre- ratificacin e implementacin antes de entrar en vigor est establecido en el acta final de la convencin. Los Estados que han aceptado un Tratado que ha entrado en vigor mediante una ratificacin o cualquier otro tipo de acto son denominados Estados Partes. Inclusive despus de que un Tratado ha entrado en vigor es posible para los dems Estados que participaron en su negociacin y firmaron inicialmente el Tratado de constituirse en Estados Partes, depositando los instrumentos de ratificacin, tambin para los Estados que no fueron parte ni del proceso de negociacin ni firmaron el Tratado pueden constituirse Estados Partes bajo los trminos especficos del Tratado. En estos casos, los actos denominados de aceptacin, aprobacin, accesin, o adhesin son suficientes (Art. 16 de la Convencin de Viena). Una vez que el Tratado entre en vigor es obligatorio para los Estados partes aplicar de buena fe las obligaciones que se derivan del tratado lo que se conoce como la doctrina de pacta sunt servanda (Art. 26 de la Convencin de Viena). X. EFECTO INTERNO DE LOS TRATADOS En razn de que los Tratados son instrumentos internacionales que involucran a los Estados, crean obligaciones entre Estados y no entre individuos. El efecto a nivel domstico local de dichos Tratados es un tema independiente que generalmente est relacionado con el sistema legal domstico local del Estado parte. La normativa constitucional que existe en cada Estado puede ser importante en determinar el efecto legal de un Tratado. Por ejemplo en Estados Unidos de Amrica los Tratados tienen un efecto legal interno directo una vez que han sido ratificados por el Presidente mediante el Consejo del Senado. En algunos otros Estados los Tratados solamente tienen efecto legal una vez que estos han sido formalmente ratificados por el Congreso o por el Parlamento o por alguna oficina del Ejecutivo. En el caso de Estados Federales tenemos otro esquema. Bajo el esquema de un Estado Federal el gobierno central, puede ser que no tenga el poder para emitir leyes relacionadas con un Tratado especfico. Este poder compete a los gobiernos regionales o provinciales de cada Estado, podra ser nicamente aplicado con el acuerdo de dichos gobiernos provinciales o regionales.
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Este tema de la internalizacin del efecto del Tratado en la legislacin interna, es muy importante en los tratados que se refieren a la proteccin del ambiente, y especialmente en aquellos que anticipan algunos cambios en las regulaciones internas para ciertas actividades. Un ejemplo de esto son las emisiones de efecto invernadero hacia la atmsfera por parte de la industria de un determinado Estado. Un tratado puede tener un efecto legal interno bajo la legislacin nacional por distintos resultados: a) Mediante la promulgacin de legislacin interna, b) Por efectos de una declaracin del Jefe de Estado o de un Decreto Ejecutivo, c) Simplemente porque el Estado haya ratificado el Tratado; o d) Una vez que las Cortes han reconocido el efecto de un Tratado. En cualquiera de estos casos un tratado o convenio tiene el potencial para regular ciertas actividades de los ciudadanos incluyendo a las personas jurdicas de un Estado contratante. La Constitucin del Ecuador en el artculo 163 otorga a los tratados internacionales un efecto directo una vez publicados en el Registro Oficial. XI. DECLARACIONES Y RESERVAS Una caracterstica importante de los tratados, es la habilidad de cualquier estado parte para hacer reservas o declaraciones sobre su aceptacin formal de dicho Tratado, este procedimiento est siempre gobernado por los estrictos trminos del Tratado y en algunos tratados no es posible hacer este tipo de reservas (Art. 19 Convencin de Viena). Una reserva es una declaracin unilateral que se hace una vez suscrito y ratificado el Tratado que intenta excluir o modificar el efecto legal de ciertos trminos del Tratado para ser aplicados en el Estado parte, el contenido de una Reserva debe ser muy amplio, siempre y cuando no sea incompatible con el objeto y los propsitos de un Tratado (Art. 19 de la Convencin de Viena). Existen ciertas reglas para los procedimientos para aplicar reservas segn el derecho de Tratados y los trminos del Tratado en s (Art. 20 de la Convencin de Viena). El efecto ms importante de una reserva es su impacto en las relaciones legales entre los Estados Partes y la modificacin que pueda hacer estas reservas sobre los trminos del Tratado. Si no hay objecin a la reserva que pueda hacer un Estado, el efecto de dicha reserva sera la modificatoria de las relaciones legales entre los Estados partes en relacin a dicha reserva. (Art. 21 y 22 de la Convencin de Viena). Es posible para los Estados partes que no aceptan una reserva de otro Estado hacer objeciones sobre la misma. Si un Estado que objeta una reserva no se opone a la entrada en vigor del Tratado entre l y el Estado que hace dicha reserva, la norma a la que se refiere la reserva no sera aplicable entre los dos Estados. (Art. 21 numeral 3 de la Convencin Viena). A no ser que en el Tratado se disponga otra cosa, una objecin o una reserva puede ser retirada en cualquier momento (Art. 22 de la Convencin de Viena). En los casos de los Convenios Ambientales Internacionales es esencial que las conductas de los Estados Partes sean uniformes y concertadas por lo tanto un importante pre requisito para su eficacia es que en dichos Convenios no se permita la Reserva por parte de los Estados partes. XII. EL PRINCIPIO DE BUENA FE Adems del principio de PACTA SUNT SERVANDA una norma fundamental del derecho de tratados, es que los tratados deben ser interpretados de buena fe y en concordancia con el significado ordinario que debe ser dado a los trminos del tratado en su contexto y dentro del mbito de su objeto y su propsito. (Art. 31 literal l del Tratado del Convenio de Viena).
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XIII. LA INTERPRETACIN La Interpretacin de un tratado, puede simplificarse definiendo algunos de los trminos que estn contenidos en el mismo tratado. Esto es importante sobre todo en los Tratados Ambientales, porque pueden existir trminos tcnicos y cientficos para su entendimiento e interpretacin. Adems del prembulo y los anexos, tambin es posible referirse a otros documentos del Tratado, documentos y acuerdos realizados en el momento de la conclusin del mismo, pueden ayudar a su interpretacin. Como por ejemplo, el Acta Final de la Negociacin del Tratado o Conferencia respectiva u otros documentos elaborados por las partes y aceptados como instrumentos relacionados almismo. (Art. 31 numeral 2 de la Convencin de Viena). Otros acuerdos o prcticas entre los Estados Partes que se refieren a la interpretacin del Tratado y las reglas relevantes del Derecho Internacional aplicables en la relacin de Estados Partes tambin pueden ser tomados en consideracin para interpretar un Tratado. (Art. 31, numeral 3 Convencin de Viena). Si hay alguna incertidumbre que resulte de la ambigedad oscuridad del significado de una interpretacin de un Tratado es tambin posible tomar en cuenta como medio subsidiario de interpretacin, los documentos del trabajo preparatorio del Tratado y las circunstancias para su conclusin. (Art. 32 Convencin de Viena). En muchos casos los Tratados multilaterales se concluyen en dos o ms idiomas. A no ser que exista una condicin en este instrumento, cada texto tiene la misma e igual interpretacin y autoridad. (Art. 33 de la Convencin de Viena). XIV. REFORMA Y REVISIN DE UN TRATADO Bajo los trminos de la Convencin de Viena sobre los Derechos de los Tratados, existen procedimientos formales para la reforma de un Tratado (Art. 39 y 41), sin embargo cada Tratado puede tener sus propias reglas para que este sea reformado, por lo tanto las normas sobre reformas de la Convencin de Viena son raramente usadas. Los Tratados bilaterales son normalmente reformados mediante acuerdo entre las partes y en algunos casos puede resultar esta reforma en un Convenio completamente diferente. En los casos de los Tratados Bilaterales es ms fcil reformar su contenido que en los Tratados Multilaterales, estos ltimos deben tomar en cuenta los intereses de muchos otros Estados. Muchos Tratados multilaterales tienen reglas para su propia reforma. Estas reglas pueden referirse a procedimientos sobre reuniones entre los Estados Partes o sobre conferencias o reuniones que puedan ser convocadas por organizaciones internacionales o por la Secretara del Tratado. Una variedad de procedimientos pueden existir para reformar Tratados, en algunos casos un procedimiento formal que resulte de un instrumento negociado como un Protocolo puede lograr la reforma de este instrumento, lo que ser nicamente obligatorio cuando todos las partes contratantes adopten el Protocolo. En otros casos, el aspecto operacional de Tratados puede ser ampliado mediante la adopcin de anexos que se refieran a temas especficos del mismo. Igualmente, hay otros procedimientos menos formales para la reforma de algunos Tratados, estos procedimientos menos formales operan de una manera ms efectiva cuando el Tratado establece una Secretara o una organizacin internacional responsable para coordinar sus revisiones o reformas. Las revisiones o reformas son especialmente importantes en los Tratados que se refieren a temas ambientales, estas revisiones a reformas estn siendo usadas ampliamente para adaptar los Tratados Ambientales a las circunstancias del tiempo de acuerdo al conocimiento cientfico en reas especficas y de acuerdo a las necesidades cambiantes que se presentan ante la urgencia de la proteccin ambiental.
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XV. EL CONCEPTO DEL DEPOSITARIO En los Tratados Multilaterales se establece una prctica normal que consiste en que uno de los Estados partes o una organizacin internacional acta como depositaria del Tratado. Esto est establecido bajo los trminos del Tratado especfico. El depositario tomar en cuenta las firmas del Tratado y recibir los documentos de ratificacin, aceptacin o adhesin que reconocen la aplicacin formal del Tratado. El depositario es necesario para mantener una lista con el estatus de cada uno de los Estados Partes y sus firmas al Tratado y cualquier reforma que se presente al mismo. Es normalmente una de las obligaciones del depositario asegurar que el Tratado haya sido registrado en la Secretara de las Naciones Unidas (Carta de las Naciones Unidas Art. 102). Si no hay una Secretara del Tratado, entonces el Depositario, tambin puede tener tambin la responsabilidad de convocar a conferencias o reuniones para revisar el Tratado o discutir posibles reformas. Sin embargo dichas reuniones pueden ser normalmente convocadas bajo los procedimientos que establezca el Tratado o con el acuerdo mayoritario de los Estados Partes. XVI. OTROS MECANISMOS DE LOS TRATADOS Dependiendo de la complejidad y amplitud del Tratado, puede haber varios tipos de mecanismos establecidos bajo la Convencin para asegurar el logro de los objetivos del mismo. Estos mecanismos normalmente se refieren al seguimiento en la implementacin del Convenio por parte de los Estados Partes, en la asesora que se le puede dar a los Estados Partes y en la propuesta futura para desarrollar posibles reformas. Para estos efectos los siguientes mecanismos pueden ser establecidos: La Conferencia de las Partes: Es generalmente el mecanismo de mayor jerarqua en la Convencin, consiste en los representantes de los Estados a la Convencin y se rene regularmente para adoptar decisiones necesarias para cumplir con los objetivos de dicha Convencin. Comisiones.- Para efectos de poner en prctica lo resuelto por la Conferencia de las Partes se puede crear comisiones conformadas por un nmero limitado de miembros elegidos por la Conferencia de partes las mismas que pueden reunirse en cualquier momento. Los Consejos Asesores.- Los Consejos Asesores pueden ser conformados para asesorar en materia tcnica y cientfica tanto a la Conferencia de las Partes, a las Comisiones o a la Secretara del Convenio. Secretara.- Una Secretara tambin puede ser establecida dentro del Convenio. Esta Secretara puede realizar el mismo rol que el depositario, pero tambin se encarga de una administracin de da a da sobre el rgimen del Tratado suscrito. Esto puede implicar recibir reportes de las Partes Contratantes y enfrentar mecanismos y procedimientos para la buena implementacin del Tratado, as como notificar sobre violaciones al mismo. Tambin implica la convocatoria y administracin de reuniones anuales o peridicas de revisin de los trminos de Tratado por parte de los Estados Partes otras Conferencias para discutir artculos especficos bajo los trminos del Tratado. Si una Secretara es creada para administrar un Tratado, los Estados Partes debern financiar su operacin. Normalmente una Secretara tendr un Director y otro personal permanente, as como su establecimiento dentro del territorio de uno de los Estados partes. XVII. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO INTERNACIONAL Los principios generales del Derecho Internacional, estn reconocidos por la gran parte de la legislacin interna de los Estados. Entre estos principios es importante sealar el principio de buena fe que se aplica en algunas reas del Derecho Internacional. Pacta Sunt Servanda Segn este principio, todos los Tratados o Convenios en vigencia son obligatorios para las partes contratantes y deben ser aplicados de buena f (Art. 26 del Convenio de Viena sobre el Tratado). Esto quiere decir que un Estado Parte no podra unilateralmente liberarse de las obligaciones de un Tratado o modificar sus estipulaciones si no logra el consentimiento de los otros Estados Partes mediante un acuerdo amistoso.
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El Abuso de Derechos Sic Utere Tuo Alienum Non Laedas.- Esto quiere decir, que los Estados tienen que ejercitar sus derechos de una manera compatible con las varias obligaciones que se derivan de los Tratados o del Derecho en general. Este es la expresin general que prohbe el abuso de Derechos. Este principio puede ilustrarse en el caso del Canal de Corf en el que la Corte Internacional de Justicia concluy que: Ningn Estado podr utilizar su territorio de una manera contraria a los derechos de otros Estados. Este principio fue desarrollado ms adelante mediante el principio 21 de la Declaracin de las Naciones Unidas en la Conferencia sobre el Medio Humano en Estocolmo 1972 y mediante el principio nmero 2 de la Declaracin de Ro de Janeiro sobre Medio Ambiente y Desarrollo en 1992. La Declaracin de Ro de Janeiro indica lo siguiente: Principio 2: De conformidad con la Carta de las Naciones Unidas y los principios del Derecho Internacional, los Estados tienen el derecho soberano de aprovechar sus propios recursos segn sus propias polticas ambientales y de desarrollo y la responsabilidad de velar por que las actividades realizadas dentro de su jurisdiccin o bajo su control no causen daos al medio ambiente de otros estados o de zonas que estn fuera de los lmites de la jurisdiccin nacional. XVIII. LA OBLIGACIN DE NOTIFICACIN Aunque los Estados estn ordinariamente libres de establecer su propia poltica interna y externa, en algunas circunstancias el Estado parte puede estar obligado a notificar a otros Estados sobre la propuesta de reforma de una poltica cuando dicha propuesta puede afectar a otros Estados. En el Derecho Internacional Ambiental, este principio ha sido desarrollado en algunos instrumentos incluyendo la Declaracin de Ro que en el Principio 19 establece lo siguiente: Los Estados debern proporcionar la informacin pertinente, y notificar previamente y en forma oportuna, a los Estados que posiblemente resulten afectados por actividades que puedan tener considerables efectos ambientales transfronterizos adversos, y debern celebrar consultas con esos Estados en fecha temprana y de buena fe. Esta obligacin de notificar tambin se aplica en caso de emergencia de conformidad con el Principio 18 de la Declaracin de Ro que dice: Los Estados debern notificar inmediatamente a otros Estados de los desastres naturales u otras situaciones de emergencia que puedan producir efectos nocivos sbitos en el medio ambiente de esos Estados. La comunidad internacional deber hacer todo lo posible por ayudar a los Estados que resulten afectados. XIX. LAS DECISIONES JUDICIALES Las decisiones de las Cortes o del Poder Judicial, tanto a nivel internacional como nacional y que resuelven disputas entre partes estn reconocidas como fuentes subsidiarias del Derecho Internacional. La principal Corte Internacional que desarrolla legislacin internacional en este aspecto es la Corte Internacional de Justicia. La Corte Internacional de Justicia es uno de los principales rganos creados bajo la Carta de las Naciones Unidas y fue establecida en 1946, est permanentemente ubicada en la Haya. Las decisiones en la Corte Internacional de Justicia son obligatorias para las partes involucradas en el juicio. En todo caso, sin embargo de la competencia de la Corte para determinar soluciones a aspectos de hecho y de derecho, las decisiones de la Corte no son obligatorias sino para las partes que intervienen en el proceso. La Corte Internacional de Justicia no est obligada a resolver un caso conforme a las decisiones previas, sin embargo usualmente toma en cuenta decisiones de casos previos que son relevantes ante el caso en cuestin, aunque las decisiones de las Cortes, los tribunales son subdiarias como fuente del derecho internacional, para determinar la aplicacin de ciertas normas de derecho internacional, dichas decisiones y las opiniones de la asesora de la Corte Internacional de Justicia y otros Tribunales, son importantes pues, son normalmente consideradas como la afirmacin del derecho internacional consuetudinario. Entre las decisiones adoptadas por los Tribunales Internacionales de Justicia, la sentencia arbitral del 11 de marzo de 1941 en el caso Trial Smelter merece particular atencin, pues est considerada como una resolucin judicial que sent las bases del Derecho Internacional Ambiental, al menos a lo que se refiere a la contaminacin transfronteriza. En su conclusin, el Tribunal Arbitral estableci: Ningn Estado tiene el derecho de usar o permitir el uso de su territorio de una manera tal que cause dao por contaminacin del aire en su territorio o al territorio de otro Estado o a las propiedades o personas de otros Estados.
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Esta regla fue tambin considerada por el caso del Lago Lanoux, caso arbitral entre Francia y Espaa, en el que el Tribunal arbitral estableci: Se puede argumental que los trabajos pueden producir una polucin definitiva de las aguas del canal, que las aguas que retornen tendrn una composicin qumica o una temperatura de otra caracterstica que podra afectar a los intereses espaoles. XX. INSTRUMENTOS INTERNACIONALES NO OBLIGATORIOS. El mtodo ms conocido e importante para el sistema legal internacional para enfrentar temas bilaterales y multilaterales durante el siglo XX hasta la actualidad ha sido la aplicacin de Tratados. Los Tratados crean obligaciones legales entre los Estados partes, sin embargo muchos Estados se resisten a aceptar obligaciones legales, por lo tanto se resisten a suscribir Tratados. La resistencia a aceptar obligaciones legales impuestas por Tratados pueden originarse por varias razones, el tratado puede imponer obligaciones muy estrictas entre los Estados partes, de tal manera que sea dificultosa lograr los objetivos que se requieren. Esto podra exponer al Estado parte a consecuencias legales por estar en contra del Tratado. El Tratado tambin podra requerir los Estados partes a establecer cambios en sus sistemas legales nacionales, como en algunos casos esto podra ser dificultoso lograrlo debido a que el sistema constitucional de dicho Estado no lo permite o por el hecho de que dichas medidas pueden afectar a distintos grupos de inters. Los Tratados tambin pueden crear obligaciones financieras entre los Estados, o establecer una serie de cargas que no necesariamente pueden ser aceptadas. Como consecuencia del impacto que tienen los Tratados sobre los Estados en los ltimos treinta aos ha habido un gran crecimiento en la adopcin de instrumentos nacionales obligatorios. Estos instrumentos se refieren principalmente hacia objetivos e intenciones que han sido adoptados por los Estados en conferencias diplomticas o reuniones de organizaciones internacionales. No son obligatorias legalmente entre los Estados que aceptan dichos instrumentos. Este tipo de instrumentos son generalmente conocidos como derecho blando. El desarrollo de este tipo de instrumentos internacionales que no son obligatorios para los Estados ha sido una consecuencia principalmente de la adopcin del sistema de Naciones Unidas. Uno de los principales mtodos mediante los cuales los estados miembros de las Naciones Unidas expresan sus puntos de vista sobre una materia determinada es mediante la adopcin de las recomendaciones de la Asamblea General de Naciones Unidas. Estos procesos deben ser distinguidos de situaciones en las que las Naciones Unidas convocan a conferencias separadas para considerar una adopcin de una convencin o de un instrumento legal. Un nmero adicional de cuerpos subsidiarios del sistema de naciones Unidas tambin adoptan resoluciones o recomendaciones durante sus reuniones anuales o asambleas. Como estas resoluciones no tienen necesariamente efecto legal es posible obtener un gran apoyo por parte de una gran cantidad de Estados, en el caso de la proteccin del ambiente global, los instrumentos internacionales no obligatorios han jugado un rol muy importante por el hecho de que los instrumentos obligatorios para proteger, conservar y manejar el medio ambiente crean obligaciones entre los Estados que inevitablemente impactarn sobre su soberana. Las resoluciones sin efecto legal que se refieren al tema ambiental son ms aceptables entre los Estados porque no tienen un efecto inmediato y por lo tanto ms bien establecen metas y objetivos a corto y largo plazo.
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tercera unidad
EL DERECHO AMBIENTAL INTERNACIONAL
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I. GENERALIDADES La Corte Internacional de Justicia defini al derecho internacional en el caso de SS Lotus como sigue: El derecho internacional gobierna las relaciones entre Estados independientes. Las reglas de derecho obligatorias entre Estados emanan de su propia libre intencin como se expresa en las convenciones o por usos generalmente aceptados como principios de derecho establecidos para regular las relaciones entre estas coexistentes comunidades independientes o con el objetivo de alcanzar propsitos comunes. En el caso del Derecho Ambiental, los instrumentos ambientales internacionales principalmente incluyen a convenciones, protocolos e instrumentos conocidos como de derecho blando, como guas o cdigos de conducta. Tambin son relevantes los acuerdos, resoluciones, guas y declaraciones adoptadas para facilitar la aplicacin de tratados y convenios. El derecho internacional ambiental procura obtener el consenso entre naciones respecto a objetivos de proteccin ambiental, conservacin y uso sustentable de recursos. Hay que recalcar que actualmente estamos presenciado un desarrollo acelerado del derecho internacional en general y en particular del derecho ambiental internacional. Existe considerable evidencia de que el desarrollo del derecho ambiental internacional se esta moviendo en direccin de desarrollo sustentable. En realidad el derecho internacional ambiental, es probablemente una de las ramas ms dinmicas y de mayor evolucin dentro del derecho internacional. Las convenciones internacionales se convierten cada vez ms, en fuentes importantes de derecho ambiental internacional. En la actualidad, cientos de convenciones internacionales han sido expedidas en el campo ambiental. Es importante mencionar que el Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente (PNUMA) en 1996, estableci el Registro de Tratados y otros Acuerdos en el Campo Ambiental con un listado de 216 instrumentos multilaterales ambientales. Los instrumentos internacionales de derecho blando contienen generalmente posiciones de consenso y se refieren por ejemplo a declaraciones, planes de accin u otros instrumentos que han sido negociados y acordados en reuniones diplomticas entre gobiernos y aunque no tengan un efecto legal obligatorio, tienen un significativo peso poltico, este tipo de instrumentos puede ser clasificado en dos tipos: aquellos que se refieren a sectores especficos de la proteccin ambiental, y aquellos de aplicacin mas general. Ejemplos de instrumentos internacionales no obligatorios referidos a reas particulares de proteccin ambiental son: Las Guas de Londres para el intercambio de Informacin sobre el Comercio Internacional de productos Qumicos. Las Guas y Principios del Cairo sobre el Manejo adecuado de Desechos peligrosos. Objetivos y Principios para la Evaluacin de Impactos Ambientales. Las Guas de Montreal para la proteccin del ambiente marino contra la contaminacin de fuentes terrestres. Estos instrumentos tambin han servido de base para establecer los marcos de trabajo dentro de los cuales se han negociado instrumentos ambientales obligatorios dirigidos hacia reas especficas. Ejemplos de instrumentos no obligatorios de aplicacin general son: La Declaracin de Estocolmo sobre el Medio Humano. La estrategia Mundial para la Conservacin. Cuidar la Tierra La Declaracin de la Haya. La Declaracin de Ri. La Agenda 21. La Declaracin de Principios sobre Bosques
II. EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO AMBIENTAL INTERNACIONAL30 Solo hace 100 aos el impacto ambiental del hombre era insignificante en trminos globales, este no es el caso ahora, puesto que la poblacin mundial en aumento sigue explotando los recursos naturales de manera no sustentable, contaminando la atmsfera y afectando a la capacidad de la naturaleza para asimilar desechos.
29 Manual de Derecho Ambiental del Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente. 1995. Captulo I. 30 Manual de Derecho Ambiental del Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente. 1995. Captulo II.
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Esta alarmante situacin, hizo que a travs de los aos los individuos tomen la iniciativa para crear instrumentos que regulen la sobreexplotacin de los recursos naturales. Antes de 1940 La preocupacin por lo ambiental apareci por primera vez en la agenda internacional a principios del siglo 20 con la expedicin de un sin nmero de convenios internacionales. As podemos citar a los primeros de esos convenios: La Convencin para la Proteccin de Aves tiles para la Agricultura 1902 El Tratado para la Preservacin de Focas Pelagenas 1911 Washington La Convencin Relativa al Uso de Plomo Blanco en Pinturas, Ginebra 1921 La Convencin para la Regulacin de la Caza de la Ballena de 1931
Por esta poca, tambin se evidencio la intencin de las naciones para trabajar juntas en la proteccin de recursos que trascendan fronteras nacionales. Un ejemplo de ello constituye por ejemplo, el Tratado entre los Estados Unidos y Gran Bretaa respecto a las Fronteras Acuticas entre Estados Unidos y el Canad, suscrito en Washington en1909, que fue el primer tratado fronterizo que se suscribi relacionado con las aguas entre Canad y Estados Unidos. Al mismo tiempo aparece un naciente movimiento conservacionista que lleva a la realizacin de dos convenciones internacionales concluidas antes de 1940 cuyo objetivo fue la proteccin y conservacin de la flora y de la fauna: Estas dos Convenciones fueron La Convencin Relativa a la Preservacin de la Flora y Fauna en su Estado Natural, Londres 1933; y La Convencin sobre la Proteccin de la Naturaleza y la Conservacin de la Vida Silvestre en el Hemisferio Occidental, Washington 1940. Ambas convenciones regularon el establecimiento de reservas naturales y parques y la proteccin de algunas especies silvestres. En esa poca, el derecho internacional en general era limitado, y por ende tambin el derecho ambiental internacional, pues se limitaba principalmente a tratar temas de conservacin. De 1940 a 1972 Durante esta poca, aparecieron un sinnmero de tratados ambientales. Se suscribieron aproximadamente 60 acuerdos internacionales hasta 1970. Sin embargo, la principal motivacin para su elaboracin fue la proteccin de ciertos componentes ambientales considerados valiosos desde una perspectiva humana. Este enfoque utilitarista vio a la proteccin ambiental como un objetivo logrado a travs de la regulacin del uso de los recursos. Por otro lado, hacia fines de los aos 60 la conciencia respecto a la degradacin ambiental aumento y se convirti en un punto focal para la presin de la opinin pblica en contra de los gobiernos. Fue en esta poca que las acciones ambientales se iniciaron para dar un giro desde un enfoque ad hoc para la proteccin de problemas ambientales aislados hacia un enfoque ms holstico. Ms significativo en trminos de la diplomacia internacional en general fue el establecimiento del Sistema de las Naciones Unidas. Este fue establecido en 1945 el mismo que aparte de velar por el mantenimiento de la paz y la seguridad del mundo tambin se diriga a: Desarrollar relaciones amistosas entre naciones Lograr la cooperacin internacional para la solucin de los problemas econmicos, sociales, culturales y de carcter humanitario; y Actuar como centro para armonizar acciones entre las naciones para obtener objetivos comunes. Para efectos de llevar a cabo sus objetivos relacionados con varios temas de tipo social, cultural, de salud y educacional, las Naciones Unidas realizaron acuerdos y establecieron varias agencias. La preocupacin ambiental apareci pronto en la agenda de una variedad de agencias especializadas y en otras organizaciones internacionales. Hacia 1970 varias agencias de Naciones Unidas y otras organizaciones internacionales se involucraron en temas de gestin ambiental:
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A. La Organizacin Mundial de la Salud, la organizacin Mundial de Meteorologa, la Organizacin Mundial de Aviacin Civil,la Agencia Internacional de Energa Atmica, la Organizacin para la Agricultura y la Alimentacin, la Organizacin para la Educacin Ciencia y Cultura, la Organizacin para el Desarrollo y Cooperacin Econmica y el Tratado del Atlntico Norte trataron temas de contaminacin atmosfrica. B. El ambiente marino fue cubierto por la organizacin Martima Internacional. La necesidad de mayor coordinacin y cooperacin entre organizaciones internacionales y mayor proteccin del ambiente como un todo llevaron a la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1968 y 1969 mediante las respectivas Resoluciones a organizar la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano en Estocolmo en 1972. De Estocolmo a Ro La conferencia de Estocolmo se realiz en junio de 1972. En ella se elabor un Plan de Accin que contiene 106 recomendaciones y una Declaracin sobre 26 Principios del Medio Humano. Se propuso la creacin del Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente (PNUMA). El PNUMA ha logrado jugar un rol catalizador en el desarrollo del Derecho Internacional Ambiental, con sus auspicios y colaboracin cuatro convenios globales fueron elaborados en esta poca: La Convencin para el Control del Comercio Internacional de Especies de Flora y Fauna en Peligro (CITES), Washington 1973; La Convencin sobre especies migratorias, Bonn 1979. La Convencin de Viena para la Proteccin de la Capa de Ozono, Viena, 1985 y el Protocolo de Montreal sobre Substancias que Agotan la Capa de Ozono, Montreal 1987,y; La Convencin de Basilea sobre Control Transfronterizo de Desechos Txicos, Basilea, 1989. El proceso de cooperacin internacional generado a partir de la Conferencia de Estocolmo de 1972 estableci una serie de principios incluyendo: la responsabilidad de los Estados para asegurar que las actividades dentro de sus jurisdicciones no afecten al medio ambiente de los Estados vecinos o a aquellos mas all de los lmites de su jurisdiccin. La Declaracin de Estocolmo no cre un rgimen de derecho obligatorio inmediato pero existen evidencias que sus principios de derecho blando se est consolidando en el tiempo para constituir la base sobre la cual una estructura legal permanente puede asentarse. El derecho internacional ambiental esta impulsando una evolucin del derecho internacional hacia nuevos principios sobre todo porque los problemas ambientales cada vez tiene una implicacin internacional y son reconocidos como tales. La Declaracin de Ro sobre el medio ambiente y el desarrollo de 1992 da estado oficial al desarrollo sostenible como directriz y objetivo de los Estados para asegurar la integridad del sistema ambiental pero sin poner en cuestin el desarrollo mundial para proveer la satisfaccin de las necesidades, as como las aspiraciones a ms altas cotas de bienestar de todos los seres humanos, en particular, de los pobres. Porque en la Declaracin de Ro, el desarrollo sostenible es un objetivo de varias caras. Para SANDS (1995:199), el concepto de desarrollo sostenible condensa cuatro elementos. Estos elementos son: en primer lugar, la necesidad de preservar los recursos naturales para el beneficio de las generaciones futuras (principio de la equidad intergeneracional); en segundo lugar, la explotacin de los recursos naturales debe ser sostenible, prudente, racional, juiciosa o apropiada (principio del uso sostenible); en tercer lugar, el uso equitativo de los recursos implica que el uso que un Estado hace de los recursos toma en cuenta las necesidades de otros Estados (principio de uso equitativo o de equidad intergeneracional); y en cuarto lugar, la necesidad de asegurar la integracin de las consideraciones ambientales en los planes, programas y proyectos, y que las necesidades de desarrollo deben tener en cuenta la aplicacin de los objetivos ambientales (principio de integracin).
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La Legislacin Ambiental y las Polticas despus de Ro Los veinte aos de la creacin del PNUMA fueron marcados con la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Desarrollo y Medio Ambiente que tuvo lugar en Ro de Janeiro en Julio de 1992 UNCED. El objetivo de esta conferencia fue formular mecanismos apropiados para enfrentar de manera practica la crisis ambiental de la humanidad y al mismo tiempo garantizando un nivel mnimo de desarrollo. La conferencia produjo la Declaracin de Ro sobre Desarrollo y Medio Ambiente que contiene 27 principios bsicos para guiar las actividades que aseguren que los estilos de vida sean sustentables, y la Agenda 21, que es una propuesta de estrategias para el desarrollo sustentable y para la gestin ambiental a nivel global. Desde este enfoque, ofrece a los gobiernos mecanismos a manera de polticas, planes, programas y guas para poner en practica los principios de la Declaracin de Ro. Sus recomendaciones no tienen efecto legal. Tambin se suscribieron la Convencin sobre Biodiversidad, la Convencin Marco sobre Cambio Climtico y los Principios sobre Bosques. Todos estos documentos sirvieron para el propsito trascendental de la conferencia: el desarrollo sustentable. Para efectos de monitorear la implementacin de las decisiones de la Conferencia y particularmente de la Agenda 21, la Asamblea General de las Naciones Unidas cre en 1992 la Comisin sobre Desarrollo Sustentable. III. LIMITACIONES DEL DERECHO AMBIENTAL INTERNACIONAL31 A nivel local e internacional el derecho ambiental presenta dos aspectos caractersticos: la necesidad de enfoques interdisciplinarios dada la incertidumbre cientfica y la dificultad de su delimitacin. La creacin de leyes y de instituciones requiere el conocimiento e informacin cientfica y tcnica que solo puede ser aportada por cientficos de varias disciplinas incluyendo cientistas sociales, bilogos, qumicos, mdicos, eclogos, economistas, socilogos y abogados son necesarios para elaborar normas ambientales. Es necesario saber los elementos del problema desde el punto de vista ecolgico para ubicarlo en el contexto econmico y social. Algunas normas sin ser estrictamente ambientales pueden indirectamente afectar al medio ambiente y otras normas e instituciones con objetivos diferentes pueden as mismo beneficiarlo. El ejemplo del primer caso podran ser las convenciones internacionales que se refieren a la pesca y que no tiene un objetivo ecolgico sino econmico. La regulaciones de pesca no tienen como objetivo primordial el aspecto ecolgico (capacidad de regeneracin de especies y hbitats) sino el econmico (proteccin de las economas locales y prevencin de conflictos entre pescadores de distintas nacionalidades). El principio tradicional de derecho internacional que prohbe a un estado causar dao a otro es limitado porque el principio generalmente se restringe a convenios bilaterales. Esta claro que se requieren reglas mas amplias para proteger la biosfera que incluye los ocanos, la atmsfera, la capa de ozono, las especies migratorias, la herencia gentica del mundo y las selvas hmedas tropicales. Las reglas que gobiernan las relaciones bilaterales no son suficientes porque no detienen o reparan el dao en el actual estado de cosas en el derecho internacional los gobiernos en lugar de asumir responsabilidades prefieren concluir los conflictos ambientales mediante acuerdos amistosos. Adems existen obstculos de procedimiento para obtener compensaciones por violaciones del derecho internacional como dificultad en probar la causa y el dao. Estos factores mas el hecho de que las compensaciones son muy bajas hacen de la aplicacin de responsabilidad entre Estados un instrumento inefectivo para evitar los daos ambientales. Las regulaciones del Derecho Ambiental Internacional son entonces la garanta bsica de proteccin ambiental y como corolario indispensable a la creacin de normas se requiere instituciones supervisoras y de cooperacin entre Estados as como la imposicin de sanciones junto a la responsabilidad. IV. TRATADOS Y CONVENIOS INTERNACIONALES Como hemos dicho anteriormente, los instrumentos de derecho blando y los tratados y convenios internacionales son herramientas de gran importancia puesto que contribuyen en el primer caso a catalizar polticas ambientales internalizndolas en convenios y leyes y en el segundo caso al logro del compromiso de varios estados para la conservacin de los recursos naturales. A continuacin se describen los instrumentos de derecho blando y los tratados y convenios ms importantes.
31 Alexandre Kiss y Dinah Shelton. Derecho Ambiental Internacional. Transnational Publishers. 1991. Captulo I.
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INSTRUMENTOS DE DERECHO BLANDO La Declaracin de Estocolmo sobre el Medio Humano Fue el resultado de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano celebrada en EstocolmoSuecia en 1972. De esta Conferencia naci el Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente. (PNUMA) La declaracin de Estocolmo contiene 26 principios que se refieren a derechos, conservacin de recursos, contaminacin, desarrollo, asuntos especficos sin implicacin legal y responsabilidad estatal. La declaracin de Estocolmo es una de las iniciativas ms importantes en beneficio del desarrollo del derecho internacional ambiental de los ltimos 30 aos. La Estrategia Mundial para la Conservacin Fue preparada en 1980 por la Unin Mundial de la Naturaleza (UICN) con la asistencia de World Wildlife Fund y el PNUMA. Es un plan de accin para los gobiernos que definen prioridades y acciones claves: El mantenimiento de los procesos ecolgicos esenciales que mantienen la vida. La preservacin de la diversidad gentica. El uso sustentable de especies y ecosistemas. La estrategia sugera la necesidad de integrar el desarrollo y la conservacin. Luego de su publicacin muchos pases elaboraron Estrategias Nacionales de Conservacin. La Carta de la Naturaleza Fue una iniciativa de la UICN y fue redactada con la colaboracin de otras organizaciones incluyendo el PNUMA. Fue proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1982. Sus principios esenciales son: El hombre es parte de la naturaleza. El respeto de la naturaleza y sus procesos esenciales. La proteccin de la viabilidad gentica y habitats. Proteccin especial a reas nicas, especies en peligro y ecosistemas nicos. El uso de los recursos naturales para obtener una produccin optima sustentable. Proteger la naturaleza contra guerras y otras hostilidades.
La Declaracin de la Haya Se deriva de la Conferencia de la Haya de marzo de 1989 bajo la iniciativa de Francia, Holanda y Noruega. Asistieron 24 Estados. Se enfoque en el dialogo, Norte- Sur para el tratamiento de los problemas ambientales globales. La Agenda 21 La Agenda 21 constituye el antecedente de las polticas nacionales sobre medio ambiente, y fue aprobada en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente y Desarrollo CNUMAD, celebrada en Ro en junio de 1992. Es un programa de accin para el desarrollo sustentable acordado por todos los gobiernos durante la Cumbre de Ro. Segn Efran Prez en su libro Derecho Ambiental, La agenda 21no constituye un instrumento de cumplimiento obligatorio, es una norma blanda, la mas extensa de todas las existentes en la actualidad. En efecto, la Agenda 21 esta compuesta por una serie de normas blandes, prescripciones y recomendaciones para los pases sin fuerza de ley.
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La Agenda 21 se complementa con la Declaracin de Ri y con la declaracin sobre Bosques y debe ser leda en conjunto. Contiene 40 captulos divididos en 4 secciones: Dimensiones econmicas y Sociales Conservacin y manejo de recursos Fortalecimiento de ciertos grupos Medios para su implementacin
Cuidar la Tierra Este es un documento preparado en 1991 como seguimiento a la Estrategia Mundial para la Conservacin. Fue elaborado con la colaboracin del PNUMA. Se concentra en las siguientes reas: Energa Comercio e industria Asentamientos humanos Agricultura Bosques Agua dulce Ocanos y reas costeras
Aunque es un documento discursivo, permite definir acciones necesarias para lograr el desarrollo sustentable. Contiene amplias recomendaciones sobre poltica ambiental y sobre el contenido del derecho ambiental. La Declaracin de Ro Fue elaborada durante la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Desarrollo y Medio Ambiente realizada en Ri de Janeiro en 1992, comnmente llamada la Cumbre de Ri. Contiene 27 principios que guan hacia el desarrollo sustentable mediante acciones globales, nacionales y locales, se fundamente en la Declaracin de Estocolmo de 1972. Los Principios sobre Bosques Fueron adoptados durante la Cumbre de Ri y se mantuvo a nivel de Declaracin porque no existi suficiente consenso poltico entre los Estados para suscribir una convencin internacional sobre bosques. Sugieren a los gobiernos una serie de polticas para el manejo sustentable de los bosques como participacin comunitaria, el desarrollo de polticas forestales nacionales y urgen a los gobiernos a integrar todos los aspectos de la proteccin ambiental parea el desarrollo social y econmico relacionado con los bosques. Los principios han influenciado la poltica forestal de muchos pases. TRATADOS Y CONVENIOS INTERNACIONALES El Convenio de Basilea Desde hace algunos aos atrs, el control de los desechos txicos y peligrosos, principalmente los industriales, ha generado una gran preocupacin mundial por su repercusin devastadora en el medio ambiente. Esto ha llevado a que este tema sea incluido en varias discusiones sobre polticas internacionales que buscan controlar la contaminacin por emisin de estos desechos. Es as como en el capitulo 20 de la Agenda 21 principalmente, se abordaron los siguientes asuntos cruciales El manejo ambientalmente sano de desechos peligrosos y la minimizacin de la generacin de desechos. El manejo seguro de desechos slidos y aguas servidas La ratificacin del convenio de Basilea y El diseo de mecanismos de aplicacin del mismo
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Al igual que la Agenda 21, la comunidad internacional entera se ha pronunciado al respecto, estableciendo restricciones y prohibiciones, ya sea para el uso, comercializacin e introduccin de productos toxico/contaminantes. Pero el instrumento jurdico vigente ms representativo en esta materia es el CONVENIO DE BASILEA. Este Convenio sobre el Control de los Movimientos Transfronterizos de los Desechos Peligrosos, fue suscrito el 22 de marzo de 1989, cuyos principales lineamientos encuentran su base El Cairo de 1985. El objetivo primordial del Convenio, radica en promover que los estados tomen las medidas necesarias para que el manejo de los desechos peligrosos y otros desechos, incluyendo sus movimientos transfronterizos y su eliminacin, sea compatible con la proteccin de la salud humana y el medio ambiente cualquiera que sea el lugar de su eliminacin. Todo eso basado en el derecho soberano de los estados de prohibir la entrada o eliminacin de desechos peligrosos y otros desechos ajenos a su territorio. En el Convenio se define a desecho como las sustancias u objetos a cuya eliminacin se procede, se propone proceder o se esta obligado a proceder en virtud de lo dispuesto en la legislacin nacional. Hace una clasificacin de los desechos que deben ser sometidos a control, as como aquellos que requieren un tratamiento especial. Adems se tratan aspectos importantes como el reciclaje, regeneracin, reutilizacin directa etc. El Convenio de Basilea es ley para aquellos pases signatarios y que lo hayan ratificado tal como lo dispone el Derecho Internacional, pero para su ejecucin practica, se requiere que los pases suscriptores elaboren una normativa nacional que lo vuelva aplicable y efectivo para cada legislacin. Sobre todo por la trascendencia en cuanto a la posibilidad de prohibir o restringir la importacin de desechos peligrosos. Para que esta posibilidad sea viable, los estados suscriptores adquirieron el compromiso de incluir en el Cdigo Penal de cada uno la figura penal que sancione a quien viole el mencionado compromiso. Otras legislaciones como la norteamericana, ya cuentan con normativas que buscan cumplir con lo establecido en el Convenio de Basilea. Actualmente, Los Estados Unidos cuentan con varios estatutos federales sobre desechos considerados peligrosos, con lo cual controlan la emisin, produccin, desperdicio o contaminacin con desechos, as como tambin prohben la exportacin de toda clase de desechos sin que se extienda con anterioridad el permiso del pas receptor. Aun cuando el Convenio de Basilea constituye un gran avance en la lucha contra la contaminacin por sus claros y definidos lineamientos sobre el control de desechos txicos, cabe anotar que no trata acerca de desechos radioactivos. Estos por el contrario son tratados en otras normas internacionales e instituciones como la Agencia Internacional de Energa Atmica. El Protocolo de Montreal Una de las recomendaciones que constan en el capitulo 9 de la Agenda21, hacen relacin a la necesidad de tomar medidas encaminadas a prevenir el agotamiento de la Capa de Ozono y consecuentemente el efecto invernadero como producto de las actividades provenientes del consumo de combustibles fsiles y slidos, as como el uso intensivo de la energa. Una de estas medidas sealadas en la Agenda apunta a la optimizacin de la produccin, el uso y consumo sustentable de la energa y el control de emisiones atmosfricas. Esta preocupacin por legislar acerca del agotamiento de la capa de ozono, llevo a que en el ao de 1985 se suscriba la Convencin de Viena para la Proteccin de la Capa de Ozono cuyo objetivo primordial fue el intercambiar informacin y estudios realizados sobre este tema. En el ao de 1987 se firma el protocolo de Montreal sobre sustancias que agotan la capa de Ozono y posteriormente, en 1989 se acuerdan reducciones especficas en la produccin de emisiones y gases que daan la Capa de Ozono por parte de los pases participantes. Estas reducciones deban realizarse continuamente hasta finales del siglo. El Protocolo de Montreal se ha ido actualizando desde entonces, a la vista de su insuficiencia para detener la progresiva destruccin de la capa de ozono. En 1990 se aprobaron las enmiendas de Londres, en 1992 las de Copenhague, en 1995 las de Viena y en 1997 las de Montreal. En todas esas enmiendas se fueron aadiendo nuevas sustancias a controlar bajo el Protocolo, y se acordaron nuevas fechas de reduccin y/o eliminacin de las distintas sustancias.
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En el Protocolo existen compromisos diferenciados para cada sustancia y cada pas. Los pases vienen clasificados en el Protocolo segn sean pases industrializados (Artculo 2) o en vas de desarrollo (Artculo 5). Cabe mencionar que algunos pases, y tambin la Unin Europea, han adoptado calendarios para reducir la fabricacin y/o uso de algunas sustancias, ms estrictos que los del Protocolo de Montreal. Segn algunos estudios realizados, en la actualidad, a travs de cuadros ejemplificativos, se puede observar como los pases partes del Protocolo, han reducido notablemente en los ltimos aos la fabricacin de ciertas sustancias, como fuera su compromiso adquirido en 1989. El Convenio de Ramsar El Convenio de Ramsar, o Convencin relativa a los Humedales de Importancia Internacional especialmente como Hbitats de Aves Acuticas, fue firmado en la ciudad de Ramsar, Irn, el 2 de febrero de 1971 y entr en vigor en 1975. Actualmente cuenta con 123 Partes Contratantes (Estados miembros) en todo el mundo. Este acuerdo internacional es el nico de los modernos convenios en materia de medio ambiente que se centra en un ecosistema especfico, los humedales, y aunque en origen su principal objetivo estaba orientado a la conservacin y uso racional en relacin a las aves acuticas, actualmente reconoce la importancia de estos ecosistemas como fundamentales en la conservacin global y el uso sostenible de la biodiversidad, con importantes funciones (regulacin de la fase continental del ciclo hidrolgico, recarga de acuferos, estabilizacin del clima local), valores (recursos biolgicos, pesqueras, suministro de agua) y atributos (refugio de diversidad biolgica, patrimonio cultural, usos tradicionales). Cuando un pas se adhiere al Convenio de Ramsar contrae una serie de compromisos generales de conservacin y uso racional de sus humedales, y tiene la obligacin de designar al menos un humedal para ser incluido en la Lista de Humedales de Importancia Internacional. En la actualidad, la Lista incluye ms de 1000 humedales de todas las regiones del mundo, globalizando una superficie superior a 72.000.000 Has. Como se seala en el cuadro adjunto, la Conferencia de las Partes Contratantes es el rgano decisorio del Convenio. En ella se formulan resoluciones y recomendaciones, se discuten aspectos generales y particulares del tratado y de la Lista, se aprueban estrategias y tambin se desarrollan una serie de reuniones tcnicas sobre diferentes temas que luego informan a la plenaria de la Conferencia.
ESTRUCTURA DEL CONVENIO DE RAMSAR LA CONFERENCIA DE LAS PARTES CONTRATANTES (COP).- Es el rgano decisorio del Convenio y se rene cada tres aos, mediante representacin de todos los Estados miembros y con la participacin de observadores. EL COMIT PERMANENTE.- Aplica las decisiones de la Conferencia de las Partes y es el rgano decisorio en el perodo interconferencias. Est formado por representantes de las siete regiones Ramsar y los pases anfitriones de la ltima COP y la siguiente a celebrar. Se rene una vez al ao. Espaa, como pas anfitrin de la COP8, es miembro del Comit Permanente y tendr esta condicin hasta el ao 2005. LA SECRETARA DEL CONVENIO.- Se encarga de la operatividad y coordinacin permanente del Convenio. Est localizada en la sede de la UICN en Gland, Suiza.
EL GRUPO DE EXAMEN CIENTFICO Y TCNICO. Presta asistencia tcnica y cientfica a la Secretara, al Comit Permanente y a la COP. Desde su entrada en vigor en 1975, el Convenio ha mantenido una estrecha y activa cooperacin con otros convenios e instituciones internacionales en materia de medio ambiente. Con el Convenio sobre Diversidad Biolgica (CBD) existe un Memorandum de Cooperacin y un Plan de Trabajo Conjunto 2000-2001 y Ramsar ha sido designado como el asociado principal para los asuntos relacionados con humedales en el marco del CDB. La oficina de Ramsar coopera en el marco de un Memorandum de Entendimiento con la Secretara del Con36
venio de Bonn sobre Conservacin de las Especies Migratorias (CMS), firmado en 1997. En 1999 se firm tambin un Memorandum entre Ramsar y Patrimonio Mundial de la UNESCO. De igual forma, se mantiene un estrecho contacto con el Convenio sobre el Comercio Internacional de Especies Amenazadas (CITES). La cooperacin tambin se ha formalizado recientemente con el Convenio sobre la Lucha contra la Desertificacin mediante la firma en 1998 de un Memorandum de Cooperacin entre ambas partes. El Convenio de Ramsar trabaja especialmente de forma continua y estrecha con cuatro ONGs asociadas: Birdlife International, el Fondo Mundial para la Naturaleza (WWF), Wetlands International y la Unin Mundial para la Naturaleza (UICN), que prestan asesoramiento y asistencia tcnica. As mismo, Ramsar mantiene contactos permanentes con otras instituciones como el Banco Mundial, la OCDE, la Unin Europea, el Consejo Mundial del Agua, etc. En la ltima reunin de la Conferencia de las Partes del Convenio de Ramsar, celebrada en Costa Rica (COP7, 1999), se formaliz una estructura de cooperacin, la Iniciativa para los Humedales del Mediterrneo (MedWet), en la cual Espaa participa activamente desde su comienzo. Esta unidad agrupa a 25 pases de la cuenca mediterrnea y tiene las funciones de estructura delegada del Convenio de Ramsar para su mbito geogrfico. Esta presencia internacional de Ramsar en los ms importantes foros mundiales en materia de conservacin de la biodiversidad y desarrollo sostenible contribuye al logro de sus objetivos y a la difusin global de sus actuaciones. La Convencin sobre Diversidad Biolgica Definicin: Diversidad Biolgica es la variabilidad de organismos vivos de cualquier fuente, incluidos, entre otras cosas, los ecosistemas terrestres y marinos y otros ecosistemas acuticos y los complejos ecolgicos de los que forman parte; comprende la diversidad dentro de cada especie, entre las especies y de los ecosistemas. El 22 de Mayo de 1992 en Nairobi se adopt el Convenio Sobre la Diversidad Biolgica. El 5 de junio de 1992 en la Conferencia de las Naciones Unidas Sobre el Medio Ambiente y Desarrollo (CNUMAD), celebrada en Ro de Janeiro ms de 150 pases firmaron el Convenio. El 29 de diciembre de 1993 el Convenio entr en vigor. El Ecuador ratific el Convenio mediante publicacin en el Registro Oficial de 17 de marzo de 1993. Las caractersticas de este Convenio son: Marca un hito en el campo del ambiente y desarrollo, por primera vez se tiene una aproximacin comprensiva antes que sectorial frente a la conservacin de la diversidad biolgica y el uso sostenible de los recursos biolgicos. Reconoce el punto central recogido en la Estrategia Mundial para la Conservacin (1980), Cuidar la Tierra (1991), La Estrategia Global para la Biodiversidad (1992). Reconoce que tanto la diversidad biolgica como los recursos biolgicos deben conservarse por razones ticas, por los beneficios econmicos que reporta y por la supervivencia humana. Reconoce que el efecto ambiental que las futuras generaciones lamentaran ms ser la perdida de la diversidad biolgica. Por ejemplo el nivel de prdida de especies no podr ser revertida. Reconoce que la diversidad biolgica se encuentra distribuida de manera desigual en todo el mundo. El Norte, biolgicamente mas pobre, ha depredado a lo largo del tiempo sus reservas biolgicas, las cuales aun pueden encontrarse en el Sur, biolgicamente mas rico. Para conservar la diversidad biolgica se presenta una carga mas pesada en los pases del Sur en una poca de utilizacin intensiva de recursos biolgicos para estos pases. El Convenio reconoce la necesidad de cooperacin y mejor asociacin entre Norte y Sur. Establece mecanismos de acceso a los recursos genticos, la participacin de sus beneficios y el acceso a tecnologas adecuadas (Biotecnologa).
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Adicionalmente, tiene una serie de singularidades que son propias de este convenio Es un acuerdo marco. Deja a las partes que determinen individualmente la implementacin de la mayora de disposiciones. Se establecen metas y polticas generales mas que obligaciones especificas como si ocurre en la Convencin Sobre Comercio Internacional de Especies Amenazadas de Flora y Fauna Silvestres (CITES). No establece objetivos a ser alcanzados como lo hace la Directiva del Consejo Europeo Sobre Proteccin de Hbitats Naturales y Seminaturales de Flora y Fauna Silvestres que enumera cientos de especies que deben volver a niveles satisfactorios, por el contrario el Convenio hace nfasis en la promocin de procesos nacionales para la adopcin de decisiones. Es la primera vez que la diversidad biolgica, como tal, es abordada desde una perspectiva integral y la primera vez que la diversidad gentica se trata especficamente en un Tratado global vinculante. Por primera vez se reconoce a la conservacin de la diversidad biolgica como de inters comn de la humanidad. El Convenio demuestra la voluntad de las partes de abordar todos los aspectos de la diversidad biolgica, estableciendo temas como el acceso y utilizacin de recursos genticos, transferencia de tecnologa y bioseguridad. Igualmente, estableciendo un mecanismo para proveer fondos a los pases en desarrollo y la necesidad de que se transfieran recursos nuevos y adicionales de Norte a Sur. Se pone nfasis que la diversidad biolgica esta bajo el derecho soberano de cada Estado sobre sus recursos biolgicos, reconociendo que la conservacin de la diversidad biolgica es de inters comn de la humanidad al contrario de lo que se consideraba como de patrimonio comn de la humanidad. En este sentido, en el Artculo 3 se reproduce literalmente el principio 21 de la Declaracin de Estocolmo, reconociendo que los Estados tienen el derecho soberano a explotar sus propios recursos de acuerdo a sus propias polticas ambientales. El nfasis en la soberana nacional se equilibra con los deberes derivados de la propia soberana y con el hecho que la conservacin de la diversidad biolgica es de inters comn de toda la comunidad internacional. Se declara que los Estados son responsables por la conservacin de su diversidad biolgica y por la utilizacin sostenible de los recursos biolgicos. Adems, es importante recalcar que el Convenio contiene una serie de obligaciones para las Partes: Planificacin estratgica: Planes y estrategias nacionales Identificacin de los componentes importantes de la diversidad biolgica y de sus prioridades. Identificacin de las actividades que puedan tener efectos adversos significativos. nfasis en la conservacin in-situ: establecimiento de un sistema de reas protegidas y rehabilitacin de ecosistemas degradados, recuperacin de especies amenazadas, proteccin de hbitats naturales, mantenimiento de poblaciones viables de especies. Adopcin de medidas para la conservacin ex-situ, para complementar las medidas in-situ. Importancia de mantener los conocimientos, practicas relativas a la conservacin de la diversidad biolgica de las comunidades indgenas y que sus beneficios derivado del uso de sus conocimientos e innovaciones se compartan equitativamente: ejemplo: innovaciones de manipulacin ancestral de la quinua.
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Adopcin de medidas para la investigacin y capacitacin, educacin y conciencia publica. Las polticas del Estado respecto a la biodiversidad aun mantienen un esquema sectorial y requieren una redefinicin hacia una visin holstica en armona con la CDB en la que se entienda la biodiversidad como un todo, por ejemplo la actual Ley Forestal y de Conservacin de la Flora y Fauna Silvestre considera al recurso forestal como independiente del manejo de la biodiversidad cuando todo lo relativo a los bosques es un elemento de la biodiversidad. En conclusin, los principales componentes Objetivos: Conservacin de la biodiversidad, uso sustentable de sus componentes, uso equitativo de los beneficios de la utilizacin de recursos genticos. Derechos colectivos de las comunidades locales e indgenas. Soberana nacional e inters comn de la humanidad. Conservacin In situ y Ex Situ. Uso sustentable de sus componentes Acceso a Recursos Genticos. Acceso a la transferencia de tecnologa. Uso Equitativo de los beneficios que se derivan de los recursos genticos. Cooperacin Internacional Mecanismos y Recursos financieros. Conferencia de las Partes. Cuerpo subsidiario de Asesora cientfica, tcnica y tecnolgica. Decisin 391 sobre Acceso a los Recursos Genticos. (CAN) La Convencin sobre el Comercio Internacional de Especies de Flora y Fauna en Peligro de Extincin Existen ms de 13.000 especies de aves y animales as como miles de reptiles, anfibios, peces, millones de invertebrados y cerca de 25.000 plantas. La extincin es un proceso natural de la evolucin de la vida en la tierra. Pero en la actualidad los humanos son los responsables de la perdida de la mayora de animales y plantas que han desaparecido. Han desaparecido para siempre por ejemplo, 17 especies y subespecies de osos, cinco especies de lobos y zorros, cuatro especies de gatos, 10 especies de ganado, ovejas, chivos y antlopes, cinco especies de caballos y cebras, tres especies de venados y un numero indeterminado de plantas incluidas un tipo de orqudea. El ltimo dodo, una gran ave no voladora fue eliminada en las islas Mauricio en 1681, as como el pichn pasajero que cubra los cielos de Amrica del Norte hace cien aos, desapareci a principios del siglo veinte por la cacera para alimentacin. Los dos principales factores para la prdida de especies de planta y animales silvestres son la desaparicin del hbitat y el aumento de la explotacin de especies para el comercio. El comercio es un factor determinante pues el adelanto en medios de transporte ha posibilitado el transporte de especies de animales y plantas hacia cualquier parte del mundo. Un ejemplo dramtico es el caso de la vicua peruana que por la demanda de su pelaje fino por Amrica del Norte y Europa, medio milln de vicuas fueron masacradas despus de la Segunda Guerra Mundial antes de que el Per regule su proteccin en los aos 60. El comercio internacional de especies en peligro de extincin es un negocio muy lucrativo despus del trfico ilegal de armas y drogas. Abarca una gran variedad de especies vivientes y como productos afectando a millones de animales y plantas cada ao. Como el intercambio comercial de animales domsticos, vestido, medicina y otros usos estaba llevando hacia una sobre explotacin de muchas especies, afectando su supervivencia, un instrumento legal fue necesario. En 1963, la Asamblea General de la Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza y de los Recursos Naturales, ahora llamada la Unin Mundial para la Conservacin o UICN, adopt una resolucin solicitando una Comisin Internacional para la Proteccin de Especies en Peligro cuyo principal objetivo deba ser la regulacin, de la exportacin, transito e importacin de especies en peligro, antes que la proteccin de hbitats, manejo y control de la vida silvestre, su captura, y mtodos de eliminacin.
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Luego de la recomendacin 99.3 de la conferencia de las naciones unidas sobre el medio humano celebrada en Estocolmo, 88 pases discutieron un borrador de la Convencin en una reunin de pleniponteciarios celebrada en Washington DC en febrero y marzo de 1993. El 3 de marzo de 1973, 21 pases firmaron la Convencin sobre comercio internacional de especies de flora y fauna en peligro, que entr en efecto el 1 de julio 1975. Hasta febrero de 1997, haba 134 estados partes en la CITES. El objetivo de la Convencin es evitar que el comercio internacional amenace la supervivencia de la flora y fauna silvestre. Para lograr este objetivo la Convencin ha establecido una red internacional para controlar el comercio internacional de animales vivos y muertos y de plantas as como de sus derivados. El control del comercio internacional de especies en peligro est principalmente realizado a travs de permisos y certificados gubernamentales. Esta red internacional esta conformada por entidades resignadas por los estados partes en el mbito nacional. En el Ecuador la entidad competente es el Ministerio del Ambiente. Cada estado parte debe resignar a su vez una o ms autoridades de manejo para emitir permisos y certificados as como una o ms autoridades cientficas que deben ser consultadas en ciertos casos antes de la emisin de certificados. La Convencin establece las siguientes categoras de especies en peligro: 1. Especies en peligro de extincin que pueden ser afectadas por el comercio (apndice 1); 2. Especies no necesariamente en peligro de extincin pero que podran estarlo si el comercio de ellas no se regula estrictamente (apndice 2); y 3. Especies designadas por los estados partes de la Convencin que adems requieren de la cooperacin de otros estados para controlar su comercio (apndice 3). Adems los procedimientos de control de las especies listadas en estos apndices varan dependiendo del tipo de comercio internacional; su reexportacin o su introduccin por va martima. El apndice 1 hace referencia a las especies en peligro de extincin, y seala una lista de aproximadamente 800 especies en peligro que estn o podran estar afectadas por el comercio. Entre las especies que constan en la lista estn los simios, el lemur, el panda gigante, muchos monos sudamericanos, las ballenas, la chita, los leopardos, el tigre, todos los rinocerontes, el elefante africano, muchas aves de rapia, cigeas, palomas y loras, todas las tortugas marinas, algunos cocodrilos, lagartijas y lagartos, la salamandras gigantes, orqudeas, cactus, etc.. El comercio de estas especies esta sujeto a estrictas regulaciones para no afectar su supervivencia. La regulacin se logra exigiendo permisos de importacin e exportacin para el comercio de estas especies y sus derivados. En cuanto a la exportacin de estas especies la Convencin requiere un permiso de exportacin que rena las siguientes condiciones: Que la autoridad cientfica del estado que exporta haya asesorado dicha exportacin en el sentido de que esta no ser contraria a la supervivencia de la especie; Que la autoridad de manejo del estado de exportacin certifique que la obtencin de la especie no es contraria a las leyes de dicho estado sobre proteccin de flora y fauna silvestre; (Arts 74 a 78 de la Ley Forestal) Que la autoridad de manejo del estado de exportacin certifique que cualquier especie viva sea embarcada de tal manera que se minimice el riesgo de dao, riesgo de salud o crueldad en su tratamiento; y Que la autoridad de manejo est satisfecha respecto a la emisin de un permiso de exportacin a favor de la especie. Respecto a la autoridad del estado que importa, la Convencin establece que as mismo la autoridad cientfica del estado certifique sobre la conveniencia de la importacin; que se indique sobre si el estado tiene capacidad para cuidar y dar y sustentar la especie; y que la autoridad de manejo indique que la especie no ser utilizada para efectos comerciales pues el intercambio comercial de las especies listadas en el apndice 1 est prohibido.
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En el Apndice 2, se establece una lista de especies bajo alto riesgo y se incluye a aquellas especies que sin estar en peligro de extincin, podran estarlo sino se aplican regulaciones estrictas al comercio de las mismas. La lista incluye primates, gatos, ballenas, delfines, aves de rapia, tortugas, cocodrilos cactus y orqudeas as como otros especies como las focas con pelaje, flamingos algunos caracoles, mariposas, corales y algunas especies de rboles. Para evitar que algunas especies del apndice 1 sean tratadas como especies no amenazadas pero de igual apariencia, algunas de ellas se incluyen en el apndice 2. En este caso la regulacin no es tan estricta como para el apndice 1. An que si se exigen permisos de exportacin, sin embargo no son necesarios permisos de importacin. Para el permiso de exportacin se exigen las mismas condiciones del apndice 1. En consecuencia solo el estado que exporta es responsable de controlar este tipo de especies y adems el intercambio comercial si est permitido para las especies del apndice 2. El apndice 3, establece listas identificadas y sujetas a regulaciones por cualquier estado parte y que adems requiere de la cooperacin de otros estados para regular el comercio. En cuanto a las regulaciones estas no son tan estrictas y los permisos de exportacin solo son requeridos por el estado que incluya especie en este apndice. Se exigen las mismas condiciones del apndice 2 para los permisos de exportacin. Aunque no es necesario que la autoridad cientfica del estado de exportacin asesore sobre la misma. El control del comercio internacional con estados que no forman parte de la Convencin. La Convencin permite comerciar con estados que no forman parte de la misma siempre y cuando el estado que no forma parte tenga documentacin comparable con la exige la Convencin. Luego de que se abuso de esta disposicin y para evitar que los estados partes busquen rutas comerciales a travs de estados no partes de la Convencin, la Conferencia de la Partes decidi mediante la resolucin 8.8: Exigir a la secretaria informacin y detalles sobre las autoridades competentes e instituciones cientficas de los estados no partes; y Recomendar a los estados partes que acepten documentacin de estados no partes si esta ha sido emitida por autoridades que consten en la lista autorizada de la secretaria o luego de consultar con la secretaria. Los informes anuales de los estados partes establecen informacin estadstica sobre el volumen del comercio internacional bajo la Convencin lo cual permite evaluar la conservacin de especies y tomar acciones de mitigacin. En este proceso la secretaria de la Convencin est asistida por la Unidad de Monitoreo de Comercio de la Vida Silvestre y por la red TRAFFIC de la UICN y del Fondo Mundial para la Naturaleza. La conferencia de las partes se rene entre dos a tres veces al ao para revisar la aplicacin de la Convencin, los informes de los pases, reformas a los apndices 1 y 2. La Secretaria otorga asistencia permanente a los estados partes. Esta Convencin es la nica que en sentido global intenta controlar el comercio de flora y fauna silvestre en peligro. Este control es necesario pues el comercio internacional es la segunda principal amenaza a la supervivencia de animales y plantas silvestres. Los estados que incluyan especies en el apndice 3 tienen el beneficio de la cooperacin de otros estados partes. La aplicacin de la Convencin es responsabilidad de los estados partes, mediante sanciones penales, confiscaciones o devoluciones de especies a centros de rescate, elaboracin de registros y elaboracin de informes anuales a la Secretaria sobre instrumentos de ratificacin, adhesin detalles de la autoridad de manejo o cambios sobre la misma o sobre las autoridades cientficas as como facilitar a la Secretaria cuando el estado sea requerido sobre la impresin de sellos y otros sistemas para autenticar certificados. Cuando los estados formen parte de la Convencin estn obligados a legislar tomando en cuenta los principales problemas que afectan al cumplimiento de la Convencin como son la falta de legislacin nacional suficiente especialmente con relacin a sanciones penales; la emisin de documentos irregulares; la falta de control fronterizo; la falta de coordinacin con agencias de aduana y polica; la falta de comunicacin con la Secretaria de convenio y la falta o insuficiente control del comercio internacional.
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cuarta unidad
LEGISLACIN AMBIENTAL NACIONAL
LEGISLACIN AMBIENTAL NACIONAL

I. EL DERECHO AMBIENTAL NACIONAL Desde una perspectiva amplia, el derecho ambiental nacional consiste en la legislacin, estndares, regulaciones instituciones y regmenes administrativos para controlar las actividades que producen daos al ambiente dentro de un determinado Estado. Esto incluye leyes marco, legislacin sectorial y legislacin incidental. La legislacin marco consiste, en un tipo de leyes que contienen normas funcionales para la gestin ambiental. Esto incluye los temas institucionales que se refieren a la autoridad del gobierno para regular el ambiente, controlar la contaminacin y aplicar las normas. La legislacin sectorial se refiere a aspectos especficos del ambiente frente a las actividades humanas como aquellas leyes que establecen un parque nacional o la legislacin para controlar las industrias. En algunos casos los pases tienen tanto un sistema de legislacin sectorial como un sistema de leyes marco, en otros casos otros pases establecen el uno u el otro sistema o ninguno de ellos. La legislacin ambiental incidental se refiere a aquellas normas que especficamente no estn dirigidas hacia temas ambientales pero que sin embargo contienen elementos que tienen un impacto sobre aspectos ambientales. Esto podra incluir por ejemplo, la legislacin penal que contiene prohibiciones respecto a la contaminacin o la legislacin tributaria que contiene temas relacionados a incentivos para la instalacin de controles anticontaminantes en determinada industria. En algunos casos estas normas nacionales son el reflejo de normas internacionales y se dictan para efectos de aplicar convenciones ambientales internacionales. Por ejemplo, la legislacin local que se dicte para crear una autoridad de manejo para la expedicin de permisos de exportacin de especies protegidas bajo la Convencin Sobre el Comercio Internacional de Especies Silvestres de Fauna y Flora en Peligro (CITES). La legislacin ambiental local o nacional es un mecanismo para convertir las polticas ambientales y el desarrollo sustentable en acciones a nivel nacional. La legislacin nacional ha evolucionado de la misma manera que la legislacin internacional, siguiendo un primer enfoque de una preocupacin inicial por la prevencin de la contaminacin y conservacin de los recursos naturales hacia la perspectiva del desarrollo sustentable. Antes de la Conferencia de Estocolmo, aunque muchas naciones tenan legislacin que regulaba algunos aspectos ambientales, por ejemplo en el frica haba leyes para proteger la conservacin de la vida silvestre, mucha de esta legislacin ambiental se limitaba a la conservacin de los recursos naturales y a la proteccin de la salud pblica. Tres caractersticas dominantes caracterizaron a la legislacin ambiental antes de Estocolmo: La legislacin era sectorial, orientada hacia el uso de los recursos y con orientacin reglada rule oriented La evolucin de la legislacin ambiental en los pases en desarrollo se divide en dos perodos distintivos. El primero, antes de Estocolmo con una orientacin sobre el uso de los recursos y el segundo que se origina en el despertar de la preocupacin ambiental de los aos setentas que propone una orientacin de la legislacin hacia el tipo de recursos de manera sistmica e integrada. Este enfoque emergi en cada regin en diferentes momentos: por ejemplo, los regmenes legales sistmicos se iniciaron en Amrica Latina en los aos 70 cuando en el frica estaban aun por ser aplicados as como pases del Asia y del Pacifico; la legislacin orientada hacia el manejo de recursos apareci en frica a mediados de los aos 70, aspecto que haba sido desarrollado con mayor anticipacin en Amrica Latina. Durante los aos 50 y 70 en algunos pases en desarrollo apareci una tendencia legal que se conoce como legislacin de orientacin recursista. El ritmo acelerado de la explotacin de recursos ambientales cre importantes presiones en muchos pases, incluido el riesgo de degradacin irreversible de los recursos naturales renovables y el agotamiento de los no renovables. La legislacin de orientacin recursista se diriga al manejo del recurso natural tomando en consideracin la variable ambiental con nfasis en la formulacin de planes de manejo. Este enfoque tiene una orientacin a largo plazo. Adems de la evaluacin de la legislacin de la orientacin recursista y de normas para prevenir y controlar la contaminacin, el periodo posterior a Estocolmo presenci la aparicin de enfoques sistmicos que regulaban las conexiones entre los ecosistemas. En los ltimos aos se ha reconocido que no solamente una combinacin de normativa sectorial o de orientacin recursista con normas para controlar la contaminacin
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era suficiente para garantizar la calidad del ambiente o el desarrollo sustentable. El giro hacia una legislacin de orientacin sistmica se inici en Amrica Latina con la promulgacin en Colombia del Cdigo de Recursos Naturales Renovables y de Proteccin Ambiental de 1974, y en Venezuela con la Ley Bsica del Ambiente de 1976. Este enfoque ha sido adoptado en gran parte de los pases latinoamericanos, en los aos 80 se puso en boga en Asia y tambin se inici un desarrollo rpido en el frica. El enfoque sistmico constituye una de las ms significativas tendencias de la legislacin ambiental en los pases en desarrollo. Tanto la Declaracin del Ro como la Agenda 21 exhortan a los gobiernos el establecimiento de sistemas regulatorios efectivos que tengan como objetivo fortalecer las capacidades nacionales para responder al desafo del desarrollo sustentable. En el caso de la legislacin ambiental ecuatoriana, tenemos varios cuerpos legales que sern analizados a continuacin. II. LA CONSTITUCION POLITICA DEL ECUADOR La Constitucin Poltica determina en su Articulo 3 las funciones primordiales del Estado determinando entre estas la de Asegurar la vigencia de los derechos humanos, las libertades fundamentales de mujeres y hombres, y la seguridad social y Defender el patrimonio natural y cultural del pas y proteger el medio ambiente (numeral 3) En el Capitulo 2 de los derechos Civiles bajo el Titulo III De los Derechos, Garantas y Deberes, el articulo 23 numeral seis establece el derecho a vivir en un ambiente sano, ecolgicamente equilibrado y libre de contaminacin as lo garantiza el texto constitucional del cual se lee: "Sin perjuicio de los derechos establecidos en esta Constitucin y en los instrumentos internacionales vigentes, el Estado reconocer y garantizara a las personas los siguientes: (6) El derecho de vivir en un medio ambiente sano, ecolgicamente equilibrado y libre de contaminacin. La ley establecer las restricciones al ejercicio de determinados derechos y libertades para proteger el medio ambiente."32 La nueva Constitucin aprobada el 10 de Agosto de 1998 representa un paso importante pues adems profundiza el alcance del derecho establecido por el Art. 23 No. 6 al haber introducido dentro del mismo ttulo III DE LOS DERECHOS, GARANTIAS Y DEBERES como seccin segunda del Capitulo 5 una que trata DEL MEDIO AMBIENTE. Tambin la nueva Constitucin establece importantes avances para el derecho ambiental ecuatoriano, pues establece la accin de amparo33, que aplicado al tema ambiental, se refiere al derecho que tiene toda persona para acudir ante los rganos de la Funcin Judicial y hacer cesar, evitar o remediar las consecuencias de un acto u omisin ilegtimos de cualquier autoridad pblica que viole o pueda violar los derechos constitucionales ambientales o aquellos consagrados en un tratado o convenio internacional vigente y que de modo inminente amenace con causar un dao grave al ambiente. El recurso de amparo tambin puede ser presentado en contra de los particulares cuando su conducta afecte grave y directamente un intereses comunitario, colectivo o un derecho difuso34. En la Constitucin Colombiana existe la accin de tutela como mecanismo similar al recurso de amparo.35
32 El antecedente de esta disposicin es la garanta constitucional contenida en el Artculo 19, numeral 2, de la anterior Constitucin que a su vez fue recogida de la Constitucin Chilena de 1978 e introducida en nuestra Constitucin junto a las reformas de 1983. dentro del Registro Oficial No. 569 de 1 de septiembre de 1983. 33 En la Legislacin Chilena el recurso de amparo, es jurdicamente una accin, llamada tradicionalmente recurso, que se puede intentar por quien o quienes hayan sufrido privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos constitucionales, causada por actos u omisiones arbitrarios o ilegales de autoridades o de particulares. Cuando se trate de algn atentado en contra del derecho a vivir en un medio ambiente no contaminado, el recurso slo es procedente si el atentado est constituido por un acto (nunca por una omisin) que rena dos requisitos copulativos: que sea arbitrario, es decir irracional, irrazonable, caprichoso, y que sea ilegal, esto es que infrinja abiertamente la legislacin vigente. El Artculo pertinente de la Constitucin Chilena establece: Artculo 20: El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos y garantas establecidos en el Artculo 19, podr concurrir por s o por cualquiera a su nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptar de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado, sin perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los Tribunales correspondientes . Efran Prez Camacho citando en Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales, pgina 57-58, 1995, a Evans Enrique. Los Derechos Constitucionales. Editorial Jurdica de Chile.- Santiago, 1986. Tomo II. 34 Articulo 95 de la Constitucin Poltica 35 La accin de tutela se ha establecido en la Constitucin Colombiana para la proteccin de los Derechos Constitucionales Fundamentales, entre los cuales est el derecho a gozar de un medio ambiente sano. Esta accin funciona en la Legislacin Colombiana cuando la tutela se utiliza como mecanismo transitorio para evitar el perjuicio irremediable, en cuyo caso se deber promover la accin de fondo (Accin Popular) dentro de los cuatro meses siguientes al fallo que ordena tutelar el derecho y cuando la afectacin al medio ambiente conlleva la afectacin de un derecho considerado como personal como la vida o la salud de las personas. Efran Prez Camacho citando en el Manual de Derecho Ambiental, 1995, pgina 59, a Mora Claudia. Comunicacin Escrita. Fundepblico. Bogot, Agosto de 1994.
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Otra disposicin constitucional en materia ambiental es la creacin del Defensor del Pueblo, institucin de origen escandinavo que tendr la obligacin de promover o patrocinar el recurso de amparo y receptar reclamos de cualquier persona que se sienta perjudicada por acciones u omisiones que violen los derechos constitucionales ambientales. La Constitucin adems en la Seccin segunda del Capitulo 5 extiende el mbito del actual Art. 23 numeral 6 y en el articulo 86 y siguientes obliga a regular de acuerdo a una Ley el desarrollo sustentable, la conservacin de ecosistemas, la biodiversidad, la integridad gentica del pas, la prevencin de la contaminacin ambiental, la explotacin sustentable de los recursos naturales, los requisitos de las actividades pblicas o privadas que afecten al medio ambiente, el establecimiento de un sistema de reas naturales protegidas, la prohibicin de fabricacin y uso de armas peligrosas y desechos txicos, el control del turismo receptivo y ecolgico, la tipificacin de infracciones y el establecimiento de procedimientos por acciones u omisiones que afecten al medio ambiente. La Constitucin hace otros importantes avances en materia de derecho ambiental constitucional al establecer el principio del consentimiento previo informado en el articulo 88 y al sealar objetivos para el Estado como el uso de tecnologas limpias, estmulos tributarios para quienes respeten el medio ambiente y la regulacin de la bioseguridad, en el articulo 89 ; en el articulo 91 se establece la responsabilidad del Estado por daos ambientales, en el segundo inciso del mismo articulo se introduce el principio de precaucin y en el inciso final del articulo 91 se reconoce el derecho a la defensa de los intereses colectivos o difusos, es decir a aquellos que se relacionan con la capacidad de cualquier persona para reclamar por daos al medio ambiente aunque no sea directamente afectada considerando el carcter pblico de la conservacin ambiental segn lo dispuesto por el articulo 86. Se trata de cuestiones que no afectan a una sola persona o a varias de manera separada, sino que perjudican a un grupo indeterminado de individuos de modo colectivo. Son intereses que precisamente estn como desparramados, distribuidos o compartidos entre varias personas. La extincin de una especie animal o vegetal no le produce un dao a una persona en particular, sino a un grupo amplio de manera repartida y sin que cada uno pueda demostrar que esta prdida le ha provocado un perjuicio personal que pueda ser estimado cuantitativamente. Fuente: Daniel Alberto Sabsay y Pedro Tarak. La Participacin Vecinal y la Gestin del Medio Ambiente. Audiencias Pblicas - Gobierno Local. Fundacin Ambiente y Recursos Naturales. 1995. Pg. 29. Disposiciones Constitucionales Potestad Municipal (Ttulo III, Capitulo IV Seccin primera de la Propiedad). Artculo 32: Para hacer efectivo el derecho a la vivienda y la conservacin del medio ambiente, las municipalidades podrn expropiar, reservar, y controlar reas para el desarrollo futuro de conformidad con la ley. Rgimen Especial para Galpagos y Otros Bajo el Titulo XI Capitulo 4 artculos 238 , 239 y 240 De los Regmenes Especiales se lee: Art. 238.- Existirn regmenes especiales de administracin territorial por consideraciones demogrficas y ambientales. Para la proteccin de las reas sujetas a rgimen especial, podrn limitarse dentro de ellas los derechos de migracin interna, trabajo o cualquier otra actividad que pueda afectar al medio ambiente. La ley normar cada rgimen especial. Los residentes del rea respectiva, afectados por la limitacin de los derechos constitucionales, sern compensados mediante el acceso preferente al beneficio de los recursos naturales disponibles y a la conformacin de asociaciones que aseguren el patrimonio y bienestar familiar. En lo dems, cada sector se regir de acuerdo con lo que establecen la Constitucin y la ley. La ley podr crear distritos metropolitanos y regular cualquier tipo de organizacin especial. Se dar preferencia a las obras y servicios en las zonas de menor desarrollo relativo, especialmente en las provincias limtrofes. Art. 239.- La provincia de Galpagos tendr un rgimen especial. El Instituto Nacional Galpagos o el que haga sus veces, realizar la planificacin provincial, aprobar los presupuestos de las entidades del rgimen seccional dependiente y autnomo y controlar su ejecucin. Lo dirigir un consejo integrado por el gobernador, quien lo presidir; los alcaldes, el prefecto provincial, representantes de las reas cientficas y tcnicas, y otras personas e instituciones que establezca la ley.
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La planificacin provincial realizada por el Instituto Nacional Galpagos, que contar con asistencia tcnica y cientfica y con la participacin de las entidades del rgimen seccional dependiente y autnomo, ser nica y obligatoria. Art. 240.- En las provincias de la regin amaznica, el Estado pondr especial atencin para su desarrollo sustentable y preservacin ecolgica, a fin de mantener la biodiversidad. Se adoptarn polticas que compensen su menor desarrollo y consoliden la soberana nacional. La Ley de Gestin Ambiental rige desde el 30 de julio de 199936 y establece un esquema de administracin ambiental por parte del Estado a travs de un manejo horizontal presidido por el Ministerio de Medio Ambiente y conformado por todos los ministerios e instituciones del Estado con competencia ambiental, la ley denomina en el artculo 10 a este mecanismo como el Sistema Descentralizado de Gestin Ambiental. La Ley dispone tambin la aplicacin de varios principios e instrumentos de gestin ambiental y constituye por lo tanto un instrumento jurdico que delinea el campo de accin del Estado y de la sociedad civil en materia ambiental. En cuanto a la participacin de los particulares en la proteccin de sus derechos ambientales el ttulo 6 de la Ley declara que las personas naturales jurdicas o los grupos humanos tendrn accin pblica para denunciar la violacin de las normas ambientales. Estructura de la Ley de Gestin Ambiental AMBITO PRINCIPIOS Y DIRECTRICES DE POLTICA AMBIENTAL Obligaciones, Responsabilidades, niveles de participacin del sector blico y Privado. Lmites permisibles, controles y sanciones: tasas por vertidos y otros cargos de municipios,200 salarios minimos por no informar si la actividad industrial es contaminante. Jurisdiccin Coactiva del Ministerio del Ambiente Declara que la gestin ambiental se sujeta a principios de: Solidaridad Corresponsabilidad Cooperacin Reciclaje y reutilizacin de desechos Tecnologas alternativas Culturas y prcticas tradicionales
INTERNALIZA LA DECLARACIN DE RO DE JANEIRO DE 1992 SOBRE MEDIO AMBIENTE Y DESARROLLO. Sistema decentralizado de Gestin Ambiental Mecanismo de Coordinacin transectorial de interaccin y Cooperacin de Manejo Ambiental y Gestin de Recursos Naturales entre: mbitos Sistemas Subsistemas Sociedad Civil Integrado por: Instituciones Pblicas con competencia Ambiental Directrices: Consejo Nacional de Desarrollo Sustentable Disposiciones Tcnicas: Ministerio del Ambiente Direccin: Comisin Nacional de Coordinacin: Ministerio del Ambiente, Secretaria Tcnica de Planificacin, Consorcio de Consejos Provinciales, Asociacin de Consejos Municipales, Cedenma, Codempe, Pueblos Afroecuatorianos, Fuerzas Armadas, Consejo Nacional de Educacin Superior.
36 R.O. 245 de 30 de julio de 1999.
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REQUISITOS PARA LA EXPEDICIN DE INSTRUMENTOS Y NORMAS AMBIENTALES: Desarrollo de Estudios Tcnicos Sectoriales Estudios Econmicos Relaciones Comunitarias Capacidad Institucional Consultas a organismos competentes Informacin a los sectores ciudadanos
INSTRUMENTOS PARA LA APLICACIN DE NORMAS AMBIENTALES Parmetros de Calidad Ambiental Normas de Efluentes y Emisiones Normas Tcnicas de Calidad de Productos Regimen de permisos y Licencias Administrativas Evaluaciones de Impacto Ambiental Listados de Productos Contaminantes Certificaciones de Calidad Ambiental Contribuciones y Multas, Seguros de Riesgo, Sistemas de Depsito.
INCENTIVOS Aprovechamiento de Recursos NAturales no renovables en el patrimonio de reas Naturales protegidas del Estado y Ecosistemas Frgiles Por Excepcin Por Inters Nacional Estudio de Factibilidad Econmico Estudio de Impacto Ambiental
PLAN AMBIENTAL ECUATORIANO Objetivo Nacional Permanente Aprobado por el Presidente de la Repblica Preparado por el Ministerio del Ambiente Asesorado por el Consejo Nacional de Desarrollo Sustentable
AUTORIDAD AMBIENTAL MINISTERIO DEL RAMO: Ministerio del Ambiente: Rector, regulador y coordinador del Sistema Descentralizado de Gestin Ambiental sin perjuicio de las competencias de otros organismos pblicos. Aplica polticas Ambientales dictadas por el presidente de la Repblica. Elabora la Estrategia Nacional de Ordenamiento Territorial y Planes Seccionales Propone Normas de Manejo Ambiental y Evaluacin de Impactos Ambientales Aprueba anualmente la lista de actividades prioritarias para la Gestin Ambiental. Coordina con otros organismos normas tcnicas, sistemas de permisos y licencias. Determina proyectos y obras sujetas a EIAs. Dirime conflictos de competencias de los rganos del Sistema Descentralizado de Gestin Ambiental. Recopila informacin para la Red Nacional de Informacin Ambiental. Constituye Consejos Asesores. Coordina sistemas de control de contaminacin del aire, agua y suelo. Define el sistema de control y seguimiento de parmetros y el rgimen de licencias en relacin con el ordenamiento territorial. Regula la utilizacin de organismos genticamente modificados. Promueve la participacin de la comunidad.
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INSTRUMENTOS DE GESTION AMBIENTAL Plan Ambiental Ecuatoriano: Obligatoria para organismos de planificacin. Sistema de Cuentas Patrimoniales: Ministerio de Economa y Finanzas. Plan Nacional de Ordenamiento Territorial: zonificacin econmica, social y ecolgica obligatoria. EVALUACIN DE IMPACTO AMBIENTAL Y CONTROL AMBIENTAL: REGLAMENTO ESPECIAL Calificacin previa de obras y actividades por los organismos decentralizados de Control conforme al Sistema de Manejo Ambiental: Evaluacin de riesgos, planes de manejo, sistemas de monitoreo, planes de contingencia y mitigacin, auditoras ambientales, planes de abandono. Las obligaciones del sistema de manejo ambiental son integrantes al correspondiente contrato de inversin. Licencia Ambiental para iniciar actividades de Riesgo Ambiental: Una vez realizada la evaluacin de Impacto Ambiental por el Ministerio del Ambiente. Auditora Ambiental: Evaluacin del Ministerio del Ambiente y de la Contralora en cualquier momento y Evaluacin de planes de manejo por Consultores Calificados. Contenido de la Evaluacin de Inpacto Ambiental: Estimacin de Efectos Causados Condiciones de Tranquilidad Pblica Incidencia del Proyecto en los Histrico, Escnico y Cultural. PARTICIPACIN SOCIAL Toda persona tiene derecho a participar en la Gestin Ambiental El incumplimiento del Proceso de Consulta sealado en el Art. 88 de la Constitucin es causal de nulidad del correspondiente contrato. Toda persona tiene derecho a ser informada sobre actividades pblicas que produzcan impactos Ambientales. Podr presentar acciones Individuales o colectivas. PROTECCIN DE LOS DERECHOS AMBIENTALES Accin Pblica a personas naturales y jurdicas para denunciar. Derecho a ser odos en procesos penales, civiles o administrativos sin inters directo. Juez Competente: Presidente de la Corte Superior del lugar en que se produzca la afectacin Ambiental. Accin de Daos y Perjuicios: Personas naturales, jurdicas y Grupos humanos vinculados por un inters comn. Indemnizaciones a favor de la colectividad afectada y el 10% del valor de la indemnizacin a favor del accionante. Acciones Administrativas: cualquier persona puede presentar acciones contra funcionarios pblicos para resolucin del superior jerarquico. Procedimiento: El establecido en el Captulo II, ttulo I, Libro III del Cdigo de la Salud. Principales Reformas y Derogatorias Ley de Rgimen Municipal: Competencia de los municipios: Unidades de Gestin Ambiental La AME contar con un equipo tcnico de apoyo Anlisis de impactos ambientales de obras Planificacin ambiental. Ley de Tierras Baldas y Colonizacin Se elimina la frase limpiar los bosques en el Art. 2. Cdigo de la Salud En materia de calidad ambiental vinculadas con la salud, la Ley de Gestin Ambiental es supletoria del Cdigo de la Salud. Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y Vida Silvestre Introduce el concepto de ecosistema altamente lesionable definido en las reformas al Reglamento a la Ley Forestal: R.O. 73 de 9 de Mayo del 2000 a continuacin del art. 256.
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Se agrega al Art. 81 un inciso que obliga a la restauracin del 100% del rea talada o destruida de ecosistemas altamente lesionables. Derogatoria: Se derog toda la parte institucional de la Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental. Transitoria: Los Reglamentos a la LPCCA estarn vigentes hasta su derogatoria en el plazo improrrogable de 2 aos desde la vigencia de esta ley. Sern reemplazados por los reglamentos especiales que dicte el Presidente y por las normas tcnicas que dicte el Sistema Descentralizado de Gestin Ambiental. III. LA LEGISLACIN AMBIENTAL BAJO EL MARCO DEL PLAN AMBIENTAL ECUATORIANO A continuacin se revisan las normas relacionadas con la proteccin y conservacin del medio ambiente en el Ecuador, bajo el enfoque establecido por el Plan Ambiental Ecuatoriano (PAE), instrumento expedido en 1996 por la entonces Comisin Asesora Ambiental de la Presidencia de la Repblica y que constituye un marco de referencia til para el anlisis de los problemas ambientales del pas.37 Segn la Ley de Gestin Ambiental el actual PAE debe ampliarse, actualizarse y debe ser aprobado por el Presidente de la Repblica segn lo dispuesto por el artculo 7 que seala: Art. 7.- La gestin ambiental se enmarca en las polticas generales de desarrollo sustentable para la conservacin del patrimonio natural y el aprovechamiento sustentable de los recursos naturales que establezca el Presidente de la Repblica al aprobar el Plan Ambiental Ecuatoriano. Las polticas y el Plan mencionados formarn parte de los objetivos nacionales permanentes y las metas de desarrollo. El Plan Ambiental Ecuatoriano contendr las estrategias, planes, programas y proyectos para la gestin ambiental nacional y ser preparado por el Ministerio del ramo. Para la preparacin de las polticas y el Presidente de la Repblica contar, como rgano asesor, con un Consejo Nacional de Desarrollo Sustentable, que se constituir conforme las normas del Reglamento de esta Ley y en el que debern participar, obligatoriamente, representantes de la sociedad civil y de los sectores productivos. En efecto, el Plan Ambiental Ecuatoriano tiene una serie de componentes que a continuacin van a ser objeto de anlisis. IV. EL AMBIENTE NATURAL Es el sector de la gestin ambiental que se refiere a la naturaleza virgen, es decir, espacios naturales no tocados por el ser humano o que habiendo sido intervenidos por l han desarrollado sistemas de vida propios. En este sector se presentan reas estratgicas o subsectores que han sido afectados o que potencialmente pueden serlo, por el avance de la actividad humana. De otro lado, son reas que enfrentan problemas que deben ser resueltos en el marco de una gestin ambiental sustentable, mediante la implantacin concertada de polticas, estrategias, programas bsicos y acciones. Estas reas son: la diversidad biolgica, las reas naturales protegidas, los bosques, los recursos costeros y los manglares. Diversidad Biolgica La Diversidad Biolgica Biodiversidad, segn el concepto establecido por el Artculo 2 del Convenio sobre Diversidad Biolgica suscrito en Ro de Janeiro en Junio de 1992 durante la Conferencia sobre Medio Ambiente y Desarrollo de las Naciones Unidas (ver anexo) es la variabilidad de organismos vivos de cualquier fuente, incluidos entre otras cosas, los ecosistemas terrestres y marinos y otros ecosistemas acuticos y los complejos ecolgicos de los que forman parte; comprende la diversidad de cada especie, entre las especies y de los ecosistemas. En otras palabras la Biodiversidad se podra entenderla tambin como la totalidad de genes, especies y ecosistemas presentes en una regin determinada38. Estos conceptos implican que la Biodiversidad es un tema esencialmente complejo, contiene no solo la necesidad de proteger las especies sil37 Las aproximaciones metodolgicas para analizar los aspectos legales e institucionales de la gestin ambiental pueden tener distintos enfoques, el PAE orienta su anlisis considerando tanto la clasificacin del medio ambiente en natural, humano y recursos naturales adems de otros problemas ambientales esenciales. Habra dos maneras entonces de enfrentar el anlisis, por problemas o por sectores, el PAE combina estos dos aspectos. 38 Biodiversidad y Ecosistemas Frgiles y reas Protegidas. Roberto Ulloa, Luis Surez, Danilo Silva, Eco ciencia, Fundacin Ecuatoriana de Estudios Ecolgicos, Ponencia presentada al Segundo Congreso Ecuatoriano de Medio Ambiente. Abril 1995, (citando a Reid & Miller, 1989).
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vestres en reas protegidas sino otros procesos ecolgicos que a su vez incluyen sus propios sistemas y dentro de estos el material gentico que sustenta la vida.39 La conservacin de la biodiversidad es fundamental para el sostenimiento de la vida en el planeta, la humanidad ha logrado sobrevivir por los beneficios de la variabilidad gentica, por ejemplo las especies agrcolas domesticadas por el hombre luego de la utilizacin de muchas otras especies silvestres han sido fortalecidas contra plagas y otros riesgos40, tambin la biodiversidad es depositaria de innumerables substancias medicinales an desconocidas y que aportan contra la lucha de enfermedades mediante su aplicacin farmacutica41, esto hace ineludible la necesidad que tiene la humanidad de lograr el desarrollo sustentable para conservar sus recursos biolgicos y garantizar a lo largo del tiempo y para las generaciones venideras la seguridad alimentaria y la existencia de todos los seres vivos. El Convenio sobre Diversidad Biolgica, por primera vez procura regular de manera integral la conservacin de los recursos biolgicos y la distribucin equitativa de sus beneficios, primordialmente se dirige a la conservacin de los elementos que conforman la Biodiversidad; pero adems pretende establecer mecanismos de acceso a dicha biodiversidad, reglas de juego justas entre las partes involucradas (pases desarrollados poseedores de la biotecnologa y pases en desarrollo poseedores del material gentico), normas sobre transferencia de tecnologa bajo el principio de que los recursos biolgicos y su material gentico son recursos naturales amparados por la soberana de los Estados, concepto crucial que logra imponer la Convencin, pues antes los recursos biolgicos en general eran objeto de un acceso libre aunque ciertos esfuerzos para controlar dicho acceso desde el punto de vista internacional ya haban sido establecidos.42 V. LEGISLACION APLICABLE A LAS AREAS NATURANTES Y VIDA SILVESTRE Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y Vida Silvestre En lo que respecta al manejo de reas Naturales Protegidas, a la Vida Silvestre y a la proteccin del manglar, la Ley Forestal tiene varias disposiciones que se relacionan con el tema de la Biodiversidad pero no seala expresamente el trmino entre su articulado. El Artculo primero de la Ley establece el patrimonio forestal del Estado y aade en el inciso segundo una proteccin expresa a los bosques de manglar que constituyen fuentes de extrema riqueza biolgica y cuya conservacin esta en serio peligro debido a la explotacin camaronera. El Artculo 69 seala que "el patrimonio de reas naturales del Estado se halla constituido por el conjunto de reas silvestres que se destacan por su valor protector, cientfico, y otras caractersticas. En los Artculos 75, 76, y 77 se menciona el tema de la investigacin cientfica, el establecimiento de criaderos para la investigacin cientfica y de produccin y de fomento de flora y de fauna silvestre y la prohibicin de capturar, utilizar, recolectar y aprovechar de la flora y fauna silvestre del patrimonio de reas naturales del Estado y de aquella que se encuentre fuera de este patrimonio.
39 Los genes, especies y los ecosistemas de la Tierra son el resultado de ms de tres mil millones de aos de evolucin. Las variaciones existentes entre los genes, especies y ecosistemas que conforman la denominada diversidad biolgica han modelado el mundo que habitamos, proveen las bases para la supervivencia del hombre y sustentan las races de las culturas humanas. Cuidar de este patrimonio es no solamente un ineludible imperativo moral, sino un prerrequisito para el logro de un desarrollo sustentable. Dentro de la diversidad biolgica, la diversidad gentica tiene particular importancia, pues garantiza la variacin gentica entre los organismos vivos (p.e. Diferencias a nivel gentico entre especies o individuos de determinadas poblaciones) como mecanismo a travs del cual las especies logran adaptarse a los largo del tiempo a las cambiantes condiciones ambientales. Hacia un Marco Legal para Regular el Acceso a los Recursos Genticos en el Pacto Andino. Reporte Tcnico-Legal elaborado por el Centro de Derecho Ambiental de la UICN para la JUNAC con la asistencia de la Sociedad Peruana de Derecho Ambiental. Pg. 1, Octubre de 1994. 40 Este es el caso de la papa originaria del rea andina. Segn los Lineamientos para la Estrategia de Conservacin y Uso de la Biodiversidad en el Ecuador, la diversidad gentica corresponde a la variacin de los genes dentro de especies. Esto abarca poblaciones determinadas de la misma especie o la variacin gentica de una poblacin (UICN, 1992). En la propia naturaleza, a lo largo de su proceso evolutivo y por la intercurrencia de varios factores, se han producido variaciones genticas en las poblaciones vegetales y animales, proceso que se increment por la accin del hombre, desde cuando este invent la agricultura y domestic los animales. Miles de aos de experiencias han dado como consecuencia el desarrollo de una gran cantidad de variedades, producto de la manipulacin humana; el mejor ejemplo de esta actividad se encuentra en las plantas alimenticias y medicinales. 41 El caso de la quinina originaria del rea andina que tiene propiedades antipirticas y contra la malaria. 42 La Conservacin y el Uso de Recursos Genticos para la alimentacin y la agricultura fue regulada antes del Convenio sobre Diversidad Biolgica, estos han sido objeto de anlisis por parte de la Organizacin para la Alimentacin y la Agricultura de las Naciones Unidas, FAO, ya en 1983 esta Organizacin cre el Sistema Mundial para la Conservacin y Utilizacin de Recursos Fitogneticos. Por otro lado existe el Grupo Consultivo sobre Investigacin Agrcola Internacional (CGIAR), una Asociacin de aproximadamente cuarenta agencias donantes, que, en conjunto, invierten aproximadamente cinco millones de dlares anuales para mantener el trabajo de 18 centros de investigacin agrcola situados en diferentes partes del mundo, dos de los cuales estn localizados en la regin andina, los centros coleccionan germoplasma ex situ disponible libremente para la comunidad internacional, particularmente para los pases en desarrollo. Este mecanismo se contradice con los objetivos del Convenio sobre Diversidad Biolgica y por esta razn el CGIAR se encuentra analizando la posibilidad de transferir comercialmente dichos recursos genticos mediante Contratos de Transferencia de Material (MTAs). (Hacia un Marco Legal para Regular el Acceso a los Recursos Genticos en el Pacto Andino. Reporte Tcnico-Legal elaborado por el Centro de Derecho Ambiental de la UICN para la JUNAC con la asistencia de la Sociedad Peruana de Derecho Ambiental. Pg. 7 y 8, Octubre de 1994).
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Ejemplos de mecanismos de proteccin de la biodiversidad, establecida por la Ley Forestal es la posibilidad de establecer vedas, as como tambin la prohibicin de exportar productos forestales, y especies vivas tal como lo sealan los artculos 39 y 83 citados a continuacin. Artculo 39: "El Ministerio de Agricultura y Ganadera, establecer con fines de proteccin forestal y de la vida silvestre, vedas parciales o totales de corto, mediano y largo plazo, cuando razones de orden ecolgico, climtico, hdrico, econmico o social, lo justifiquen. En tales casos se autorizar la importacin de la materia prima que requiera la industria". Reformas a la Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y de Vida Silvestre Mediante la Ley de Gestin Ambiental publicada en el Registro Oficial 245 de 30 de Julio de 1999 se dictaron las siguientes reformas a esta ley: Al final del artculo 28, agrguese el siguiente inciso: "En dichos contratos se incluirn adems, de acuerdo a la Ley de Medio Ambiente y a las disposiciones del Ministerio del ramo la correspondiente declaratoria de Estudio o Plan de Manejo Ambiental.". Al final del artculo 81, agrguese el siguiente inciso: "Si la tala, quema o accin destructiva, se efectuare en lugar de vegetacin escasa o de ecosistemas altamente lesionables, tales como manglares y otros determinados en la Ley y reglamentos; o si sta altera el rgimen climtico, provoca erosin, o propensin a desastres, se sancionar con una multa equivalente al cien por ciento del valor de la restauracin del rea talada o destruida.". Sustityase el artculo 83, por el siguiente: "Art. 83.- Quienes comercialicen productos forestales, animales vivos, elementos constitutivos o productos de la fauna silvestre, especialmente de la flora o productos forestales diferente de la madera, sin la respectiva autorizacin, sern sancionados con una multa de quinientos a mil salarios mnimos vitales.". Adanse a continuacin del artculo 89, los siguientes artculos innumerados: "Art... Quien case, pesque o capture especies animales sin autorizacin o utilizando medios proscritos como explosivos, substancias venenosas y otras prohibidas por normas especiales, con una multa equivalente a entre quinientos y mil salarios mnimos vitales generales. Se excepta de esta norma el uso de sistemas tradicionales para la pesca de subsistencia por parte de tnias y comunidades indias. Si la caza, pesca o captura se efectan en reas protegidas, zonas de reserva o en perodos de veda, la pena pecuniaria se agravar en un tercio.". "Art... En todos los casos, los animales pescados, capturados, o cazados sern decomisados y siempre que sea posible, a criterio de la autoridad competente sern reintroducidos en su habitad a costa del infractor.". El Reglamento de la Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y de Vida Silvestre Este instrumento, es ms explcito en cuanto a la regulacin y control de la utilizacin de la biodiversidad en las reas Naturales del Estado. El Artculo 197 de dicho reglamento indica que uno de los objetivos bsicos del sistema de reas naturales del Estado es el de "perpetuar en estado natural muestras representativas de comunidades, regiones fisiogrficas, unidades biogrficas, sistemas acuticos, recursos genticos y especies silvestre en peligro de extincin". El literal e) de este mismo artculo indica que uno de los objetivos es el de "asegurar la conservacin y fomento de la vida silvestre para su utilizacin racional en beneficio de la poblacin".
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Por norma general, el Artculo 205 del Reglamento a la Ley Forestal prohbe "la coleccin, movilizacin, y exportacin de especmenes o elementos constitutivos de una especie endmica, salvo en los casos en que la investigacin cientfica no pueda realizarse en el rea natural o dentro del pas y sea de trascendental importancia para la supervivencia de la especie". El Artculo 206 del reglamento tiene relacin con el concepto de biodiversidad cuando indica que el ingreso a las reas naturales del Estado, con fines cientficos, "ser autorizado por el Director Ejecutivo del Programa Nacional Forestal, mediante la correspondiente licencia, debiendo los interesados sujetarse a las siguientes disposiciones: a) si los estudios o investigaciones requieren de coleccin de especies, especmenes, elementos constitutivos, muestras o materiales, el Programa Nacional Forestal determinar las cantidades, condicin fsica o biolgica, tiempos y lugares de coleccin; calificar los mtodos de coleccin, medio de transporte y tratamientos permitidos;" Objetivos del Sistema de Areas Naturales y Manejo de la Flora y Fauna Silvestres Artculo 197: "El establecimiento del sistema de reas naturales del Estado y el manejo de la flora y fauna silvestres, se rige por los siguientes objetivos bsicos: a) Propender a la conservacin de los recursos naturales renovables acorde con los intereses sociales, econmicos y culturales del pas; b) Preservar los recursos sobresalientes de flora y fauna silvestres, paisajes, reliquias histricas y arqueolgicas, fundamentados en principios ecolgicos; c) Perpetuar en estado natural muestras representativas de comunidades biticas, regiones fisiogrficas, unidades biogeogrficas, sistemas acuticos, recursos genricos y especies silvestres en peligro de extincin; d) Proporcionar oportunidades de integracin del hombre con la naturaleza; y, e) Asegurar la conservacin y fomento de la vida silvestre para su utilizacin racional en beneficio de la poblacin". Ingreso a las reas Naturales y Coleccin de Especies Artculo 205: "Se prohbe el ingreso a las reas Naturales del Estado portando armas, implementos de coleccin, explosivos, txicos, contaminantes, especies vegetales, material vegetativo, especies animales y en general todo aquello que atente a la integridad del rea. La coleccin, movilizacin y exportacin de especmenes o elementos constitutivos de una especie endmica, estn prohibidas, salvo en los casos en que la investigacin cientfica no pueda realizarse en el rea natural o dentro del pas y sea de trascendental importancia para la supervivencia de la especie. Igualmente queda prohibida la coleccin y extraccin de especmenes, elementos constitutivos de la vida silvestre y otros materiales, as como ocasionar daos a las especies y recursos existentes salvo lo prescrito en el artculo 206. En las reas de Caza y Pesca, se permitir el ingreso portando armas de caza e implementos de pesca deportiva previa la adquisicin de la licencia respectiva, de acuerdo con lo que prev el artculo 208 del presente Reglamento". Ingresos con Fines Cientficos Artculo 206: "El ingreso con fines cientficos ser autorizado por el Director Ejecutivo del Programa Nacional Forestal, mediante la correspondiente licencia, debiendo los interesados sujetarse a las siguientes disposiciones: a) Si los estudios o investigaciones requieren de coleccin de especies, especmenes, elementos constitutivos, muestras o materias, el Programa Nacional Forestal determinar las cantidades, condicin fsica o biolgica, tiempos y lugares de coleccin; calificar los mtodos de coleccin, medios de transporte y tratamientos permitidos."
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Licencias Artculo 227: "Las actividades de coleccin, comercio interno y externo de especmenes o elementos constitutivos de la vida silvestre, requieren de la correspondiente licencia otorgada por el Programa Nacional Forestal, previo el cumplimiento de los requisitos establecidos para cada caso". Reformas al Reglamento General a la Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y Vida Silvestre Mediante Decreto Ejecutivo 346 publicado en el Registro oficial No 73 de 9 de Mayo del 2000 se reformaron varios artculos del reglamento para incluir normas sobre el manejo forestal sustentable de los bosques. Entre las principales reformas estan aquellas que se refieren al manejo forestal sustentable de los bosques protectores ( Art. 12); a la adjudicacin y concesin de tierras del patrimonio forestal del Estado a favor de empresas industriales madereras nacionales a excepcin de las tierras ocupadas ancestralmente (Art 65); a la posibilidad de reemplazar reas con bosques nativos en superficies no mayores del 20% del rea total adjudicada a organizaciones campesinas para usos de subsistencia (Art. 88); a la delimitacin gratuita por parte del Ministerio del Ambiente de tierras de dominio o posesin de comunidades aborgenes (Art. 102); a la aplicacin de planes de manejo integral para el aprovechamiento forestal mediante licencia de aprovechamiento de bosques plantados o naturales por parte de propietarios o posesionarios (Arts 106 y 111); a la aplicacin de medidas de conservacin para bosques nativos a traves de los planes de manejo integral para la aplicacin de medidas de sostenibilidad respetando la tasa de reposicin natural, para el mantenimiento de la cobertura boscosa, para la conservacin de la biodiversidad, para el reconocimiento de la corresponsabilidad en el manejo junto con quien tenga la tenencia del bosque y para la reduccin de impactos ambientales ( De los Planes de Manejo Integral y Programas de Aprovechamiento Forestal Sustentable); a la aplicacin por parte del Ministerio del Ambiente de vedas parciales o totales de corto, mediano o largo plazo para proteger los bosques, vegetacin y vida silvestre ( Art 126); a la concesin de licencias de investigacin para especmenes de vida silvestre ( art 154); a la prevencin y control de incendios forestales por parte del Ministerio del Ambiente (Art 180); a la posibilidad de otorgar concesiones, comodatos, arrendamientos o cualquier otra figura legal adecuada para la prestacin de servicios o la utilizacin sustentable de recursos de las reas naturales del Estado ( Art. 208) y a la definicin de lo que constituyen ecosistemas altamente lesionables (Art. 256) Reglamento de Turismo en reas Protegidas Este reglamento publicado en el Registro Oficial No 1 y 2 Edicin Especial de 31 de Marzo del 2003 dentro del Libro VII del Texto Unificado de la Legislacin Ambiental Secundaria, se aplica a la actividad turstica en las reas protegidas que ser regulada por el Ministerio de Turismo dentro del mbito de sus competencias y por el Ministerio del Ambiente en lo que se refiere al uso sustentable de los recursos naturales. ( Art. 1) Ley de Pesca y Desarrollo Pesquero y su Reglamento Esta ley trata lo relativo al manejo de las especies marinas, como norma concordante y complementaria de esta ley est el Reglamento para cra y cultivo de Especies Bioacuticas. Existen tambin varias regulaciones especficas para la proteccin del manglar y para la proteccin de otras especies terrestres y marinas. Como es el Reglamento para la Ordenacin, Conservacin, Manejo y Aprovechamiento del Manglar43. Ley de Desarrollo Agrario44 Esta tiene un enfoque bsicamente econmico y si bien incorpora algunos elementos de tipo ambiental, su inclusin no es equilibrada, la Ley busca facilitar la importacin de insumos agrcolas, que en gran parte son agrotxicos. Aunque en la Ley se trata de prevenir estos riesgos no se debe ocultar la realidad que la prevencin de estos riesgos en el Ecuador todava debe contar con mecanismos eficientes, con una legislacin de plaguicidas eficaz y de mecanismos de control que reduzcan realmente estos riesgos ambientales.
43 Decreto No. 3327 R.O. 848 de 22 de Diciembre de 1995. 44 R.O. 55 de 30 de Abril de 1997
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En el artculo tercero De las Polticas Agrarias dispone: El fomento, desarrollo y proteccin del sector agrario se efectuar mediante el establecimiento de las siguientes polticas: i) fijacin de un sistema de libre importacin para la adquisicin de maquinarias, equipos, animales, abonos, pesticidas e insumos agrcolas, as como de materias primas para la elaboracin de estos insumos sin ms restricciones que las indispensables para mantener la estabilidad del ecosistema, la racional conservacin del medio ambiente y la defensa de los recursos naturales. En la reforma de la Ley de Desarrollo Agrario en el Art. 18 se establece que: Bancos de Germoplasma.- el Estado, a travs de las entidades correspondientes, establecer bancos de germoplasma de productos de consumo bsico, para garantizar la conservacin del patrimonio gentico. Este literal de la Ley de Desarrollo Agrario a pesar de que abre las puertas para la libre importacin de una serie de insumos y maquinarias que podran estar afectando al medio ambiente dice sin embargo que stas se harn cuidando la conservacin ambiental, en todo caso la disposicin de la Ley no es suficientemente rgida para evitar posibles impactos ambientales. Normas Internacionales relativas a reas naturales y vida silvestre Convencin sobre el Comercio Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestres conocida principalmente por CITES, Registro Oficial No. 746 de 20 de febrero de 1975.
Recordemos que esta Convencin incluye a todas las especies en peligro de extincin que son o pueden ser afectadas por el comercio, a todas las especies que podran llegar a la situacin de extincin, y a aquellas especies no afectadas por el comercio. (Artculo 2). La Convencin establece varios apndices que contienen las Listas de especies sometidas a reglamentacin con el objeto de prevenir o restringir su explotacin. Aplicacin del Convenio sobre Comercio Internacional de Especies de Fauna y Flora Amenazadas, Registro Oficial No. 227 del 7 de diciembre de 1976. Enmienda a la Convencin sobre el Comercio de Especies de Flora y Fauna Amenazadas de Extincin, suscrita en Bonn, Repblica de Alemania, Registro Oficial No. 755 del 24 de agosto de 1977. Decreto No. 3846 ratificase la enmienda al Subprrafo A del Prrafo 3 del Artculo 11 de la Convencin sobre el Comercio de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestres, Registro Oficial No. 910 del 8 de abril de 1988. Convenio para la Reintegracin de la Vicua en el Ecuador, suscrito en Quito el 2 de agosto de 1990, Registro Oficial No. 885 de 17 de febrero de 1992. Aprubase el Convenio de las Naciones Unidas sobre Diversidad Biolgica, suscrito en Ro de Janeiro, Brasil, el 5 de junio de 1992. Ratificacin: Registro Oficial de 16 de marzo de 1993.
Este Convenio protege la Diversidad Biolgica, entendida como la variabilidad de organismos vivos que constituye una fuente inapreciable de riqueza ecolgica, gentica, social, econmica, cientfica, educativa, cultural, recreativa y esttica. El Convenio considera que si bien asiste a los Estados el derecho de explotar sus recursos biolgicos, tambin les incumbe el deber de preservar la diversidad biolgica y de utilizar los elementos que la componen de manera sostenible. Los Estados partes estn obligados a identificar los componentes de la diversidad biolgica, formular estrategias, planes y programas nacionales, integrar la conservacin y utilizacin sostenible de la diversidad biolgica, recurrir a los medios de comunicacin y a programas educativos para fomentar la concientizacin del pblico con respecto a la diversidad biolgica, promulgar leyes para proteger especies en peligro, rehabilitar y restaurar ecosistemas degradados, establecer medios para controlar riesgos derivados de la modificacin de organismos mediante la biotecnologa, realizar estudios de impacto ambiental con participacin de la poblacin, impedir la amenaza de ecosistemas, hbitats o especies autctonas, facilitar el acceso a recursos genticos para usos ambientalmente adecuadas con el propsito de compartir de forma justa y equitativa los resultados de las actividades de investigacin y desarrollo y los beneficios derivados de la utilizacin comercial y de otra ndole de esos recursos.
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Uno de los importantes aspectos de este Convenio45 suscrito y ratificado por el Ecuador el 16 de marzo de 1993 mediante publicacin en el Registro Oficial de la misma fecha, es aquel relacionado con la transferencia de Tecnologa. Segn el Convenio "los gobiernos y las organizaciones internacionales debern promover la transferencia de tecnologas racionales desde el punto de vista ambiental que no estn amparadas por patentes ni sean de dominio pblico. Debern tambin adquirir patentes y licencias comerciales a los pases en desarrollo, en el marco de la asistencia para el fomento del desarrollo sostenible. En transferencias de esa ndole debern protegerse los derechos de propiedad intelectual.46 De acuerdo a la Decisin 345 que establece el Rgimen Comn de Proteccin a los Derechos de los Obtentores de Variedades Vegetales publicada en el Registro Oficial No. 327 de 30 de Noviembre de 1993, en la Disposicin Transitoria Tercera se establece que Los pases miembros aprobarn antes del 31 de diciembre de 1994, un Rgimen Comn sobre acceso a los recursos biogenticos y garanta a la bioseguridad de la Subregin, de conformidad con lo dispuesto en el Convenio sobre la Diversidad Biolgica adoptado en Ro de Janeiro el 5 de junio de 1992. Bosques y reas Naturales Protegidas La cobertura forestal natural del pas se concentra en un 80% en la Amazona, el 13% en la costa y, 7% en la Sierra, estando al momento expuesta a una variada gama de factores de degradacin y destruccin. Los 11,5 millones de hectreas de bosques naturales representan todava alrededor de 42% del territorio nacional, con prdidas se calculan entre 140.000 y 200.000 has., ostentando Ecuador una de las tasas de deforestacin ms altas en Latinoamrica entre 1,2 y 1,7% anual Frente al proceso de deforestacin, la actividad de (re) forestacin es muy limitada, contndose al momento con 78.000 has. De bosque plantado, lo cual representa solamente entre 3 y 4% de las prdidas corrientes de los bosques naturales, situacin que pretende corregir el Plan Nacional de Fomento a la Forestacin (PLANFOR). (Plan Ambiental Ecuatoriano PAE). La Ley Forestal y de Conservacin de Areas Naturales y Vida Silvestre regula lo pertinente a la proteccin, manejo y aprovechamiento de los recursos forestales desde el Artculo 1 al 68 y en su Reglamento, del Artculos 1 al 196. De acuerdo al Plan Ambiental entre las causales legales que determinan stos problemas estn: - El hecho de que la Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y Vida Silvestre y su Reglamento sin embargo de permitir una adecuada gestin forestal presenta limitaciones al no considerar al bosque como espacio econmico, social y cultural en el que se produce mltiples interrelaciones; - La Ley de Reforma Agraria y Colonizacin derogada por la Ley de Desarrollo Agrario no consider el aprovechamiento sustentable del bosque y propici ms bien su destruccin; son limitadas adems las regulaciones para controlar la construccin indiscriminada de caminos en reas forestales y se desconoce y se aplica muy poco las regulaciones que se generan por acuerdos internacionales. VI. LEGISLACION APLICABLE AL MANEJO Y APROVECHAMIENTO DE LOS RECURSOS FORESTALES Todo el Ttulo I de la Ley Forestal contiene disposiciones legales sobre el manejo y aprovechamiento de los recursos forestales. Captulo 1 Del Patrimonio Forestal del Estado (Art.1-4) Artculo 1: Constituyen patrimonio forestal del Estado, tierras forestales que de conformidad con la Ley son de su propiedad, los bosques naturales que existan en ellas, los cultivados por su cuenta y la flora y fauna silvestres.
45 El texto del Convenio sobre la Diversidad Biolgica se public en el Registro Oficial No. 647 de 6 de marzo de 1995. 46 Cumbre para la Tierra. Programa para el Cambio publicado por el Centro para Nuestro Futuro Comn texto de Michael Keating. 1993. pgina 54.
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Formarn tambin dicho patrimonio, las tierras forestales y los bosques que en el futuro ingresen a su dominio, a cualquier ttulo, incluyendo aquellas que legalmente reviertan al Estado. Los manglares, aun aquellos existentes en propiedades particulares, se consideran bienes del Estado y estn fuera del comercio, no son susceptibles de posesin o de cualquier otro medio de apropiacin, y solamente podrn ser explotados mediante concesin otorgada de conformidad con esta Ley y su Reglamento". Sobre estos bienes no se puede adquirir ningn derecho real (Art. 2) Captulo II De los Bosques y vegetacin protectores. (Arts 5-7) Art. 5 Trata de los bosques y vegetacin protectores para adquirir esta calidad debern contar con uno o ms de los siguientes requisitos: - Tener como funcin principal la conservacin del suelo y la vida silvestre. - Estar situados en reas que permitan controlar fenmenos pluviales torrenciales o la preservacin de cuencas hidrogrficas, especialmente en las zonas de escasa precipitacin pluvial, - Ocupar cejas de montaa o reas contiguas a las fuentes, corrientes o depsitos de agua - Constituir cortinas rompevientos o de proteccin del equilibrio del medio ambiente, - Hallarse en reas de investigacin hidrolgico-forestal, - Estar localizados en zonas estratgicas para la defensa nacional y - Constituir factor de defensa de los recursos naturales y de obras de infraestructura de inters pblico. Captulo III De las tierras forestales y los bosques de propiedad privada. (Arts 8-11) Art. 8 Trata de las tierras forestales y bosques de propiedad privada
Art. 9 ...Tratndose de bosques naturales, en tierras de exclusiva aptitud forestal, el propietario deber conservarlos y manejarlos con sujecin a las exigencias tcnicas que establezcan los Reglamentos de esta ley Art. 10 Trata de obligatoriedad en reforestar las tierras exclusivamente forestales o de aptitud forestales de dominio privado. Captulo VIII De los Incentivos (Arts 53-59) Entre los incentivos estn: Exoneracin del pago del impuesto a la propiedad rural ; Exoneracin de todos los impuestos arancelarios y adicionales en cuanto a maquinaria, equipos de uso exclusivamente forestal as como herramientas, implementos, repuestos etc.; Las tierras forestales de propiedad privada cubiertas de bosques protectores o de produccin permanente y aquellas en las que se ejecuten planes de forestacin o reforestacin, no sern afectables por la Reforma Agraria. Reglamento a la Ley Forestal El Ttulo I del Reglamento se refiere a los recursos forestales estableciendo captulos sobre el rgimen forestal, el patrimonio forestal del Estado, los bosques y vegetacin protectores, las tierras forestales y los bosques de propiedad privada, las plantaciones forestales, la produccin y aprovechamiento forestales, el control y movilizacin de productos forestales y de vida silvestre, la investigacin y capacitacin forestales, los incentivos, la proteccin forestal y las industrias forestales.
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Ttulo IV De las Infracciones y su Juzgamiento (Arts 81-94) Determina sanciones de tipo pecuniario que van de uno a diez salarios mnimos vitales dejando a salvo las acciones penales correspondientes as como el decomiso de los productos etc, para aquellos que poden, talen, destruyan, alteren, transformen, adquieran, transporten, comercialicen o utilicen los bosques de reas de mangle, de productos forestales provenientes de propiedad estatal o privada sin el correspondiente contrato o licencia de autorizacin. Normas Internacionales Acuerdo para el Establecimiento del Instituto Forestal Latinoamericano de Investigacin y Capacitacin, suscrito en Roma el 18 de noviembre de 1959 y vigente desde el 23 de enero de 1961. Este acuerdo seala que los pases realizarn investigaciones, en especial las de ndole aplicada que puedan contribuir eficazmente a la conservacin, aprovechamiento y desarrollo adecuadas de los recursos forestales. (Art. 3). Estatutos de la Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza y de los Recursos Naturales (Adhesin del Ecuador Registro Oficial 399 de 21 de enero de 1972). El estatuto de la UICN establece que "los pases tomarn acciones para la proteccin de los bosques, con inclusin de los territorios (Art. 1 num. 2 lit. a). Tratado de Cooperacin Amaznica. El Artculo 1 de este Tratado seala que se ejecutarn acciones conjuntas para la conservacin y utilizacin racional de los recursos naturales de los territorios amaznicos. Convencin sobre la Proteccin de la Flora, de la Fauna y de las Bellezas Escnicas y Naturales de los Pases de Amrica. Registro Oficial 990 de 17 de diciembre de 1943. Esta Convencin tiene disposiciones sobre la proteccin de bosques. Conferencia de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente y Desarrollo (UNCED 92) de junio 1992. En esta conferencia se suscribi la "Declaracin de Principios para la Ordenacin Sostenible de los Bosques". Convenio entre el Ecuador y Suiza a para la Reforestacin y Conservacin de Recursos Naturales de Areas de Accin de CESA, Registro Oficial No. 856 de 20 de enero de 1992. Este Convenio tiene por objetivos principales, conservar y mejorar los recursos naturales en reas deprimidas protegiendo la tierra a travs de trabajos de reforestacin y otros mtodos de conservacin, mantener y/o mejorar las economas campesinas a travs de un uso adecuado de los recursos naturales y sensibilizar a las organizaciones campesinas a fin de lograr la valorizacin de los recursos naturales. El Convenio establece varios rubros que sern financiados por la Confederacin Suiza representada por la Direccin de la Cooperacin al Desarrollo y de Ayuda Humanitaria (COTESU). La Central Ecuatoriana de Servicios Agrcolas (CESA) por su parte se compromete en la ejecucin del proyecto, en proveer recursos de contrapartida, en actualizar el plan operativo y en informar oportunamente a COTESU sobre cualquier evento extraordinario. Declaracin de la Segunda Reunin de los Presidentes de los pases Amaznicos del Tratado de Cooperacin Amaznico reunida en Manaos.
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La Declaracin de la segunda reunin de los Presidentes de los pases amaznicos del Tratado de Cooperacin Amaznica reunida en Manaos entre el 10 y 11 de Febrero de 1992 en cuanto a lo que se refiere a bosques estableci lo siguiente:47 a) El debate internacional sobre bosque debe tener en cuenta que esos ecosistema integran territorios bajo jurisdiccin de los estados, donde stos ejercen plenamente su soberana. Les cabe a los estados legislar sobre esos espacios y su uso, a la luz de las prioridades nacionales. b) Cualquier confederacin global sobre recursos forestales debe necesariamente incluir sin discriminacin todos los tipos de bosques. c) Es fundamental que se reconozca adems de los aspectos puramente ambientales, la importancia del bosque como espacio econmico, cultural y social. La interaccin entre estos elementos forman un toldo indivisible, complejo y muy amplio. La polticas forestales constituyen parte importante de las estrategias de desarrollo en nuestros pases. d) La dimensin econmica del bosque comprende el patrimonio natural, forestal, incluyendo las reservas minerales, fuentes energticas, potencial turstico y posibilidades de ocupacin humana para actividades productivas. La dimensin social y cultural consiste en su calidad de hbitat de poblaciones humanas, nativas o no, que dependen de el para su sustento y desarrollo cultural. e) Los esfuerzos nacionales dirigidos al desarrollo de modelos para el uso sustentable de los bosques deben ser plenamente apoyados por la comunidad internacional. f) Debe enfatizarse el fomento del uso econmico del bosque en pie, por sus efectos ambientales, sociales, econmicos positivos, pero para ello es indispensable contar con el acceso oportuno y suficiente al mercado de los diversos productos del bosque.
g) El manejo de los bosques debe conciliar el imperativo de su valoracin econmica en beneficio de las sociedades nacionales - de manera a asegurarles las comunidades que dependen de ellos niveles dignos de bienestar social con la proteccin ambiental adecuada. Los pases en desarrollo presentan, con respecto a eso, necesidades especficas que deben tenerse en consideracin en las decisiones tomadas por la Conferencia del Medio y el Desarrollo. h) Las actividades econmicas en reas forestales pueden compatibilizarse con la conservacin y proteccin de los recursos naturales y del medio ambiente. Para eso, los pases deben desarrollar estrategias denso sostenibles los bosques y tener acceso a mercados para sus productos que posibiliten su desarrollo sustentable. i) Esas estrategias deben buscar compatibilizar acciones de corto plazo con una perspectiva de plazo ms largo, que refleje oportunidades futuras. Se debe ampliar el concepto de balance de costos y beneficios, incluyendo equidad social, mayor eficiencia tecnolgica de los procesos productivos, conservacin de los recursos naturales, conservacin de los recursos naturales, respecto de los valores culturales de las poblaciones locales y por su conocimiento de los usos tradicionales del bosque. Esta declaracin de los pases del Tratado de Cooperacin Amaznica se traduce en la declaracin de principios sobre bosques que se dict en la Conferencia sobre Medio Ambiente y Desarrollo celebrada en Ro de Janeiro en Junio de 1992.
VII. LEGISLACION APLICABLE A LAS AREAS NATURALES Y DE LA FLORA Y FAUNA SILVESTRES Captulo I Del Patrimonio Nacional de reas Naturales (Arts 69-71) Artculo 69: "El patrimonio de reas naturales del Estado se halla constituido por el conjunto de reas silvestres que se destacan por su valor protector, cientfico, escnico, educacional, turstico y recreacional, por su flora y fauna, o porque constituyen ecosistemas que contribuyen a mantener el equilibrio del medio ambiente.
47 Base Jurdica y Reglamentaria del Tratado de Cooperacin Amaznica. Documento SPT-TCA-ECU-1. Segunda Edicin. Octubre de 1992.
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Corresponde al Ministro de Agricultura y Ganadera, mediante Acuerdo, la determinacin y delimitacin de las reas que forman este patrimonio, sin perjuicio de las reas ya establecidas por leyes especiales, decretos o acuerdos ministeriales anteriores a esta Ley." Art. 71: El patrimonio de reas naturales del Estado deber conservarse inalterado...Este patrimonio es inalienable e imprescriptible y no puede constituirse sobre l ningn derecho real De la conservacin de la flora y fauna silvestres III (Arts 74-78) Artculo 75: "En las unidades del patrimonio de reas naturales del Estado, que el Ministerio de Agricultura y Ganadera determine, se controlar el ingreso del pblico y sus actividades, incluyendo la investigacin cientfica. En los Reglamentos se fijarn las tarifas de ingresos y servicios y los dems requisitos que fueren necesarios." Normas Internacionales Adhesin del Ecuador al Estatuto de la Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza y de los Recursos Naturales, Registro Oficial No. 399 de 21 de enero de 1972. Convenio sobre la Proteccin de la Naturaleza y de los Recursos Naturales, Registro Oficial No. 184 de 15 de noviembre de 1972. Este Convenio establece los estatutos de la Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza y sus Recursos de la cual el Ecuador es parte. Convenio para la Proteccin del Patrimonio Mundial Cultural y Natural, Registro Oficial No. 581 de 25 de junio de 1974. Este Convenio protege el Patrimonio Cultural y Natural de las partes considerado como monumentos, lugares, formaciones geolgicas de valor universal excepcional desde el punto de vista esttico o cientfico. El Convenio indica que cada parte procurar dentro de lo posible adoptar polticas como instituir servicios, desarrollar estudios de investigacin, adoptar medidas jurdicas, cientficas, administrativas y financieras, facilitar la creacin de centros nacionales o regionales para proteger, conservar y valorizar el Patrimonio Cultural y Natural. El Convenio crea en la Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia, y la Cultura un Comit Intergubernamental de Proteccin del Patrimonio Cultural y Natural de valor universal excepcional denominado "el Comit del Patrimonio Mundial" (Artculo 8). El Convenio en el Artculo 15 crea el Fondo para la Proteccin del Patrimonio Cultural y Natural Mundial de valor Universal Excepcional denominado "el Fondo del Patrimonio Mundial". El Convenio crea en la Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia, y la Cultura un Comit Intergubernamental de Proteccin del Patrimonio Cultural y Natural de valor universal excepcional denominado "el Comit del Patrimonio Mundial" (Artculo 8). El Convenio en el Artculo 15 crea el Fondo para la Proteccin del Patrimonio Cultural y Natural Mundial de valor Universal Excepcional denominado "el Fondo del Patrimonio Mundial". Recursos Costeros y el Mar El manejo de los recursos costeros en el Ecuador presenta graves problemas si consideramos que ninguna otra regin del pas ha sufrido en las ltimas tres dcadas cambios tan intensos como la zona costera. La sobrepesca de varias especies, el deterioro de la calidad del agua, las presiones y afectaciones a los manglares, la inadecuada ocupacin de las playas, la contaminacin por desechos provenientes de varias fuentes, la marginalidad social y econmica de la poblacin son consecuencias del acelerado crecimiento poblacional y de las actividades productivas que provocan problemas ambientales.
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A estos factores se unen los conflictos de inters de varias actividades como son y la actividad camaronera y la preservacin de manglares, la produccin agrcola de exportacin con la produccin de camarones, la actividad minera y produccin de camarones, el turismo con la pesca y la conservacin. Entre las causas legales de estos problemas estn las siguientes: a) Las disposiciones legales nacionales aplicables a esta materia no siempre consideran las particularidades de la zona por tanto en muchos casos resultan insuficientes para resolver varios conflictos. b) La Ley de Pesca y Desarrollo Pesquero regula actividades pesqueras en todas sus fases y prohbe la destruccin del manglar y la conversin de aguas sin el debido tratamiento. El Reglamento para el uso y cultivo de especies bioacuticas determina que las reas permisibles para esta actividad no deben afectar los sistemas ecolgicos, reas protegidas y zonas de desarrollo urbano y agrcola, pero a pesar del contenido de estas disposiciones legales de conservacin el avance de la destruccin del ecosistema de manglar y el aumento de los problemas de contaminacin hdrica en las corrientes de los estuarios provocada por diferentes fuentes no ha disminuido. Como soluciones legales al problema se debe establecer la necesidad de codificar y divulgar las leyes vigentes que sean aplicables a la gestin ambiental de las zonas costeras48. VIII. LEGISLACION APLICABLE A LA PESCA Y DESARROLLO PESQUERO Ley de Pesca y Desarrollo Pesquero49 La Ley de Pesca y Desarrollo Pesquero contribuye a regular la biodiversidad respecto a los recursos ictiolgicos controlando la actividad pesquera en sus distintas fases: extraccin, cultivo, procesamiento, comercializacin y actividades conexas para el aprovechamiento de los recursos bioacuticos. El ttulo uno de las disposiciones generales establece las atribuciones del Estado en las que consta aquella que seala que "los recursos bioacaticos existentes en el mar territorial, aguas martimas interiores, ros, lagos, canales naturales y artificiales son bienes nacionales y sus uso racional y aprovechamiento ser controlado por el Estado" (Artculo 1). Los siguientes artculos de esta Ley se relacionan directamente con la conservacin de la biodiversidad ictiolgica: Artculo 4: "El Estado impulsar la investigacin cientfica y, en especial, la que permita conocer las existencias de recursos bioacuticos de posible explotacin, procurando diversificarla y orientarla a una racional utilizacin". El Artculo 5 dispone que son atribuciones del Estado vigilar que el "aprovechamiento de los recursos pesqueros contribuya al fortalecimiento de la economa, a la expansin del sector pesquero y al control de la industria y comercializacin pesqueras". Artculo 20: "Las actividades de la pesca, en cualquiera de sus fases, podrn ser prohibidas, limitadas o condicionadas mediante Acuerdo expedido por el Ministerio de Recursos Naturales y Energticos cuando los intereses nacionales as lo exijan, previo dictamen del Consejo Nacional de Desarrollo Pesquero". Artculo 21: "La fase de cultivo de las especies bioacuticas comprende el desove, cra y produccin de las mismas, los que se realizarn cuidando de no interrumpir el proceso biolgico en su estado natural y de no atentar contra el equilibrio ecolgico con el objeto de obtener una produccin racionalizada". Artculo 28: "El Ministerio de Industrias, Integracin, Comercio, y Pesca fijar anualmente los volmenes mximos, tamaos y especies de pesca permitidos, de acuerdo a los resultados de la investigacin cientfica, estimaciones tcnicas y a las necesidades de conservacin de los recursos bioacuticos". Artculo 30: "El Ministerio de Industrias, Integracin, Comercio y Pesca realizar la pesca de investigacin, a travs de sus organismos especializados; podr tambin autorizarla a personas naturales o jurdicas nacionales o extranjeras con sujecin al Reglamento.
48 Polticas y Estrategias Ambientales, Plan Ambiental Ecuatoriano PAE, C.A.A.M., Febrero de 1996. 49 La Ley de Pesca y Desarrollo Pesquero fue expedida mediante publicacin en el R.O. No. 497 de 19 de febrero de 1974; posteriormente fue reformada mediante Decreto Ejecutivo No. 03 de 31 de julio de 1985, R.O. No. 252 de 19 de agosto de 1985.
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Los resultados de la investigacin sern comunicados a los organismos competentes del Estado para los fines de estudio consiguientes". El Artculo 47 prohbe: la conduccin de aguas servidas sin el debido tratamiento en las playas; la destruccin o alteracin de manglares, y la instalacin de viveros o piscinas en zonas declaradas de reserva natural. Reglamento a la Ley de Pesca y Desarrollo Pesquero50 Este Reglamento seala en el Artculo 10 que "los establecimientos de procesamientos de productos pesqueros debern reunir los siguientes requisitos bsicos: f) disponer de medios para evitar la contaminacin ambiental. El Artculo 15 dispone que "la pesca obtenida no deber ser expuesta a contaminacin". Reglamento para el Uso y Cultivo de Especies Bioacuticas51 El Artculo 1 detalla las fases para el cultivo y cra de especies bioacuticas: desove, cra y reproduccin, cuidado de no interrumpir el proceso biolgico en su estado natural con el objeto de obtener una produccin racionalizada. El Artculo 2 dispone que para el cultivo y cra de especies bioacuticas en aguas de mar, de fondos marinos, zonas intermareales, tierras altas sin vocacin agrcola, cuerpos de aguas interiores y continentales, tcnicamente permisibles, podrn utilizarse todos los sistemas artificiales y/o naturales, que aseguren la explotacin racional del ciclo vital de las especies. El Artculo 3 seala que las reas tcnicamente permisibles sern aquellas que no afecten al sistema ecolgico, entre otros factores. El Artculo 12 dispone que entre las obligaciones de los acuacultores est vigilar y cuidar las reas de manglares y zonas agrcolas colindantes, denunciar a las autoridades competentes los hechos atentatorios contra tales zonas (literal b), y utilizar los sistemas previstos por los organismos competentes para evitar la contaminacin del lugar (Literal c). El mismo artculo define las obligaciones para los acuacultores entre las que destacan observar y cumplir con las disposiciones de la Ley Forestal, Poltica Martima, reglamentos y dems leyes afines. En el Artculo 13 se describen las prohibiciones para los acuacultores entre las que mencionamos las siguientes: - Destruir o alterar manglares (literal b). - Construir o alterar las propiedades fsico qumicas y micro biolgicas del suelo con aptitud agrcola y/o forestal colindantes (literal d). - Conducir aguas servidas y residuales sin el empleo de medios tcnicos que eviten la contaminacin del medio (literal e). - Instalar viveros o piscinas en zonas declaradas como reas naturales por el Estado (literal f). Normas Internacionales - Convencin Constitutiva de la Organizacin Martima Internacional (OMI) ratificacin 12 de julio de 1956, Registro oficial No. 809 de 5 de mayo de 1955 vigencia desde el 17 de marzo de 1958. - Convenio Internacional sobre Lneas de Carga 1966 Ratificacin 12 de enero de 1976 Registro oficial No. 925 del 6 de noviembre de 1975, vigencia desde el 21 de julio de 1968.
50 Registro oficial No. 613 de 9 de agosto de 1974 51 Fue sancionado por Decreto Ejecutivo 1062 de 26 de agosto de 1985 y publicado en el Registro Oficial No. 262 de 2 de Septiembre de 1985.
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- Convenio Internacional para Prevenir la Contaminacin por Buques 1973 y Protocolo MARPOL 78 Ratificacin 18 de agosto de 1990 Registro Oficial No. 432 de 8 de mayo de 1990 vigente desde el 30 de marzo de 1983. - Convenio sobre Prevencin de la Contaminacin del Mar por Vertimiento de Desechos y otras Materias 1972. - Comisin Permanente del Pacfico Sur (CPPS). Es un organismo intergubernamental con personera jurdica de derecho internacional establecida por el Convenio de 18 de agosto de 1952, suscrito por Ecuador, Chile y Per Colombia se adhiri el 9 de agosto de 1979 Dentro de dicha organizacin se han firmado los siguientes convenios en temas de proteccin ambiental: - Acuerdo sobre la Cooperacin Regional para el Combate contra la Contaminacin del Pacfico Sudeste por Hidrocarburos y otras Sustancias Nocivas en caso de Emergencias R.O. 579 de 15 de septiembre de 1983. - Protocolo Complementario del acuerdo sobre la Cooperacin Regional para el combate contra la Contaminacin del Pacfico Sudeste por Hidrocarburos y otras sustancias nocivas R.O. 863 de 29 de enero de 1988. - Ratificase el Convenio para la Proteccin del Medio Ambiente y de la Zona Costera del Pacfico R.O. 601 de 18 de octubre de 1983 - Protocolo para la Proteccin del Pacfico Sudeste contra la Contaminacin Radioactiva. R.O. 563 de 8 de noviembre de 1994 - Protocolo para la Administracin de las reas Costeras y marinas Protegidas del Pacfico Sudeste. - Convenio Internacional sobre la Constitucin de un Fondo Internacional de indemnizacin de Daos debidos a Contaminacin por Hidrocarburos OMI 1971. - Convenio que Crea la Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza y de los Recursos Naturales, Registro Oficial No. 213 de 28 de diciembre de 1972. - Convenio sobre Prevencin de la Contaminacin del Mar por vertimiento y otras materias OMI 1972 - Convenio sobre Delimitacin de reas Marinas y Submarinas y Cooperacin Martima entre las Repblicas del Ecuador y Colombia, Registro Oficial No. 17 de 3 de febrero de 1976. - Acuerdo sobre la Cooperacin Regional para el Combate contra la contaminacin del Pacfico Sudeste por Hidrocarburos y otras Sustancias Nocivas Registro Oficial No. 579 de 15 de septiembre de 1983. - Aprobacin de la Convencin relativa a los Humedales de Importancia Internacional, especialmente como Hbitats de Aves Acuticas, Registro Oficial No. 755 de 24 de agosto de 1987. - Convenio Constitutivo de la Organizacin Latinoamericana de Desarrollo Pesquero Registro Oficial No. 504 de 21 de agosto de 1990. - Convenio que crea la Organizacin Atunera del Pacfico Oriental Registro Oficial No. 406 del 29 de marzo de 1990. - Convenio Internacional sobre Cooperacin y Lucha contra la contaminacin por Hidrocarburos ORPC 1990. - Convencin relativa a los Humedales de Importancia Internacional, especialmente como Hbitats de Aves Acuticas, Registro Oficial No. 33 de 24 de septiembre de 1992.
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Esta Convencin protege las funciones ecolgicas fundamentales de los humedales como reguladores de los regmenes hidrolgicos y como hbitat de una flora y fauna caractersticas especialmente de aves acuticas (Considerandos). De acuerdo al Artculo 1, numeral 1 de la Convencin se entiende por humedales "las extensiones de marismas, pantanos y turberas, o superficies cubiertas de agua, sean stas de rgimen natural o artificial, permanentes o temporales, estancadas o corrientes, dulces, salobres o saladas, incluidas las extensiones de agua marina cuyas profundidades en marea baja no excedan de 6 metros". El Artculo 1, numeral 2 define como "aves acuticas las que dependen ecolgicamente de los humedales". El Artculo 2 dispone que cada parte contratante designar humedales idneos de su territorio para ser incluidos en la Lista de Humedales Importancia Internacional. El numeral 6 del Artculo 2 establece que "cada parte contratante deber tener en cuenta sus responsabilidades de carcter internacional con respecto a la conservacin, gestin y uso racional de las poblaciones migradoras de aves acuticas ......". En el Artculo 8 se designa a la Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza y de los Recursos Naturales como la oficina permanente para la aplicacin y administracin de la Convencin. - Aprubase el Convenio Internacional para la Reglamentacin de la Caza de la Ballena, Registro Oficial No. 648 de 22 de marzo de 1991. - Adhirese al Convenio Internacional para la Reglamentacin de la Caza de la Ballena, Registro Oficial No. 660 del 10 de abril de 1991. - Convenio Internacional para la Reglamentacin de la Pesca de la Ballena, suscrito en Washington el 2 de diciembre de 1946, Registro Oficial No. 856 del 20 de enero de 1992. Este Convenio en los considerandos reconoce el inters que tienen las naciones del mundo para salvaguardar, para las futuras generaciones los grandes recursos naturales representados por las ballenas, considerando que la historia de la captura de la ballena ha presenciado los abusos de pesca en una rea tras otra y en una especie tras otra de stos cetceos, hasta el punto que se ha hecho indispensable proteger todas las especies de ballenas de futuros abusos. (Considerandos). El Convenio establece un plan que contiene mecanismos de inspeccin de pesca de ballenas, prohibicin de capturas o matanzas, prohibiciones de utilizar buques-factora, lmites de pesca de ballenas azules, prohibicin total de pesca de ballenas azules y de otras especies que sean inferiores a ciertos tamaos establecidos. El Artculo 8 establece una excepcin en el sentido de que "cualquier Gobierno contratante podr otorgar a cualquiera de sus nacionales un permiso especial, en el que se autorice a ste nacional, matar, capturar, y tratar ballenas con fines de investigacin cientfica, sujeto a las restricciones respecto al nmero, as como a las condiciones que los gobiernos contratantes estimen imponer; y la matanza, captura y tratamiento de las ballenas, con arreglo a las disposiciones de este artculo, estarn exentos del procedimiento de este Convenio". El Artculo 3 crea la Comisin Internacional de Pesca de la Ballena, la misma que administrar las disposiciones constantes en el plan y adoptar las regulaciones concernientes a la conservacin y utilizacin de los recursos balleneros. Las partes contratantes notificarn sobre informaciones estadsticas a la Oficina Internacional de Estadstica de la Pesca de Ballenas en Sandefjord, Noruega, o a cualquier otro organismo de la Comisin designe. IX. LEGISLACION APLICABLE SOBRE MANGLARES Y ECOSISTEMAS ALTAMENTE LESIONABLES Manglares El mangle es un ecosistema con especiales caractersticas ecolgicas, los bosques de mangle contribuyen a mantener el equilibro ecolgico, garantizan la supervivencia de especies bioacuticas, aseguran la sedimentacin costera, incrementan la cubierta vegetal, protegen el territorio continental y evitan la contaminacin ambiental.52
52 Eduardo Haro Mancheno. Anlisis del Decreto 2619 en Fascculo Mensual de Legislacin. Abril 1995. No. 2. Legis.
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Solamente desde el ao 1985, se expide el Decreto Ejecutivo No. 824A que declara de inters pblico la conservacin, proteccin y reposicin de los bosques de manglar existentes en el pas y se prohbe en consecuencia su explotacin y tala. Posteriormente mediante reforma al artculo 1 de la Ley Forestal y de Conservacin de Areas Naturales y Vida Silvestre se estableci que los manglares an aquellos existentes en propiedades particulares constituyen parte del Patrimonio Forestal del Estado, estan fuuera del comercio, no son susceptibles de posesin o de cualquier otro medio de apropiacin, y solamente podrn ser explotados mediante concesin... El antiguo Reglamento sobre la Explotacin de Manglares, a pesar de establecer lmites y cupos para la explotacin, daba lugar a que se cometan abusos por parte de los explotadores en vista de que el control administrativo por parte de las respectivas autoridades era muy deficiente, como sucede incluso actualmente. "Con la legislacin existente parecera que estn sentadas las bases para la proteccin absoluta del manglar; sin embargo, la prctica de tala ha continuado debido a la deficiente gestin en la materia y a la falta de coordinacin entre los rganos competentes: DINAF, DIGMER, INDA Subsecretara de Recursos Pesqueros e CNRH".53 El problema para aplicar la legislacin que pretende conservar y proteger el manglar reside en la falta de coordinacin administrativa entre las distintas instituciones competentes, al punto que existen casos como el de la Reserva Ecolgica Manglares Churute donde se autoriz la instalacin de camaroneras.54 Otras dificultades que existen para controlar las concesiones que se otorgan son las siguientes: a) El aparecimiento ilegal de camaroneras cuyos dueos inician sus trmites para la concesin despus de que estas han sido construidas. Aunque las concesiones de reas para piscinas estn suspendidas, hasta comienzos de 1986 todava un 38% de las camaroneras operaban ilegalmente. b) La tala de manglares pequeos para construir piscinas no deja huella visible que permita comprobar la destruccin del manglar. c) Las inspecciones poco cuidadosas han permitido la construccin de piscinas en tierras altas como si fueran zonas de playa, baha y manglares. d) Las reas a las que se puede llegar slo mediante embarcaciones menores, no permiten adecuadas inspecciones y el seguimiento permanente de las actividades. Estudios tcnicos sobre los manglares, determinaron que entre el perodo de 1969 a 1991 el manglar disminuy en un 20%, por lo cual mediante Decreto No. 1907 publicado en el Registro Oficial de 13 de julio de 1994 se declar la veda total de la tala de bosques de manglar. Mediante Decreto 2619 de 27 de marzo de 1995 se ratific la decisin del Gobierno Nacional de proteger el rea de manglares de todo el litoral ecuatoriano especialmente de la zona norte de la Provincia de Esmeraldas Con el afn de resolver esta falta de coordinacin en el control y manejo del ecosistema de los manglares se expide en diciembre de 1995 el Reglamento para la Ordenacin, Conservacin, Manejo y Aprovechamiento del Manglar55. De acuerdo a dicha norma se defini al Manglar como el ecosistema que incluya toda comunidad vegetal integrada por un rea nuclear y sus zonas de transicin compuesta por: rboles y arbustos de diferentes familias, que poseen adaptaciones que les permiten colonizar terrenos anegados y sujetos a inundaciones de agua salada: otras especies vegetales asociadas, la fauna silvestre y los componentes abiticos...Art. 2. Es decir, se define en forma integral lo que se considera el ecosistema del manglar, se determina en forma obligatoria que ser la Comisin Nacional de Manejo de Recursos Costeros (Art. 3) la encargada de incluir a este ecosistema en los planes de manejo correspondientes determinando las zonas de amortiguamiento y transicin. Pero sobre todo este reglamento busca determinar la responsabilidad principal del MINISTERIO DEL AMBIENTE en la proteccin de este ecosistema sin perjuicio de la competencia de la Armada Nacional y de la Polica Martima dejando en claro que la aprobacin de los estudios de aprovechamiento del manglar corresponde al MINISTERIO DEL AMBIENTE as como tambin la coordinacin y organizacin del manejo de dicho recurso.
53 Prez, et al, 1986:21, citado por Merino, op. cit.: 130. 54 Arriaga et al, 1986: III, cit. por Merino, Ibid: 130. 55 Registro Oficial No. 848 de 22 de diciembre de 1995.
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Concordancias - Acuerdo No. 212. Considrase protegidas por el Estado a todas las especies de tortugas marinas existentes en aguas territoriales ecuatorianas. Registro Oficial 581 del 12 de diciembre de 1990. - Acuerdo No. 062. Declrase la veda total a nivel nacional de los moluscos bivalvos. Registro Oficial 654 del martes 2 de abril de 1991. - Acuerdo No. 0277 Declrase al cndor andino Voltur gruphus ave smbolo de la patria, protegido como tal, en forma indefinida. Registro Oficial 716 de 1 de julio de 1991. - Acuerdo No. 615. Establcese en todo el territorio nacional el perodo de veda, para la captura, procesamiento y comercializacin del camarn marino. Registro Oficial 847 de 7 de enero de 1992. - Acuerdo No. 007. Prohbese la captura de larvas y post-larvas de camarn marino mediante el uso de redes de arrastre accionadas por embarcaciones motorizadas o no, o por cualquier otro artificio mecnico accionado desde tierra o sobre el agua; permitindose la captura nicamente con artes de pesca menores que pueden ser accionadas por un mximo de dos personas. Registro Oficial 873 del 12 de febrero de 1992. - Decreto Ejecutivo No. 3570. Prohbese la captura, extraccin, transporte, procesamiento y comercializacin interna y externa de holoturias (pepinos de mar) en el Archipilago de Galpagos. Registro Oficial 994 del 6 de Agosto de 1992. - Acuerdo No. 006. Prohbese la captura de calamar en aguas territoriales ecuatorianas a la flota pesquera industrial extranjera asociada. Registro Oficial 53 del 26 de octubre de 1992. - Acuerdo No. 621. Establcese en todo el territorio nacional el perodo de veda, para la captura, procesamiento y comercializacin del camarn de profundidad, de larvas, post-larvas y juveniles de camarn marino. Registro Oficial 107 del 14 de Enero de 1993. - Acuerdo No. 011. Prohbese el desembarco, industrializacin, procesamiento y comercializacin de atn aleta amarilla cuando este producto se encuentre sujeto a embargos y penalidades de otros mercados. Registro Oficial 156 del 26 de marzo de 1993. - Acuerdo No. 075. Declrase la veda total de nivel nacional para la extraccin, procesamiento y comercializacin interna y externa del recurso bioacutico langosta, de las especies Panulirus gracilis y Panilurus penincillatus, por un perodo de 7 aos, contados a partir de la vigencia de este Acuerdo. Registro Oficial 228 del 8 de Julio de 1993. - Decreto 2619 de 27 de mayo de 1995. Ratifica la proteccin del rea de manglar en todo el litoral ecuatoriano, en especial en la Zona Norte de Esmeraldas. Los Ecosistemas Frgiles Entre los principales ecosistemas, -calificados as, ya sea por su alto grado de biodiversidad y endemismo, por sus bellezas escnicas y/o por sus funciones en el mantenimiento del equilibrio ecolgico-, se presentan algunos particularmente frgiles, es decir en los que pequeas intervenciones exgenas pueden provocar importantes alteraciones y en ocasiones, originar su deterioro. El PAE reconoce cinco importantes ecosistemas del pas que presentan condiciones de fragilidad: Los Pramos, la Amazona, las Islas Galpagos, las Zonas Agrcolas de Montaa y los Sistemas Lacustres. X. LEGISLACION APLICABLE A LA PROTECCION Y CONSERVACION DE LOS PARAMOS Segn el Plan Ambiental Ecuatoriano los pramos en el Ecuador ocupan una superficie considerable de la zona interandina. Esta formacin localizada entre los 3.500 y 4.400 metros sobre el nivel del mar y resultante de una asociacin de clima, vegetacin y suelo, est siendo intervenida inadecuadamente, con la consecuente afectacin al propio ecosistema y a los recursos vegetales, animales e hdricos que en ellos se encuentran.
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La presin sobre el ecosistema se manifiesta en cambios en el uso de la tierra, sobre-explotacin del suelo, quemas, caza indiscriminada, extraccin de piedra pmez e introduccin de especies, sobre todo vegetales. El pastoreo y sobre pastoreo con especies ajenas al ecosistema (bovinos, equinos, etc.) en contraste con las especies nativas como los camlidos que casi han desaparecido, tambin crean graves problemas en los pramos. La legislacin aplicable a la proteccin y conservacin de los pramos es muy amplia, as para efectos del manejo y proteccin del suelo existen disposiciones en la Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental, en la Ley de Fomento y Desarrollo Agropecuario; en la Ley Forestal, Ley de Aguas y Ley de Desarrollo Agrario. La Ley Forestal en el Artculo 5 que se refiere a los bosques y vegetacin protectores considera de alguna manera a la proteccin de los pramos mediante esta figura: Art. 5 Se consideran bosques y vegetacin protectores aquellas formaciones vegetales, naturales o cultivadas, que cumplan con uno o ms de los siguientes requisitos: a) Tener como funcin principal la conservacin del suelo y la vida silvestre. b) Estar situados en reas que permitan controlar fenmenos pluviales torrenciales o la preservacin de cuencas hidrogrficas, especialmente en las zonas de escasa precipitacin pluvial. c) Ocupar cejas de montaa o reas contiguas a las fuentes, corrientes o depsitos de agua; d) Constituir cortinas rompevientos o de proteccin del equilibrio del medio ambiente; e) Hallarse en reas de investigacin hidrolgico-forestal; f) Estar localizados en zonas estratgicas para la defensa nacional; y, g) Constituir factor de defensa de los recursos naturales y de obras de infraestructura de inters pblico. Y tambin el Art. 8 Entindese por tierras forestales, aquellas que por sus condiciones naturales, ubicacin, o por no ser aptas para la explotacin agropecuaria, deben ser destinadas al cultivo de especies maderables y arbustivas, a la conservacin de la vegetacin protectora, inclusive la herbcea y la que as se considere mediante estudios de clasificacin de suelos, de conformidad con los requerimientos de inters pblico y de conservacin del medio ambiente. En el Reglamento a la Ley Forestal Los artculos 4 y 11 tienen relacin con los pramos. Art. 4.- Al delimitar las reas del Patrimonio Forestal del Estado, el Ministerio de Agricultura y Ganadera incluir las tierras que por cualquier ttulo hubieren ingresado al dominio pblico, inclusive las baldas, siempre que renan uno de los siguientes requisitos: a) Tener aptitud forestal de acuerdo a la clasificacin agrolgica; b) Hallarse cubiertas de bosques protectores o productores; y, c) Hallarse cubiertas de vegetacin protectora. Art. 11.- Son bosques y vegetacin protectores aquellas formaciones vegetales, naturales o cultivadas, arbreas, arbustivas o herbceas, de dominio pblico o privado, que estn localizadas en reas de topografa accidentada, en cabeceras de cuencas hidrogrficas o en zonas que por sus condiciones climticas, edficas e hdricas no son aptas para la agricultura o la ganadera. Sus funciones son las de conservar el agua, el suelo, la flora y la fauna silvestre. Los artculos 29 y 31 de la Ley de Fomento y Desarrollo Agropecuario se refieren a la conservacin del Suelo: Art. 29.- El Ministerio de Agricultura y Ganadera, a travs de sus organismos especializados, adoptar las medidas aconsejadas por las consideraciones ecolgicas que garanticen la utilizacin racional del suelo y exigir que las personas naturales o jurdicas que realicen actividades agrcolas, pecuarias, forestales u obras de infraestructura que afecten negativamente a los suelos, adopten las medidas de conservacin y recuperacin que, con los debidos fundamentos tcnicos y cientficos determinen las autoridades competentes.
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Art. 31.- El Ministerio de Educacin incluir en sus respectivos planes de estudio, el conocimiento, manejo y conservacin de los recursos naturales renovables. El Ministerio de Agricultura y Ganadera, por su parte, realizar jornadas, seminarios, simposios, certmenes y eventos tcnicos y cientficos, de conservacin de dichos recursos, con participacin de las organizaciones campesinas, as como campaas de educacin popular. En lo institucional el Ministerio del Ambiente carece de polticas, estrategias y planes especficos para las variadas reas de pramo, hay mltiples instituciones que tienen por ley la decisin sobre los pramos, sin embargo se carece de mecanismos de coordinacin que les permita actuar dentro de un marco de concertacin y con normas adecuadas, segn el Plan Ambiental Ecuatoriano es necesario generar las directivas que fueren menester, para posibilitar que los pramos sean administrados en el marco de una norma legal y reglamentos especficos; establecer mecanismos de control y de coordinacin institucional a fin de que las acciones que el Estado promuevan se enmarquen en el desarrollo sostenible; generar directivas en forma coordinada, por parte de las instituciones y organizaciones relacionadas con este ecosistema, a fin de procurar su manejo sustentable. XI. LEGISLACION APLICABLE A LA CONSERVACION Y PROTECCION DE LAS AREAS NATURALES Y LA VIDA SILVESTRE DE LA AMAZONIA La Regin Amaznica Ecuatoriana (RAE)comprende una superficie de 118.000 km2, est constituida por la alta amazona desde los 3.000 metros sobre el nivel del mar al este de la Cordillera de los Andes hasta los 300 metros sobre el nivel del mar en Lago Agrio y por la baja amazona desde los 300 metros sobre el nivel del mar hasta los 180 metros sobre el nivel del mar (Nuevo Rocafuerte, Ro Napo en la frontera con el Per). Est conformada por las provincias de Sucumbos, Napo, Pastaza, Morona Santiago y Zamora Chinchipe. La RAE es la principal cuenca sedimentaria del Ecuador (Oriente) con demostrada presencia de hidrocarburos comerciables.56 Sus caractersticas topogrficas y climticas han permitido el desarrollo de una especial biodiversidad, una de las mayores a nivel mundial. La RAE incluye uno de los sectores ms hmedos de la cuenca amaznica, la regin de Napo es considerada una de las mayores en abundancia y diversidad de vida silvestre en el mundo, como consecuencia de esto el Ecuador, est en el quinto lugar en el mundo en lo que se refiere al nmero de mamferos, el cuarto en aves, el tercero en anfibios y reptiles, el segundo en mariposas y el sexto en plantas angiospermas (Fundacin Natura, 1991). En los ltimos quince aos, la Regin Amaznica Ecuatoriana ha sufrido graves impactos a sus ecosistemas. La acelerada colonizacin desde la iniciacin de las actividades de exploracin y explotacin petrolera en los aos setenta ha producido elevadas tazas de crecimiento poblacional, un descontrolado proceso de deforestacin, la destruccin de recursos naturales y la construccin de vas y caminos secundarios de penetracin. A pesar de que la actividad petrolera es la que mayores recursos econmicos genera para el Estado, las actividades agropecuarias presentan la mayor generacin de empleos en la Regin, seguida por las actividades de servicios. El Tratado de Cooperacin Amaznica57 ha enfocado varios aspectos crticos sobre los que se deber realizar esfuerzos para lograr el desarrollo sustentable de la Regin Amaznica del Ecuador, estos son, entre otros: (a) la necesidad de coordinar la explotacin petrolera y minera y de otras actividades productivas para canalizar su inversin hacia objetivos regionales especficos; (b) la ampliacin del conocimiento sobre la utilizacin sostenida de sus ecosistemas, para brindar a sus pobladores alternativas viables, ecolgica y econmicamente, que reduzcan la destruccin y desperdicio de los recursos naturales; y, (c) el fortalecimiento de la estructura legal, institucional y administrativa para que los organismos regionales puedan asumir la responsabilidad de la conduccin del desarrollo. Entre los objetivos de conservacin y desarrollo que se ha planteado el Tratado de Cooperacin Amaznica para reforzar las estrategias anteriores, estn los de: (a) racionalizar el uso de los recursos naturales en base a un manejo ambiental; y (b) manejar la poltica petrolera actual para incluir las dimensiones ambientales y de estmulo regional. Lo concerniente a la conservacin y proteccin de las reas naturales y de la vida silvestre de la Amazona Ecuatoriana se encuentra reglado por la Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y de Vida Silvestre, de conformidad con las disposiciones legales a las que nos hemos referido.
56 Diagnstico Regional y Formulacin del plan de Ecodesarrollo para la RAE. Julio 1995. Consultores: Gustavo Pinto Arteaga, Fausto Muoz Rivadeneira, Fernando Reyes Cisneros, Johny Hernndez Bermeo, Ramiro Bermudes Almeida, Patricio Donoso Mio. 57 Reunin Internacional de Organismos de Planificacin Central y Desarrollo Amaznico, Documento SPT-TCA-ECU-10, pginas 62-63.
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Ley de Colonizacin de la Regin Amaznica No podemos dejar de mencionar dentro del manejo de la amazona lo que ha significado la colonizacin en sta regin, colonizacin que en su momento fue propiciada y fomentada por el mismo Estado a travs de mecanismos legales, entre otros como fue la Ley de Colonizacin de la Regin Amaznica58, la misma que califica en el Artculo 1, como obra nacional de urgente prioridad, la colonizacin de la Regin Amaznica Ecuatoriana, sin embargo, la colonizacin de la RAE no ha sido planificada ni controlada, habiendo ocasionado los impactos ecolgicos sealados antes. Para la ejecucin de esta prioridad, la ley crea el Instituto de Colonizacin de la Regin Amaznica Ecuatoriana (INCRAE) como entidad de derecho pblico adscrita al Ministerio de Agricultura y Ganadera. (Artculo 9). Entre las disposiciones ms importantes de esta ley tenemos: La Colonizacin Prioritaria, que se encuentra contenida en el Artculo primero y dice. Artculo 1: "Se declara obra nacional de urgente prioridad la colonizacin de la Regin Amaznica. Por tanto, es obligacin de todas las autoridades y rganos administrativos colaborar y facilitar el proceso colonizador". La Defensa de los Recursos Artculo 5: "Todos los programas de colonizacin tendern a la defensa de los recursos naturales y al mejor aprovechamiento de las distintas zonas ecolgicas". La Zonificacin Artculo 8: "Los planes de colonizacin debern considerar la debida zonificacin de la riqueza forestal, el fomento agropecuario, la explotacin de minas e hidrocarburos, la creacin de nuevos centros urbanos, la reserva de reas tursticas y las destinadas a la agroindustria". La Competencia Institucional Artculo 9: "Para la realizacin de la obra colonizadora de la Regin Amaznica Ecuatoriana se crea el Instituto de Colonizacin de la Regin Amaznica Ecuatoriana (INCRAE) como entidad de Derecho Pblico, adscrita al Ministerio de Agricultura y Ganadera, con personera jurdica, patrimonio y atribuciones que determinan esta Ley, las que sern ejercidas particularmente en las Provincias de Napo, Pastaza, Morona Santiago y Zamora Chinchipe". Artculo 10: "El INCRAE ejercer las funciones de planificacin, coordinacin y ejecucin de programas de colonizacin en la Regin Amaznica Ecuatoriana". Artculo 12: "El Ministro de Agricultura y Ganadera ser la mxima autoridad de INCRAE en virtud de la especial delegacin del Presidente de la Repblica y de cuanto dispone esta Ley". Artculo 33: "El INCRAE, impulsar el desarrollo agroindustrial de la Regin Amaznica Ecuatoriana, con la creacin de empresas, de preferencia de economa mixta, que sirven de polo de desarrollo de la colonizacin". Como podemos ver en estas disposiciones que lo que la ley busca es aplicar una planificacin integral en el proceso de colonizacin, sealando reas de reserva forestal y de desarrollo turstico (Artculo 23), as como tambin sistemas de colonizacin dirigida o semidirigida por el Estado a travs del INCRAE. La colonizacin espontnea ser canalizada hacia los sistemas indicados (Artculo 26). Esta ley tendra un efecto positivo siempre y cuando su aplicacin pueda lograr el control de la colonizacin espontnea cuyo impacto tiene graves consecuencias ambientales para la Regin Amaznica Ecuatoriana.
58 Registro Oficial No. 504 del 12 de enero de 1978.
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Ley del Fondo para el Ecodesarrollo Regional Amaznico y de Fortalecimiento de sus Organismos Seccionales59 La Ley del Fondo para el Ecodesarrollo Regional Amaznico y de Fortalecimiento de sus Organismos Seccionales, en el segundo inciso de sus considerandos seala "Que la conservacin del Medio Ambiente Amaznico es motivo de especial preocupacin de la Comunidad Nacional e Internacional, por lo que corresponde al Estado ecuatoriano reforzar y mejorar la normatividad y mecanismos para aplicar un modelo de desarrollo compatible con la conservacin y defensa de la integridad ambiental de la Regin Amaznica Ecuatoriana". Esta Ley crea el "Fondo para el Ecodesarrollo Regional Amaznico" financiado con los ingresos provenientes de cada barril de petrleo que se produzca en la Regin Amaznica y se comercialice en los mercados interno y externo. La Ley crea el Instituto para el Ecodesarrollo Regional Amaznico (Artculo 5), entre sus funciones estn las de asesora legal ambiental, y capacitacin y evaluacin de proyectos de Ecodesarrollo y campaas de educacin ecolgica. Normas Internacionales - Aprobacin y Ratificacin del Instituto de la ILEA Amaznica, Registro Oficial No. 132 de 9 de febrero de 1949. - Convenio Relativo a la Proteccin e Integracin de las Poblaciones Indgenas y de Otras Poblaciones Tribales y Semi-Tribales en los Pases Independientes, Registro Oficial No. 58 de 10 de mayo de 1972. El Convenio se aplica a la proteccin de las poblaciones tribales o semi-tribales en los pases independientes, cuyas condiciones sociales y econmicas correspondan a una etapa menos avanzada que la alcanzada por los otros sectores de la colectividad nacional y que estn regidos total o parcialmente por sus propias costumbres o tradiciones o por una legislacin especial. (Artculo 1 lit. a). El Artculo 4 dispone que en la aplicacin del Convenio y en relacin a la integracin de las poblaciones en cuestin se deber tomar en cuenta los valores culturales y religiosos y las formas de control social propias de dichas poblaciones y el peligro que puede resultar del quebrantamiento de los valores y de las instituciones de dichas poblaciones. El Convenio obliga nicamente a aquellos miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo. (Artculo 31). El Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del Trabajo presentar cada vez que lo estime necesario a la Conferencia del Convenio, una memoria sobre la aplicacin del mismo. - Tratado de Cooperacin Amaznica. Este Tratado fue suscrito por Bolivia, Brasil, Colombia, Ecuador, Guyana, Per, Suriname y Venezuela el 3 de julio de 1978, establece que: "Las Partes Contratantes convienen en realizar esfuerzos y acciones conjuntas para promover el desarrollo armnico de sus respectivos territorios amaznicos, de manera que esas acciones conjuntas produzcan resultados equitativos y mutuamente provechosos, as como para la preservacin del medio ambiente y la conservacin y utilizacin racional de los recursos naturales de esos territorios". (Artculo 1). Para su aplicacin, el Tratado establece los siguientes mecanismos: a) Reuniones de Ministros de Relaciones Exteriores de las Partes Contratantes. b) Consejo de Cooperacin Amaznica, integrado por representantes diplomticos de alto nivel de las Partes Contratantes, que se reunirn anualmente, con atribuciones entre otras, de velar por el cumplimiento de los objetivos y finalidades del Tratado; velar por el cumplimiento de las decisiones tomadas en las reuniones de Ministros de Relaciones Exteriores; recomendar a las Partes la conveniencia u oportunidad de celebrar reuniones de Ministros de Relaciones Exteriores y preparar la Agenda correspondiente.
59 Registro Oficial 30 de 21 de Septiembre de 1992.
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c) Secretara del Tratado, sus funciones "sern ejercidas Pro Tempore por la Parte Contratante en cuyo territorio haya de celebrarse la siguiente reunin ordinaria del Consejo de Cooperacin Amaznica" (Artculo 22). "Es la encargada de ejecutar las actividades dispuestas en el Tratado y las ordenadas por la Reunin de Ministros de Relaciones Exteriores y por el Consejo de Cooperacin Amaznica". (Artculo 1 del Reglamento de la Secretara aprobada el 5 de mayo de 1990 en la Cuarta Reunin del Consejo de Cooperacin Amaznica). d) Comisiones Nacionales Permanentes, que las Partes crearn y que estarn "encargadas de la aplicacin en sus respectivos territorios de las disposiciones de este Tratado, as como de la ejecucin de las decisiones adoptadas por las reuniones de los Ministros de Relaciones Exteriores y por el Consejo de Cooperacin Amaznica, sin perjuicio de otras actividades que les encomiende cada Estado" (Artculo 13). e) Comisiones Especiales. "Siempre que sea necesario, las Partes Contratantes podrn constituir Comisiones Especiales destinadas al estudio de problemas o temas especficos relacionados con los fines de este Tratado". (Artculo 24). - Acuerdo de Cooperacin Amaznica entre las Repblicas del Ecuador y Colombia, Registro Oficial No. 62 del 20 de agosto de 1981. - Convenio entre el Ecuador y los Estados Unidos de Amrica sobre Usos Sostenibles para los Recursos Biolgicos/Plan de Accin Ambiental. R.O. 550 de 18 de octubre de 1994. XII. LEGISLACION APLICABLE PARA LA CONSERVACION Y DESARROLLO SUSTENTABLE DE LA PROVINCIA DE GALAPAGOS Las Islas Galpagos constituyen una de las 21 provincias del Ecuador declarada como tal en febrero de 1973, pero que por sus especiales caractersticas geogrficas y biogenticas requiere un anlisis y tratamiento diferenciado. El territorio constituido por 13 islas y unos 48 islotes casi en su totalidad (97%) fue declarado Parque Nacional quedando bajo el rgimen correspondiente de acuerdo a la Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y Vida Silvestre. Las Islas Galpagos fueron declaradas en 1985 por la UNESCO como Reserva de la Biosfera y por lo tanto estn incluidas en las listas de Reserva de la Biosfera y Patrimonio Mundial de la Humanidad. La categora de Reserva de Biosfera tiene hasta el momento un valor indicativo en la gestin ambiental de las Islas Galpagos, aunque debera reflejarse este tratamiento en una ley especial para Galpagos. La Ley Orgnica para la Conservacin y Desarrollo Sustentable de la Provincia de Galpagos (LOREG) El Esquema bsico de la LOREG consiste en establecer: Un esquema institucional sistmico y coordinado que gira alrededor de las resoluciones del Consejo del INGALA. A su vez, este esquema institucional obliga a los organismos del rgimen seccional dependiente y a los del rgimen seccional autnomo, como los municipios y el Consejo Provincial, a sujetarse a las polticas de conservacin y desarrollo sustentable aprobadas por el Consejo del INGALA.60 Otras instancias y entidades como la Autoridad Interinstitucional de Manejo de la Reserva Marina, la Junta de Manejo Participativo para la Reserva Marina y la Junta Consultiva para promover el turismo con participacin de la comunidad local son avances importantes para lograr la gestin participativa y democrtica sin perder de vista los objetivos de la conservacin. Un enfoque integrador para el manejo unificado de las reas protegidas, terrestres y marinas, tradicionalmente sujetas a diferentes estrategias de gestin a pesar de su indiscutible dependencia. Las especies del rea terrestre dependen de la interaccin con el rea marina y viceversa, de tal manera que no puede considerarse un manejo separado. En relacin a esto, la Ley hace una modificacin esencial al incluir a la Reserva Marina de Galpagos61 dentro del sistema nacional de reas protegidas y, en consecuencia, otorga su administracin y manejo al MINISTERIO DEL AMBIENTE a travs de la Direccin del PNG.62
60 Art. 22 Ley Galpagos 61 Art. 72, a) Ley Galpagos 62 Art. 15, Ley Galpagos
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Un sistema de control de migraciones del continente a las islas, a travs del Comit de Calificacin y Control de Residencia del Consejo del INGALA.63 En materia pesquera, el establecimiento de un marco de gestin basado en principios de conservacin, manejo adaptativo y utilizacin sustentable de los recursos hidrobiolgicos que privilegian la actividad pesquera artesanal64, y que debern definirse en reglamentos tcnicos adecuados. La incorporacin de la evaluacin de impacto ambiental como requisito previo a la realizacin de obras pblicas de infraestructura, o privadas o mixtas que requieran de una autorizacin administrativa, y el establecimiento del recurso de auditoria ambiental a cargo del Ministerio de Medio Ambiente.65 La inclusin, mediante ley, de principios rectores para la gestin ambiental de Galpagos, como la conservacin de la biodiversidad y endemismo de las islas, el desarrollo sustentable en el marco de la capacidad de carga de los ecosistemas, la participacin privilegiada de la comunidad local, la reduccin de riesgos por la introduccin de especies exticas, el mejoramiento de la calidad de vida del residente de Galpagos, el reconocimiento de las interacciones existentes entre las zonas protegidas y las reas pobladas y la aplicacin del principio de precaucin o precautelatorio.66 Reglamentos Los siguientes reglamentos rigen para la provincia de Galpagos y para la reserva marina. - Reglamento General de Aplicacin de la Ley Orgnica para la Conservacin y Desarrollo Sustentable de la Provincia de Galpagos (LOREG) R. O. No 358 de 11 de Enero del 2000. - En el texto Unificado de la Legislacin Ambiental Secundaria publicado el Registro Oficial , Edicin Especial Nos 1 y 2 del 31 de Marzo del 2003 constan bajo el Libro VII los siguientes instrumentos aplicables a Galpagos: a. b. c. d. Plan Regional para la Conservacin y Desarrollo Sustentable de la Provincia de Galpagos. Reglamento de Turismo en Areas Protegidas Reglamento de Pesca Artesanal en la Reserva Marina de Galpagos Reglamento de Transporte Martimo de Productos Txicos o de alto Riesgo en la Reserva Marina de Galpagos. e. Reglamento de Control Total de Especies Introducidas en Galpagos Normas Internacionales - Acuerdo entre el Gobierno de la Repblica del Ecuador y la Fundacin Charles Darwin, Registro Oficial No. 181 de 15 de febrero de 1964. - Declaracin del Gobierno Ecuatoriano para el funcionamiento de una estacin biolgica en las Islas Galpagos propuesto por la Fundacin Charles Darwin. Registro Oficial 343 del 19 de octubre de 1961. - Declaracin del programa El Hombre y la Biosfera (MAB) de la UNESCO que declar en 1985 a Galpagos como Reserva de Biosfera. - Compromiso de Galpagos sobre Proteccin y Conservacin del Medio Ambiente. Registro Oficial 134 de 24 de febrero de 1993. Entre los compromisos asumidos en este instrumento por los Presidentes de Ecuador y Colombia, estn los de incorporar en los Planes Nacionales de Desarrollo el principio del respeto al Patrimonio Ecolgico; el de preservar el ecosistema de las Islas Galpagos y sus recursos ictiolgicos dado su reconocimiento en 1979 por parte de la UNESCO, como Patrimonio Natural de la Humanidad y Reserva de la Biosfera en 1984; el de apoyar a la Comisin Permanente del Pacfico Sur; el de impulsar en sus respectivos pases un manejo am63 64 65 66 Art. 24 y siguientes Ley Galpagos Arts. 39 al 44 Ley Galpagos Art. 61, Ley Galpagos Art. 2 Ley Galpagos
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biental apropiado y coordinado; el de llevar a cabo acciones mutuas de cooperacin efectiva para la preservacin del medio ambiente tanto en las respectivas reas martimas como en la zona fronteriza ecuatoriana - colombiana; el de ejecutar los compromisos adoptados durante la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente y Desarrollo celebrada en Ro de Janeiro en 1992; reiteraron la importancia del Convenio de Basilea sobre el Control de los Movimientos Transfronterizos de los Desechos Peligrosos y su Eliminacin y sobre el Protocolo de Montreal sobre substancias que agotan la Capa de Ozono; por ltimo los Presidentes manifestaron su apoyo al Tratado de Cooperacin Amaznica y encargaron a sus Ministros de Relaciones Exteriores la puesta en prctica de los principios y resoluciones de este Compromiso. Apoyo al Plan Global de Manejo Turstico y Conservacin Ecolgica y al Plan de Manejo de la Reserva de Recursos Marinos de Galpagos. Registro Oficial 303 de 25 de Octubre de 1993.
Este Proyecto esta suscrito por el Ecuador y el Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo. El Proyecto pretende contribuir a la conservacin de las Islas Galpagos poniendo a disposicin de la Comisin Permanente y del MINISTERIO DEL AMBIENTE, recomendaciones tcnicas y documentos de trabajo que orienten la toma de decisiones en aspectos de reestructuracin del espacio turstico, centros de interpretacin de la naturaleza, Plan Operativo para el manejo de la Reserva de Recursos Marinos y fortalecimiento del INGALA. XIII. LEGISLACION APLICABLE PARA LOS SISTEMAS LACUSTRES Segn el Plan Ambiental Ecuatoriano los problemas centrales que enfrentan los sistemas lacustres son: En la medida que los lagos tienen facilidad de acceso, se evidencia un rpido deterioro de estos ecosistemas, que se manifiestan por el incremento de la contaminacin, la gradacin de las orillas, el incremento de sedimentos y la prdida de flora y fauna acutica; El inadecuado manejo de las cuencas hidrogrficas que alimentan a los lagos conduce al incremento de su carga slida, a su colmatacin y deterioro de las zonas litorales. Por otro lado, es generalizada la falta de servicios de saneamiento bsico en las reas rurales de las cuencas hidrogrficas, lo que ha contribuido al incremento de la contaminacin y materia orgnica en los lagos; el aprovechamiento de las bellezas escnicas de los lagos con fines tursticos en la mayora de los casos ha sido mnima. Los locales e instalaciones tursticas localizadas junto a los lagos, son las fuentes de contaminacin ms directas, pues no cuentan con sistemas de tratamiento de aguas servidas; el deterioro de calidad de las aguas de los lagos incide no slo en la flora y fauna acuticas, sino tambin en la salud de las poblaciones rurales, en su mayora indgenas, que carecen de abastecimientos de agua potable y, por tanto, deben hacer uso de las aguas de los lagos con fines domsticos. Existen disposiciones legales que regulan la calidad de agua y los niveles tolerables de emisiones contaminantes (Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental y Reglamentos); sin embargo, muy poca o ninguna aplicacin han tenido para el caso de los lagos. No ha habido institucin nacional que asuma y lidere las actividades de proteccin, control y recuperacin de los lagos; se han descuidado las tareas de tratamiento de aguas servidas y de los efluentes industriales que son devueltos a los cauces de los ros y que posteriormente llegan a los lagos; en general, la funcin de coordinacin interinstitucional para el manejo de las cuencas hidrogrficas ha sido mnimo, cosa igual ha ocurrido y de manera ms grave, con las cuencas que tienen en su interior a importantes lagos. El monitoreo de la calidad de las aguas de los lagos ha sido descuidado y ms an, el monitoreo de las descargas en las fuentes. Solo se dispone de datos aislados e incompletos, lo que impide disponer de registros confiables para determinar las condiciones y evolucin de la calidad del agua de los lagos y de las condiciones mismas de estos. Por todos problemas sealados, es preciso tomar una serie de acciones tendientes a. Lograr la aplicacin efectiva de la Ley de Gestin Ambiental y de la Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental y sus reglamentos, respecto a los recursos agua y suelo, as como la aplicacin de la Ley de Aguas y su reglamento.
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Establecer regulaciones especficas, basadas en las leyes y reglamentos indicados, que permitan la recuperacin ambiental de los ecosistemas lacustres que se encuentran en riesgo. Establecer una estrategia nacional para la preservacin y aprovechamiento sostenible de los sistemas lacustres del Ecuador. Promover el establecimiento de mecanismos efectivos de coordinacin y participacin institucional pblica (nacional y seccional), privada y de la comunidad asentada en las cuencas hidrogrficas que alimentan a los sistemas lacustres, con el fin de desarrollar la planificacin e implantacin de estrategias para la preservacin y aprovechamiento sustentable de los ecosistemas lacustres. Realizar el manejo sostenido de las cuencas hidrogrficas en cuyo interior se encuentran ecosistemas lacustres. Fortalecer las funciones de regulacin, monitoreo y control de la contaminacin hdrica en las zonas de influencia de los ecosistemas lacustres. Suspender o limitar, en los casos que corresponda, la ejecucin de nuevos proyectos o actividades tursticas, para detener el deterioro e iniciar la recuperacin ambiental de los lagos. En estos casos deber exigirse a los interesados la preparacin de evaluaciones de impacto ambiental, de acuerdo a lo que al respecto establece la Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental. XIV. LEGISLACION APLICABLE PARA LA PREVENCION Y CONTROL DE LA CONTAMINACION AMBIENTAL Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental Artculo 16: "Queda prohibido descargar, sin sujetarse a las correspondientes normas tcnicas y regulaciones, a las redes de alcantarillado, o en las quebradas, acequias, ros, lagos naturales o artificiales, o en las aguas martimas, as como infiltrar en terrenos, las aguas residuales que contengan contaminantes que sean nocivos a la salud humana, a la fauna, a la flora y a las propiedades". Autorizacin de Descargas de Lquidos Residuales Artculo 17: "El Concejo Nacional de Recursos Hdricos ( Hoy CNRH) en coordinacin con los Ministerios de Salud y Defensa, segn el caso, elaborarn los proyectos de normas tcnicas y de las regulaciones para autorizar las descargas de lquidos residuales, de acuerdo con la calidad de agua que deba tener el cuerpo receptor". Grado de Tratamiento Artculo 18: "El Ministerio de Salud fijar el grado tratamiento que deban tener los residuos lquidos a descargar en el cuerpo receptor, cualquiera sea su origen". Plantas de Tratamiento Artculo 19: "El Ministerio de Salud, tambin, est facultado para supervisar la construccin de las plantas de tratamiento de aguas residuales, as como de su operacin y mantenimiento, con el propsito de lograr los objetivos de esta Ley". Concordancias - Artculo 22 de la Ley de Aguas y Artculos 89, 90, 91 y 92 del Reglamento de la Ley de Aguas. - Artculo 17 Cdigo de la Salud: "Nadie podr descargar directa o indirectamente, sustancias nocivas o indeseables en forma tal, que pueda contaminar o afectar la calidad sanitaria del agua". - Cdigo de la Salud: Artculo 25: "Las excretas, aguas servidas, residuos industriales no podr descargarse, directa o indirectamente, en quebradas, ros, lagos, acequias, o en cualquier curso de agua para uso domstico, agrcola, industrial o de recreacin, a menos que previamente sean tratados por mtodos que los hagan inofensivos para la salud".
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- Cdigo de la Salud: Artculo 28: "Los residuos industriales no podrn eliminarse en un alcantarillado pblico, sin el permiso previo de la autoridad, que administre el sistema, la cual aprobar la solucin ms conveniente en casa caso, de conformidad con la tcnica recomendada por la autoridad de Salud". - Ley de Aguas: Artculo 22: "Prohbese toda contaminacin de las aguas que afecte a la salud humana o al desarrollo de la flora o de la fauna. El Concejo Nacional de Recursos Hdricos, (CNRH) en colaboracin con el Ministerio de Salud Pblica y las dems Entidades Estatales, aplicar la poltica que permita el cumplimiento de esta disposicin". - Ley de Aguas: Artculo 89: "Para el establecimiento o modificacin de servidumbres se observar, el procedimiento previsto en los artculos que anteceden, con excepcin de las publicaciones por la prensa y la fijacin de carteles". - Ley de Aguas: Artculo 90: "Dentro del trmino de diez das de notificadas las partes con la resolucin de primera instancia, se podr interponer recursos de apelacin o de nulidad, o ambos, ante el Consejo Consultivo de Aguas quien resolver por los mritos de lo actuado. - El Consejo Consultivo de aguas expedir la resolucin dentro del trmino de treinta das de recibido el expediente". - Ley de Aguas: Artculo 91: "El juicio de indemnizacin por daos y perjuicios originados en servidumbres, se tramitar ante los Jueces Civiles Comunes, de conformidad con las leyes respectivas". - Ley de Aguas: Artculo 92: "Sin perjuicio de la ocupacin de los bienes races, si hubiera controversia sobre la entrega del valor consignado en concepto de indemnizacin, dicho valor se pondr a disposicin del Juez Provincial respectivo, a fin de que resuelva lo conveniente". - Cdigo de Polica Martima: Ttulo III "Del control y Prevencin de la Contaminacin de las Costas y Aguas Nacionales Producida por Hidrocarburos Registro Oficial No. 643 de Septiembre 20, 1974". - Ley de Rgimen Administrativo de las Terminales Petroleras: Registro Oficial 288 de 4 de Marzo de 1977. XV. LEGISLACION APLICABLE A LOS RECURSOS NATURALES Se considera a los Recursos Naturales como el sector de la gestin ambiental que se refiere a los elementos de la naturaleza que aportan alguna utilidad fsica o esttica, actual o potencial, que la humanidad puede utilizarlos de inmediato en su provecho. SE los clasifica en renovables y no renovables. Las reas estratgicas con mayor inters en el sector de los Recursos Naturales son las siguientes: El aire El agua El suelo Las bellezas escnicas La energa en general El petrleo Los minerales y rocas
En general, los recursos renovables agua, aire y suelo, junto con la flora y fauna, constituyen elementos integradores e indicadores de la calidad del ambiente; y, junto a las bellezas escnicas y energa (renovable) reciben el impacto ambiental de la explotacin de los recursos naturales no renovables y de las actividades productivas. Ley para la Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental Expedida en el ao de 1976, es el primer intento legal dirigido a controlar y prevenir la contaminacin ambiental del aire, del agua y del suelo en sentido especfico pues con anterioridad, el Cdigo de la Salud ya regulaba la contaminacin ambiental de manera general. Algunas disposiciones de esta Ley especficamente aquellas relativas al Comit Interinstitucional de Proteccin del Ambiente (CIPA) fueron derogadas por la Ley de Gestin Ambiental.
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La Ley de Aguas y su Reglamento son las normas jurdicas ms relevantes en cuanto al manejo y de las cuencas hidrogrficas. Concordancias Son concordantes con la Ley de Aguas las siguientes normas: - Cdigo de la Salud, - Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental, - Norma de Calidad Ambiental y de Descarga de Efluentes : Recurso Agua - Ordenanza sobre la Prevencin y Control de la Contaminacin Producida por las Descargas Lquidas Industriales y las Emisiones Hacia la Atmsfera en el Distrito Metropolitano de Quito, - Ley de Polica Martima en relacin a la Contaminacin de las Aguas Martimas y - Cdigo de Polica Martima Ley de Aguas La presente ley regula el aprovechamiento de las aguas martimas, superficiales, subterrneas y atmosfricas del territorio nacional. Respecto del dominio, el artculo 2 dice lo siguiente Artculo 2: "Las aguas de los ros, lagos, lagunas, manantiales que nacen y mueren en una misma heredad, nevados, cadas naturales y otras fuentes y las subterrneas, afloradas o no, son bienes nacionales de uso pblico, estn fuera del comercio y su dominio es inalienable e imprescriptible; no son susceptibles de posesin, accesin o cualquier otro modo de apropiacin. No hay ni se reconoce derechos de dominio adquiridos sobre ellas y los preexistentes slo se limitan a su uso en cuanto sea eficiente y de acuerdo con esta Ley". Es decir que no existe derechos de dominio sobre las aguas pues slo se limita al uso de las mismas, uso que debe ser de acuerdo a este artculo eficiente Art. 4: Son tambin bienes nacionales el lecho y subsuelo del mar, de los ros, lagunas o lagos, quebradas, esteros y otros cursos permanentes de aguas. Art.5: Define lo que se entiende por Derecho de aprovechamiento, que consiste en la autorizacin administrativa para el uso de las aguas. Dentro del Ttulo II, que habla de la conservacin y contaminacin de las aguas, en su capitulo I, de la Conservacin, se refiere al desarrollo de las cuencas hidrogrficas de la siguiente manera Artculo 20: "A fin de lograr las mejores disponibilidades de las aguas, el Concejo Nacional de Recursos Hdricos, prevendr, en la posible, la disminucin de ellas, protegiendo y desarrollando las cuencas hidrogrficas y efectuando los estudios de investigacin correspondientes". Adicionalmente el artculo 21 dice: El usuario de un derecho de aprovechamiento, utilizar las aguas con la mayor eficiencia y economa Esta misma Ley, prohbe la contaminacin en su artculo 22 Art. 22: Prohbese toda contaminacin de las aguas que afecte la salud humana o el desarrollo de la flora o de la fauna.
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El ttulo XVII, que trata de las infracciones y penas establece. Art. 77: Quien infrinja las disposiciones de esta ley o de sus Reglamentos ser sancionado con una multa no menor de quinientos sucres segn la gravedad de la infraccin y no mayor del 100% del beneficio obtenido por este medio ilcito o del 100% del perjuicio ocasionado. En caso de reincidencia ser sancionada adems con la suspensin temporal del uso de las aguas Art. 78: sin perjuicio de lo establecido en el artculo anterior, el infractor deber retirar la obra y volver las cosas al estado anterior y pagar el costo de su reposicin, en todo caso ser responsable de los danos o perjuicios ocasionados De acuerdo a las reformas sern las Corporaciones Regionales de Desarrollo las llamadas a reemplazar a las agencias o distritos del CNRH por lo tanto son aquellas las llamadas a aplicar el ttulo XVIII de la Ley de Aguas que trata de la Jurisdiccin y Procedimiento. Reglamento a la Ley de Aguas Dentro de este Reglamento cabe resaltar el ttulo VIII que trata De la Conservacin y contaminacin de las Aguas. Determinando los organismos encargados de programar la ejecucin de las obras para la conservacin, mejoramiento y utilizacin de los recursos hidrolgicos en las cuencas hidrogrficas as como tambin se otorga al CNRH la competencia para establecer prioridades de las obras para la conservacin de los recursos hidrolgicos y las cuencas hidrogrficas (Art. 84) Artculo 88: "Las disposiciones de las Leyes de Reforma Agraria, Forestal y otras, que tengan relacin con la conservacin de recursos naturales, son aplicables para los casos previstos en este Captulo". Art. 89: ...se considera como agua contaminada toda aquella corriente o no que presente deterioro de sus caractersticas fsicas, qumicas o biolgicas, debido a la influencia de cualquier otra sustancia y que den por resultado la limitacin parcial o total de ellas para el uso domstico, industrial, agrcola, de pesca, recreativo entre otros. Art. 91: Todos los usuarios, incluyendo las Municipalidades, entidades industriales y otros, estn obligados a realizar el anlisis peridico de sus aguas afluentes para determinar el grado de contaminacin. Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y Vida Silvestre Se consideran bosques y vegetacin protectores aquellos que cumplan los siguientes requisitos: Artculo 5: b) "Estar situados en reas que permitan controlar fenmenos pluviales torrenciales o la preservacin de cuencas hidrogrficas, especialmente en las zonas de escasa precipitacin pluvial". Cdigo de la Salud Artculo 16: "Toda persona est obligada a proteger las fuentes y cuencas hidrogrficas que sirven para el abastecimiento de agua, sujetndose a las disposiciones de este Cdigo, leyes especiales y sus reglamentos". Norma de Calidad Ambiental y de Descarga de Efluentes: Recurso Agua67 El mbito de aplicacin del Reglamento es el regular las actividades y fuentes que produzcan contaminacin del agua en aplicacin de la Ley para la Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental y del Cdigo de la Salud. El Reglamento establece varias definiciones tcnicas.
67 Registro Oficial No 1 y 2 Edicin Especial. Texto Unificado de la Legislacin Ambiental Secundaria. Libro VI Anexo 1.
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Ley para la Formulacin, Fabricacin, Importacin, Comercializacin Empleo de Plaguicidas y Productos Afines de Uso Agrcola.68 La poltica sobre el uso de agroqumicos en el Ecuador no se ha visto respaldada por una poltica global sobre el desarrollo agrcola del pas, no existe un ordenamiento territorial que considere el uso del suelo de acuerdo a la gran variedad de climas y microclimas del pas, por el contrario se ha llevado una poltica de utilizacin cada vez ms intensiva de tierras suficientemente aptas para la agricultura, como en el caso de la Amazona y se ha usado tierras con topografa irregular y con alto riesgo de erosin, por esto cualquier aumento de la produccin agrcola no debe darse por la incorporacin de nuevas tierras, sino por un mejoramiento de la productividad.69 Para lograr este objetivo hay que considerar otras tcnicas adecuadas que reemplacen el uso intensivo de plaguicidas como es el control integrado de plagas y la agricultura orgnica. Institucionalmente es necesario armonizar las polticas de control del Ministerio de Agricultura y el Ministerio de Salud Pblica, estas dos entidades se han tardado ms de 14 aos para definir y aceptar las reas de su respectiva competencia.70 La comercializacin de productos agroqumicos ha obedecido a presiones de sectores econmicos, por esto se han expedido un sinnmero de decretos y acuerdos autorizando la importacin de agroqumicos sin considerar su carcter txico peligroso, la salud de los usuarios y el impacto en el medio ambiente. En mayo de 1990 se emite la Ley para la Formulacin, Fabricacin, Importacin, Comercializacin y Empleo de Plaguicidas y Productos Afines de Uso Agrcola que establece obligaciones legales para la formulacin, fabricacin, importacin, comercializacin y empleo de plaguicidas y productos afines para la agricultura. Centraliza su jurisdiccin administrativa en el Ministerio de Agricultura y Ganadera a travs de sistemas de registros de plaguicidas e informes tcnicos para la posibilidad de utilizar plaguicidas e importarlos.71 De acuerdo a esta Ley, el Ministerio de Agricultura y Ganadera es la autoridad competente para vigilar la observancia de estas disposiciones a travs de la imposicin de sanciones. Todas las sanciones establecidas son de carcter pecuniario, sin perjuicio de las correspondientes acciones civiles y penales a que hubiere lugar. El reglamento72 a esta ley determina como autoridades competentes para imponer las sanciones: Inspector Provincial del Servicio Ecuatoriano de Sanidad Agropecuaria (SESA) junto con el Jefe Regional del Servicio Ecuatoriano de Saneamiento Agropecuario (SESA). Estas autoridades abren un proceso administrativo, en el caso de infraccin, y de la decisin del Inspector se puede interponer el recurso de apelacin ante el Director Ejecutivo del Servicio Ecuatoriano de Sanidad Agropecuaria. Arts. 32 al 34. Las iniciativas de la legislacin ecuatoriana en el tema de plaguicidas se han centrado en complementar la ley y el reglamento general con normas que rijan en forma particular las diferentes actividades agrcolas como el Reglamento de Saneamiento Ambiental Bananero73 y el Reglamento de Uso y Aplicacin de Plaguicidas en las Plantaciones dedicadas al Cultivo de Flores74. De acuerdo con la Ley para la Formulacin, Fabricacin ..... esta norma es el Ministerio de Agricultura y Ganadera la autoridad competente para vigilar por la observancia de estas disposiciones a travs de la imposicin de las sanciones en ella contenidas. Todas las sanciones establecidas son de carcter pecuniario, sin perjuicio de las correspondientes acciones civiles y penales a que hubiere lugar.
68 El presente manual incluye en el captulo relativo al recurso agua las normas jurdicas sobre el uso de plaguicidas por cuento son estos uno de los mayores causantes de contaminacin de las aguas 69 Manejo de Productos Qumicos, Industriales y de Plaguicidas en el Ecuador, Fundacin Natura julio de 1994, pgina 273. 70 IBIDEM Pgina 174. 71 Registro Oficial No. 442 de 22 de mayo de 1990. 72 Registro Oficial No. 233 de 15 de julio de 1993. 73 Registro Oficial No. 406 de 24 de marzo de 1994. 74 Registro Oficial No. 623 de 31 de enero de 1995.
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Reglamento de Saneamiento Ambiental Bananero Este Reglamento, expedido mediante Acuerdo Ministerial No. 0093, publicado en el Registro Oficial No. 406 de 24 de marzo de 1994, procura "proteger el medio ambiente en centros poblados cercanos a plantaciones bananeras y a la vez defender la infraestructura del rea en desarrollo de acuacultura que se vea afectada por el uso indiscriminado de plaguicidas y productos afines, cuyo propsito es erradicar la Sigatoka Negra". (Considerandos). El Reglamento establece como sujetos directamente obligados a su observancia a las compaas aplicadoras, los exportadores y productores bananeros, las compaas de agroqumicos y el sector pblico con el objeto de que el uso almacenamiento y manipulacin de plaguicidas se lo haga de tal manera que no afecte al medio ambiente, y especficamente a otros productos vegetales, al suelo y al agua. El Reglamento establece requisitos para el almacenamiento de plaguicidas (Artculos 4 y 5). El Artculo 6 de este Reglamento se refiere a la seguridad del personal que deber estar dotado del correspondiente equipo de proteccin personal mnimo para el manejo de plaguicidas. En general el Reglamento trata de evitar el mal manejo de plaguicidas dentro de la produccin bananera mediante el uso y aplicacin de normas tcnicas de saneamiento ambiental. El Reglamento en el Captulo 6 impone sanciones pecuniarias y penales remitindose a la Ley No. 73 para la Formulacin, Fabricacin, Importacin, Comercializacin y Empleo de Plaguicidas y Productos Afines de Uso Agrcola y su Reglamento General y con las leyes civiles y penales. Normas Internacionales - Convenio entre el Ecuador y el Per para el Aprovechamiento de las Cuencas Hidrogrficas Puyango-Tumbez y Catamayo-Chira, Ratificacin: Registro Oficial No. 332 de 18 de octubre de 1971. Texto: Registro Oficial 385 del 4 de enero de 1972. Reglamento Provisional de la Comisin Mixta Registro Oficial No. 385 del 4 de enero de 1972. Reglamentos: Registro Oficial 96 de 6 de julio de 1972 y Registro Oficial 76 de 12 de marzo de 1975. Este Convenio se refiere a la realizacin de las acciones y obras para la ejecucin del proyecto binacional Puyango-Tumbez, que consiste en el aprovechamiento de, al menos 50.000 hectreas en el Ecuador y, al menos, 20.000 hectreas en el Per, y otros usos sin afectar el rgimen natural del Ro Tumbez hasta el lmite de las demandas de los actuales usos y el mejoramiento de riego en las tierras de cultivo de ambos pases (Artculo 10). El Artculo 1 del Convenio establece que "las Partes reconocen recprocamente la vigencia de las normas de Derecho Internacional para la utilizacin por cada parte, dentro de su territorio, de aguas de las cuencas Puyango-Tumbez y Catamayo-Chira en razn de sus necesidades y siempre que no se cause dao o perjuicio a la otra parte". El artculo 6 dispone que "los dos pases (Ecuador y Per) se comprometen a establecer un programa para la conservacin y mejoramiento de las cuencas binacionales Puyango-Tumbez y Catamayo-Chira, en forma conjunta, realizando los estudios y acciones necesarias a travs de la Comisin Mixta (Artculo 14) creada por el presente Convenio". - Adhesin del Ecuador al Convenio para la Organizacin Hidrogrfica Internacional, Registro Oficial No. 34 de 5 de abril de 1972. - Convenio de la Organizacin Hidrogrfica Internacional, Registro Oficial No. 40 de 13 de abril de 1972. Este Convenio establece una Organizacin Hidrogrfica Internacional. El Artculo 2 seala que la Organizacin tendr carcter puramente tcnico y consultivo y procurar la coordinacin de las actividades de las oficina hidrogrficas nacionales; la mayor uniformidad posible en cartas y documentos nuticos; la adopcin de mtodos seguros y eficientes en la realizacin y explotacin de los estudios hidrogrficos y progreso de las ciencias en el campo de la hidrografa y en las tcnicas empleadas en el campo de la hidrografa descriptiva.
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- Acuerdo entre el Ecuador y Francia sobre un Estudio Diagnstico de la Situacin de los Recursos Hidrolgicos en el Ecuador, Registro Oficial No. 237 de 21 de diciembre de 1976. - Acuerdo de Cooperacin Tcnica entre el Ecuador y la OEA para la Ejecucin de Estudios en las Cuencas de los Ros Santiago y Mira, Registro Oficial No. 741 de 3 de enero de 1979. - Acuerdo Complementario de Cooperacin en Materia de Implementacin y Desarrollo de Regado entre el Ecuador y Espaa, Registro Oficial No. 507 de 17 de enero de 1977. - Convenio entre Ecuador y Blgica para la Irrigacin del Ro Pisque, Registro Oficial No. 442 de 13 de octubre de 1977. XVI. LEGISLACION APLICABLE AL RECURSO AIRE Los problemas centrales determinantes de la contaminacin ambiental a la atmsfera tienen que ver con el rpido crecimiento industrial de las ltimas dcadas, concentrado en las ciudades de Quito, Guayaquil y Cuenca. El impacto negativo se refleja en la contaminacin del aire por emisin de gases generados por fuentes mviles y fijas. Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental Artculo 11: "Queda prohibido expeler hacia la atmsfera o descargar en ella, sin sujetarse a las correspondientes normas tcnicas y regulaciones, contaminantes que, a juicio del Ministerio de Salud, puedan perjudicar la salud y vida humana, la flora, la fauna y los recursos o bienes del estado o de particulares o constituir una molestia". Artculo 12: "Para los efectos de esta Ley, sern considerados como fuentes potenciales de contaminacin del aire. a) Las artificiales, originadas por el desarrollo tecnolgico y la accin del hombre, tales como fbricas, calderas, generadores de vapor, talleres, plantas, termoelctricas, refineras de petrleo, plantas qumicas, aeronaves, automotores y similares, la incineracin, quema a cielo abierto de basuras y residuos, la explotacin de materiales de construccin y otras actividades que produzcan o puedan producir contaminacin; y, b) Las naturales, ocasionadas por fenmenos naturales, tales como erupciones, precipitaciones, sismos, sequas, deslizamientos de tierra y otros". Normas Secundarias aplicables a la Prevencin y Control de la Contaminacin del Aire En el Registro Oficial, Edicin especial Nos 1 y 2 de 31 de Marzo del 2003 se public el Texto Unificado de la Legislacin Ambiental Secundaria. En los anexos del Libro VI constan las siguientes normas: Norma de Calidad del Aire Ambiente Norma de Emisiones al Aire desde Fuentes Fijas de Combustin Lmites Permisibles de Niveles de ruido Ambiente para Fuentes Fijas y fuentes Mviles, y para Vibraciones
Concordancias Concuerdan con estas normas las siguientes: Ley de Trnsito y Transporte Terrestre en lo relativo a la contaminacin del aire por automviles y los ruidos producidos por vehculos automotores; Ley de Aviacin Civil en cuanto a los ruidos producidos por aeronaves; Ley de Inquilinato respecto a ruidos en ambientes interiores. Ordenanza del Distrito Metropolitano de Quito respecto a la prevencin y control de la contaminacin por emisiones lquidas y gaseosas, en cuanto a, todas aquellas instalaciones o dispositivos automticos que puedan producir excesivo ruido.
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Normas Internacionales Convenio de la Organizacin Meteorolgica Mundial, ratificado mediante Decreto No. 473A, publicado en Registro Oficial No. 850 de 28 de junio de 1951. Convenio Relativo a la Proteccin contra los Riesgos de Intoxicacin por el Benceno, Registro Oficial No. 768 de 29 de marzo de 1975. Este Convenio se aplica a todos los trabajadores expuestos al hidrocarburo aromtico, Benceno C6H6, y a los productos cuyo contenido en Benceno exceda de 1% por unidad de volumen (Artculo 1). - El Artculo 4 indica que "Deber prohibirse el empleo de Benceno en ciertos trabajos que la legislacin nacional habr de determinar. Esta prohibicin deber comprender por lo menos el empleo de Benceno o productos que contengan Benceno como disolvente o diluyente salvo cuando se efecte la operacin en un sistema estanco o se utilicen otros mtodos de trabajo igualmente seguros". - Convenio de Viena para la Proteccin de la Capa de Ozono, Registro Oficial 410 de 4 abril de 1990. Texto: Registro Oficial 397 de 16 de marzo de 1990. Este Convenio compromete a las partes a tomar las medidas apropiadas para reducir y eliminar las sustancias que afectan y agotan la Capa de Ozono. Crea una Secretara en forma interina que ser desempeada por el Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente hasta que concluya la primera reunin ordinaria de la conferencia de las partes. - Protocolo de Montreal relativo a las sustancias que agotan la Capa de Ozono. Decreto Ejecutivo No. 1429, Registro Oficial No. 420 de 12 de abril de 1990. Texto: Registro Oficial No. 400 de 21 de Marzo de 1990. Reformas al Protocolo de Montreal, Registro Oficial No. 109 de 18 de enero de 1993. El Protocolo crea las medidas de control para calcular el consumo de "sustancias controladas", entendidas como aquellas enumeradas en los anexos de este instrumento. En el Artculo 4, numeral 1 prohbe la importacin de sustancias controladas procedentes de cualquier Estado que no sea parte, contando a partir de un ao desde la entrada en vigor del mismo. El Artculo 5 otorga un tratamiento especial a los pases en desarrollo para aplazar por 10 aos el cumplimiento de las medidas de control previstas por el Protocolo. - Convenios sobre Cambios Climticos, ratificacin Registro Oficial de 16 de marzo de 1993. Este Convenio compromete a los estados partes para proteger el sistema climtico mundial en beneficio de las generaciones presentes y futuras. El propsito primordial de la Convencin es la estabilizacin de la concentracin atmosfrica de gases de efecto invernadero a niveles que no trastornen peligrosamente el sistema climtico mundial. Considerando que la mayor parte de las emisiones de gases de efecto invernadero han tenido y tienen su origen en los pases desarrollados, la Convencin seala que estos debern apoyar a los pases en desarrollo para que cumplan con las disposiciones de la Convencin mediante el suministro de fondos y asistencia tecnolgica. - Convenio de Difusin del Protocolo de Montreal, Registro Oficial No. 147 de 15 de marzo de 1993. XVII. LEGISLACION APLICABLE AL RECURSO SUELO Segn el PAE, la erosin de los suelos es uno de los problemas ambientales ms crticos que enfrenta el pas. Alrededor del 47.9% del territorio nacional est expuesto a procesos erosivos activos y potenciales, por causas naturales y antrpicas. La sierra presenta lugares con erosin activa a muy activa. La parte occidental de la costa est afectada por erosin potencial ms localizada, y en menor grado, los ejes de colonizacin de la Amazona. La erosin ha reducido significativamente la capacidad productiva de los suelos, ha incrementado la carga de los sedimentos de los cauces y a contribuido a la alteracin de los parmetros del ciclo hidrolgico. En muchas zonas especialmente frgiles, el uso del suelo es distinto al recomendado por sus condiciones agroecolgicas. Este desajuste, que contribuye al deterioro del suelo, se intensifica en sus efectos negativos por el uso de tecnologas no sustentables.
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Segn algunos analistas del desarrollo agrcola del Ecuador (Whitaker, 1990), la expansin de la frontera agrcola no podr seguir aportando por mucho tiempo al desarrollo agrcola del Ecuador, debido a que gran parte de la calidad de la tierra que ahora se utiliza para produccin de cultivos y ganadera es bastante pobre. La contaminacin del suelo por agroqumicos se ha incrementado a niveles preocupantes, especialmente en las zonas dedicadas a cultivos de exportacin. Tambin se ha incrementado la contaminacin de los suelos por basuras y desechos en general. (PAE, pgs. 84 y 85). La Ley de Fomento y Desarrollo Agropecuario75 Establece incentivos a la agricultura como la investigacin agropecuaria, asistencia tcnica, crdito agropecuario, y adems establece polticas respecto a la utilizacin del suelo, a la mecanizacin agrcola, a la sanidad agropecuaria, al mercadeo agropecuario, al abastecimiento de insumos agropecuarios, al agroindustria, a la promocin campesina, a los derechos de exportacin, a las inversiones del sector agropecuario, a la integridad de los predios rsticos. El Artculo 1 establece los objetivos de la ley que pretenden estimular y proteger la actividad agrcola, incrementar la produccin y la productividad del sector, promover la organizacin de los productores agropecuarios, y sostener el mejor aprovechamiento de la tierra, y ampliar las oportunidades de promocin y participacin de los grupos humanos. El Ministerio de Agricultura y Ganadera es la entidad pblica con jurisdiccin y competencia para la aplicacin de esta ley. Artculo 2: La presente Ley tiene por objeto el fomento, desarrollo y proteccin integrales del sector agrario que garantice la alimentacin de todos los ecuatorianos e incremente la exportacin de excedentes, en el marco de un manejo sustentable de los recursos naturales y del ecosistema. Artculo 3: El fomento, desarrollo y proteccin del sector agrario se efectuar mediante el establecimiento de las siguientes polticas: i) De fijacin de un sistema de libre importacin para la adquisicin de maquinaria, equipos, animales, abonos, pesticidas e insumos agrcolas as como de materias primas para la elaboracin de estos insumos, sin ms restricciones que las indispensables para mantener la estabilidad del ecosistema, la racional conservacin del medio ambiente y la defensa de los recursos naturales. Artculo 18: La tierra cumple su funcin social cuando est en produccin y explotacin, se conservan adecuadamente los recursos naturales renovables y se brinda proteccin al ecosistema... Los Artculos 29, 30 y 31 de la Ley se refieren a la conservacin del suelo. Captulo V De la Utilizacin del Suelo Artculo 29: " El Ministerio de Agricultura, a travs de sus organismos especializados, adoptar las medidas aconsejadas por las consideraciones ecolgicas que garanticen la utilizacin racional del suelo y exigir que las personas naturales o jurdicas que realicen actividades agrcolas, pecuarias, forestales y obras de infraestructura que afecten negativamente a los suelos, adopten las medidas de conservacin y recuperacin que, con los debidos fundamentos tcnicos y cientficos, determinen las autoridades competentes. Reglamento General para la Ley de Fomento y Desarrollo Agropecuario76 En el Captulo 3 del Reglamento a esta ley, se establecen las disposiciones para aplicar lo dispuesto a la utilizacin del suelo. El Artculo 18 de este reglamento dispone que "corresponde al Ministerio de Agricultura y Ganadera, a travs de sus unidades tcnicas, el reconocimiento y clasificacin de suelos para todos los efectos". Artculo 19: "los propietarios y tenedores de tierras debern usar el suelo sometindose a la clasificacin de los mismo y cumpliendo las normas existentes sobre la materia". Los tipos de sanciones que establece la ley consiste en multas, suspensin temporal de los beneficios que gocen lo que se acojan a los beneficios de la ley y la supresin definitiva de dichos beneficios (Artculo 98). Ley de Fomento Agropecuario.
75 Registro Oficial No. 461 de 14 de junio de 1994. 76 Registro Oficial 11 de 27 de Agosto de 1979.
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Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental77 Captulo VII de la Contaminacin de los suelos Artculo 20: "Queda prohibido descargar, sin sujetarse a las correspondientes normas tcnicas y regulaciones, cualquier tipo de contaminantes que puedan alterar la calidad del suelo afectar a la salud humana, la flora, la fauna, los recursos naturales y otros bienes." Artculo 21: "Para los efectos de esta Ley, sern considerados como fuentes potenciales de contaminacin, las substancias radioactivas y los desechos slidos, lquidos o gaseosos de procedencia industrial, agropecuaria, municipal o domstica." Artculo 24: "Las personas naturales o jurdicas que utilicen desechos slidos o basuras, debern hacerlo con sujecin a las regulaciones que el efecto se dictar. En caso de contar con sistemas de tratamiento privado o industrializado, requerirn la aprobacin de los respectivos proyectos e instalaciones, por parte del Ministerio de Salud." Reglamentos aplicables a la Contaminacin del Suelo En el Registro Oficial, Edicin especial Nos 1 y 2 de 31 de Marzo del 2003 se public el Texto Unificado de la Legislacin Ambiental Secundaria. En el anexo 2 del Libro VI consta la siguiente norma: - Norma de Calidad Ambiental del Recurso Suelo y Criterios de Remediacin para Suelos Contaminados. Ley Forestal de Conservacin de Areas Naturales y Vida Silvestre78 Artculo 5: "Se consideran bosques y vegetacin protectores aquellas formaciones vegetales, naturales o cultivadas, que cumplan con uno o ms de los siguientes requisitos: a) Tener como funcin principal la conservacin del suelo y la vida silvestre". Artculo 1 del Reglamento: "Estn sujetas al rgimen establecido en la Ley y en este Reglamento, todas las actividades relativas a la tenencia, conservacin, aprovechamiento, proteccin y manejo de las tierras forestales, clasificadas as agrolgicamente, de los bosques naturales y cultivados existentes en tierras de otras categoras agrolgicas de las reas naturales y de la flora y la fauna silvestres". Artculo 12: "Declrase obligatoria y de inters pblico la forestacin y reforestacin de las tierras de aptitud forestal, tanto pblicas como privadas, y prohbese su utilizacin en otros fines. Para el efecto, el Ministerio de Agricultura y Ganadera formular y se someter a un plan nacional de forestacin y reforestacin ... La expresada planificacin se someter al mapa de uso actual y potencial de los suelos, cuyo avance se pondr obligatoriamente en conocimiento pblico cada ao". Artculo 76: "La flora y fauna silvestres son de dominio del Estado y corresponde al Ministerio de Agricultura y Ganadera su conservacin, proteccin y administracin, para lo cual ejercer las siguientes funciones: b) Prevenir y controlar la contaminacin del suelo y de las aguas, as como la degradacin del medio ambiente". Reglamento a la Ley de Desarrollo Agrario, Captulo V: se refiere a El Plan de uso, manejo y zonificacin de Suelos, en su artculo 19, dispone: El Ministerio de Agricultura y Ganadera formular el Plan de Uso, Manejo y Zonificacin de Suelos previa consulta y participacin de los sectores y organizaciones directamente involucrados.
77 Registro Oficial 097 de 31 de Mayo de 1976. 78 Registro Oficial 64 de 24 de Agosto de 1981.
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Y el Art. 21 del mismo Reglamento cuando se refiere al contenido de los planes de manejo, uso y zonificacin de suelos en los literales: d) se indica que debern contemplar la referencia de los estudios de impacto ambiental existentes y de su Plan de Manejo; c) la vocacin de los suelos de conformidad con los estudios realizados por la divisin de Recursos Naturales Renovables del Ministerio de Agricultura y Ganadera. El Art. 49 del Reglamento a la Ley de Desarrollo Agrario, hasta el art. 53 se refieren a la expropiacin por atentar a la conservacin y seala el Art. 51 del mismo Reglamento que: se atenta gravemente contra la conservacin de los recursos naturales renovables cuando se aplican habitualmente las prcticas siguientes: a) Uso de productos qumicos agrcolas prohibidos por el Ministerio de Agricultura y Ganadera o en su pas de origen; b) Tcnicas o prcticas que acarrean la erosin acelerada de las tierras; c) Tala indiscriminada de bosques que no sean de produccin permanente. Para aplicar esta causal, el Director del INDA deber recabar el asesoramiento del MINISTERIO DEL AMBIENTE; d) Quema indiscriminada de bosques y de vegetacin natural o protectora. Ley de Rgimen Municipal. Artculo 211: "El planeamiento fsico y urbanstico del territorio del cantn ser obligatorio para las municipalidades y comprender: a) La formulacin de planes reguladores de desarrollo fsico cantonal; y, b) La formulacin de planes reguladores de desarrollo urbano". Artculo 212: "d) Anlisis de estructuras fsicas fundamentales: morfologa, geologa y naturaleza de los suelos; climatologa, flora y fauna terrestre y acutica; f) Anlisis de ocupacin y utilizacin del suelo". Artculo 214: "Elaboracin del plan regulador, que tendr las siguientes partes concretas: b) Ocupacin del suelo y reparticin de la poblacin, densidades de la poblacin y habitacin y estudio de reestructuraciones parcelarias". Artculo 215: "g) Ordenanzas y reglamentaciones sobre el uso del suelo, condiciones de seguridad, materiales, condiciones sanitarias y otras de naturaleza similar". Artculo 217: "El plan regulador de desarrollo urbano podr contemplar estudios parciales para la conservacin y ordenamiento de ciudades o zonas de ciudad de gran valor artstico e histrico o proteccin del paisaje urbano. Para los efectos expresados podrn dictarse normas especiales para la conservacin, restauracin y mejora de los edificios y elementos naturales y urbansticos". Ley de Rgimen para el Distrito Metropolitano de Quito79 Artculo 26: La decisin sobre el destino del suelo y su forma de aprovechamiento dentro del territorio distrital, compete exclusivamente a las autoridades del Distrito Metropolitano. Las dependencias del Estado y las dems Instituciones del sector pblico, no podrn ejecutar planes o proyectos que impliquen construcciones, edificaciones u obras de infraestructura ni an las destinadas al servicio pblico sino de acuerdo con la planificacin distrital y previa autorizacin de la Administracin del Distrito Metropolitano segn las normas de esta Ley".
79 Registro Oficial 345 de 27 de Diciembre de 1993.
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Normas Internacionales - Estatutos de la Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza y de los Recursos Naturales, Artculo 1, numeral 2, literal A, "se tomarn acciones para la proteccin del medio natural particularmente los suelos" XVIII. LEGISLACION APLICABLE PARA LAS OPERACIONES HIDROCARBURIFERAS Reglamento Sustitutivo del Reglamento Ambiental para las Operaciones Hidrocarburferas en el Ecuador: R.O. 265 de 13 de Febrero del 2001 Ley de Hidrocarburos Ley de Minera Ley de Fomento de Energas No Convencionales R.O. 223 de 16 de abril de 1982 En el ao de 1972 la actividad petrolera en el Ecuador se convirti en el rubro ms importante del presupuesto del Estado, hasta la actualidad el petrleo sigue siendo el principal rubro presupuestario.80 Los principales impactos ambientales producidos por la actividad hidrocarburfica en el Ecuador son:81 - La deforestacin en la Amazona provocada por la entrada indiscriminada de colonos a travs de las carreteras construidas para las actividades petroleras y la deforestacin de las reas directamente vinculada a la actividad petrolera. - La contaminacin hdrica producida por derrames que han afectado al equilibrio ecolgico de la Amazona. - La contaminacin del aire principalmente derivada del uso de la gasolina con tretraetilo de plomo. Como se ha dicho, la actividad hidrocarburfera es esencial en el desarrollo del Ecuador, constituye la ms importante renta del Estado, de ella depende el presupuesto general del Estado, la oferta de servicios pblicos, y el equilibrio energtico del pas, sin embargo la renta petrolera no se ha traducido en el mejoramiento de los amplios sectores de la poblacin pobre y marginal del Ecuador, por esto se discute la transparencia del manejo administrativo de la renta petrolera.82 El Parque Nacional Yasun, y la Reserva de Produccin Faunstica Cuyabeno son dos reas protegidas ubicadas en la Amazona ecuatoriana que acumulan una inmensa diversidad biolgica, su integridad ha sido amenazada por la exploracin y explotacin de petrleo en el caso de la Reserva de Produccin Faunstica Cuyabeno los impactos ambientales de la actividad petrolera y de la intervencin humana han causado daos irreversibles a los recursos naturales. El avance incontrolado de la colonizacin espontnea produce presin sobre el suelo y la sustitucin de grandes extensiones por cultivos forneos, se han agudizado por la misma razn los conflictos de tenencias de tierras; la problemtica social presenta continuos enfrentamientos entre colonos y grupos indgenas de la zona; las actividades petroleras no han contemplado medidas preventivas y correctivas para evitar los impactos ambientales.83 Las disposiciones legales referentes a este tema, son la Ley de Hidrocarburos, La Ley de Creacin de Petroecuador y sus Filiales, el Reglamento de Operaciones Hidrocarburferas; el Reglamento Sustitutivo del Reglamento Ambiental para las Operaciones Hidrocarburferas.
80 En Agosto de 1992, los ingresos petroleros y los gastos pblicos asociados a ellos, significaron importantes cambios cualitativos y cuantitativos en la economa y sociedad ecuatoriana, expresados en forma general por el trnsito de una economa agro-exportadora hacia una agro-minera exportadora, en donde las divisas petroleras aumentaron considerablemente los entonces esculidos ingresos del Estado y condujeron hacia una rpida modernizacin del Pas. Actualmente (1993) el petrleo no solamente que viene manteniendo su importante participacin en el presupuesto del Estado (al rededor del 50%) sino que tambin es la principal fuente de energa; conjuntamente con el gas remanente de la produccin petrolera abastecen aproximadamente el 80% de la demanda neta de energa y, de acuerdo a los pronsticos lo continuarn haciendo por lo menos durante esta dcada. La Gestin Ambiental en el Ecuador. Ministerio de Relaciones Exteriores, pgina 139, 140 abril 1993. 81 A pesar de la existencia de leyes y reglamentos que regulan la actividad ambiental hidrocarburfera, an no se ha logrado una eficiente gestin ambiental. Varios han sido los derrames petroleros ocurridos en la Amazona ecuatoriana por negligencia o descuido de PETROECUADOR. La Fundacin Natura, durante el ao de 1990, inici un procedimiento ante el Tribunal de Garantas Constitucionales protestando por la contaminacin ocurrida en la reserva Faunstica Cuyabeno y el Tribunal de Garantas Constitucionales, mediante Resolucin 23092CP de 15 de octubre de 1992, resolvi observar al presidente y Director Ejecutivo de PETROECUADOR, al Ministro de Agricultura y Ganadera, al Ministro de Energa y Minas y al Director Ejecutivo del anterior INERHI por la negligencia determinante de la contaminacin hidrocarburfera de la Reserva Faunstica Cuyabeno y, por la omisin en adoptar medidas de prevencin, contraviniendo el precepto del numeral 2 del Artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Actualmente la compaa Chevron Texaco enfrenta un juicio por daos ambientales en la Amazonia 82 Criterio de la Fundacin Natura sobre la Explotacin Petrolera desde una Perspectiva Ambiental. Documento de Posicin Institucional. Sept. 1993. 83 Diagnstico Socioeconmico y Condiciones de Manejo de la Reserva de Produccin Faunstica Cuyabeno. Programa de Conservacin. Fundacin Natura. Susana Lpez y Guillermo Paz y Mio. Ao 1991, pgina 67.
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Ley de Hidrcarburos Artculo 31: Petroecuador y los contratistas o asociados, en exploracin y explotacin de hidrocarburos, en refinacin, en transporte y en comercializacin, estn obligados en cuanto les corresponda a lo siguiente: s) Presentar para la aprobacin del Ministerio de Energa y Minas los planes, programas y proyectos y el financiamiento respectivo para que las actividades de exploracin y explotacin no afecten negativamente a la organizacin econmica y social de la poblacin asentada en las reas donde se realicen las mencionadas actividades y a todos los recursos naturales renovables y no renovables locales. Igualmente, deber planificarse los nuevos asentamientos poblacionales que fueren necesarios. Para la antedicha aprobacin el Ministerio de Energa y Minas contar con los informes de los organismos de desarrollo regional respectivos y del Ministerio de Bienestar Social. (DL 101. Registro Oficial 306 de 13 de agosto de 1982). t) Conducir las operaciones petroleras de acuerdo a las Leyes y Reglamentos de proteccin del medio ambiente y de la seguridad del pas y con relacin a la prctica internacional en materia de preservacin de la riqueza ictiolgica y de la industria agropecuaria. Para el efecto, en los contratos, constarn las garantas respectivas de las empresas contratistas. (DL 101. Registro Oficial 306, de 13 de agosto de 1982)". Segn la Ley Especial No. 44 Reformatoria a la Ley de Hidrocarburos publicada en el Registro Oficial No. 326 de 29 de noviembre de 1993 el Artculo 20 establece: "El Estado velar por que la actividad petrolera no provoque daos a las personas, a la propiedad ni al medio ambiente. Peridicamente se proceder a realizar auditorias socio-ambientales". Normas Internacionales Adhesin al Convenio Internacional sobre Responsabilidad Civil por Daos Causados por la Contaminacin de las Aguas del Mar por Hidrocarburos, Registro Oficial No. 229 de 9 de diciembre de 1976. Convenio Internacional Relativo al Intervencin en Alta Mar en Casos de Accidentes que Causen Contaminacin por Hidrocarburos, Registro Oficial No. 598 de 1 de junio de 1978. Este instrumento fue adoptado ante la Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo reunida en Ginebra el 5 de Junio de 1974. El objeto de este Convenio es el permitir a los Estados partes para que puedan tomar medidas en "alta mar para prevenir, mitigar o eliminar todo peligro grave e inminente contra su litoral o intereses conexos debido a la contaminacin o amenaza de contaminacin de aguas del mar por hidrocarburos, resultante de un accidente martimo u otros actos relacionados con ese accidente, a los que sean razonablemente atribuibles consecuencias desastrosas de gran magnitud" (Artculo 1). El Artculo tercero del Convenio dispone en el literal primero que "antes de tomar medida alguna, el Estado ribereo consultar con los otros Estados afectados por el accidente martimo, en particular con el Estado o Estados cuyos pabellones enarbolen los barcos". El Artculo quinto del Convenio respecto a las medidas a tomarse dice que "las medidas que tome el Estado ribereo de conformidad con el artculo primero sern proporcionales al dao causado o riesgo previsto" Protocolo Complementario del Acuerdo sobre Cooperacin Regional para el Combate contra la Contaminacin del Pacfico Sudoeste por Hidrocarburos y otras Substancias Nocivas, Ratificacin: Registro Oficial No. 726 de 10 de julio de 1987 texto: Registro Oficial 862 de 28 de enero de 1988. Este Protocolo establece los mecanismos para la cooperacin internacional en caso de derrames de hidrocarburos y otras sustancias nocivas de acuerdo al Convenio anterior. El Protocolo establece los requisitos que deber contener el Plan Nacional de Contingencia creado por el Acuerdo anterior.
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XIX. LEGISLACION APLICABLE A LOS MINERALES Y ROCAS Los impactos ambientales de la actividad minera en el Ecuador84 se presentan en todas sus provincias. Las reas ms frgiles, aquellas declaradas como bosques protectores, parques nacionales u otras son las que soportan los mayores problemas en cuanto a los efectos negativos de esta actividad. La explotacin de oro produce riesgos para los trabajadores expuestos a vapores txicos de mercurio y por la descarga a gran escala de contaminantes especialmente de mercurio antropognico hacia el medio natural. El manejo inadecuado y antitcnico del mercurio es un problema de contaminacin externa casi irreversible que afecta la salud humana y al medio natural como el caso del impacto causado sobre las camaroneras que constituye el cuarto rubro generador de divisas para el Pas. Por otro lado la generacin indiscriminada de plantas produce grandes descargas de metales pesados que afectan a la calidad de las aguas y a las cuencas hidrogrficas. Otros problemas graves son el cambio del uso de la tierra y condiciones del suelo por deforestacin y erosin y el cambio a gran escala del paisaje en las provincias mineras. Estos impactos ambientales son ms graves cuando se originan por las actividades de minera informal como aquella generada en el sector de Nambija provincia de Zamora Chinchipe. Para detener el deterioro ambiental producido por la actividad minera a travs del Banco Mundial se encuentra en vigencia un proceso de financiamiento para el Proyecto denominado Asistencia Tcnica para el Desarrollo Minero y Control Medio Ambiental.85 En resumen los problemas derivados de la Actividad Minera en el Ecuador son:86 * En la ltima dcada la minera aurfera ha experimentado un acelerado, desordenado e incontrolado crecimiento, provocando peligrosos daos en el ambiente. En general, la explotacin aurfera es antitcnica, contaminante e insalubre. Los impactos ambientales ms notables son: contaminacin del aire por vapores txicos de mercurio; contaminacin de los cursos de agua por descargas a gran escala de este metal, cianuro y slidos en suspensin que contienen metales pesados; erosin, contaminacin de suelo e inestabilidad del subsuelo; deforestacin y destruccin del medio bitico; presencia de poblados carentes de servicios elementales; marginalidad de la poblacin y exposicin a una intensa y peligrosa contaminacin. La contaminacin ambiental, derivada de las condiciones que se realiza la minera aurfera, podra poner en riesgo importantes actividades de exportacin: camarones y banano. La explotacin de canteras de materiales de construccin se realiza cerca de las ciudades, en forma antitcnica, provocando la contaminacin ambiental, el deterioro del paisaje y generando riesgos por la alteracin de la estabilidad de grandes masas de suelo. El pas cuenta con leyes y regulaciones relativamente suficientes, as como con instituciones encargadas de la racionalizacin, control y asistencia tcnica para lograr una adecuada gestin ambiental en materia minera pero se debe buscar su eficiencia y real aplicacin.
Actualmente la Cmara de Minera est discutiendo un Proyecto de Reforma a la Ley de Minera y un Proyecto de Reglamento Ambiental Minero. En nuestro pas la principal norma jurdica en el tema es la Ley de Minera la cual en su Ttulo V, Captulo 2 establece disposiciones legales respecto a la preservacin del medio ambiente. De los Artculos 79 al 87 la ley seala obligaciones para los concesionarios de reas mineras en cuanto a la elaboracin de estudios de impacto ambiental, al plan de manejo ambiental, al tratamiento de aguas, a la reforestacin, a la acumulacin de residuos, a la conservacin de la flora y fauna, al manejo de desechos, a la proteccin del ecosistema y a la limitacin respecto a no fomentar las actividades mineras dentro de los lmites del patrimonio forestal del Estado y de las reas protegidas.
84 La Gestin Ambiental en el Ecuador. Ministerio de Relaciones Exteriores del Ecuador. Pginas 137 y 138. Abril 1993. 85 IBIDEM. Pgina 138. 86 Polticas y Estrategias Ambientales, Plan Ambiental Ecuatoriano PAE, C.A.A.M., Febrero de 1996.
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Otras leyes que se relacionan con el aprovechamiento sustentable minero son la Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental, La Ley de Aguas, el Reglamento de Aplicacin de la Ley de Aguas, la Ley Forestal y de Conservacin de Areas Naturales y de Vida Silvestre, las Normas de Calidad Ambiental relativas los Recursos Aire y Suelo y el Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras la Repblica del Ecuador. Ley de Minera Dominio de Minas Artculo 5: "Dominio del Estado sobre minas y yacimientos.- Pertenecen al dominio inalienable e imprescriptible del Estado todas las sustancias minerales existentes en el territorio nacional, cualesquiera sean su origen, forma y estado fsico, hllense en el interior o en la superficie de la tierra, en los fondos o en las aguas marinas." Concesin Minera Artculo 7: "Concesiones Mineras.- La concesin minera es un derecho real e inmueble, distinto e independiente al de la propiedad de la tierra en que se encuentra aunque ambas pertenezcan a una misma persona. El derecho real que emana de la concesin minera es oponible a terceros, transferible y transmisible; susceptible de hipoteca y, en general, de todo acto o contrato, excepto el de constitucin de patrimonio familiar. Se consideran inmuebles accesorios a la concesin las construcciones, instalaciones y dems objetos afectados permanentemente a su operacin. La concesin minera no es susceptible de divisin material y slo admite divisin porcentual en derechos o acciones." Preservacin del Medio Ambiente: Estudios de Impacto Ambiental y Plan de Manejo Ambiental. Titulo V Captulo II: De la Preservacin del Medio Ambiente. Artculo 79: "Estudios de impacto ambiental.Los titulares de concesiones mineras y de plantas de beneficio, fundicin y refinacin debern efectuar estudios de impacto ambiental y planes de manejo ambiental para prevenir, mitigar, controlar, rehabilitar y compensar los impactos ambientales y sociales derivados de sus actividades, estudios que debern ser aprobados por la Subsecretara de Medio Ambiente del Ministerio de Energa y Minas (hoy Subsecretara de Proteccin Ambiental)." Artculo 80: "Plan de manejo ambiental.- Todo Plan de manejo ambiental deber contener: 1. Descripcin del proyecto y las medidas ambientales a aplicarse, las cuales deben estar orientadas a) Proteccin: acciones para proteccin de flora y fauna silvestres, paisaje natural, suelo y comunidades indgenas; b) Prevencin y control de la contaminacin, deforestacin, erosin y sedimentacin; c) Seguimiento y monitoreo para control de la contaminacin, deforestacin, erosin y sedimentacin; d) Rehabilitacin: reforestacin, control de erosin y restauracin de las reas afectadas; e) Mantenimiento: programas de mantenimiento de plataformas, piscinas, equipos, ductos, tanques de almacenamiento, caminos y otras obras civiles en general; f) Emergencia y contingencia: planes de contingencia por derrames de productos contaminantes en los cursos de agua, en el mar y en la tierra firme, para afrontar imprevistos y accidentes;
g) Mitigacin: Limpieza de derrames de productos contaminantes, recoleccin, procesamiento y disposicin final de residuos, basuras y chatarra; y obras civiles complementarias; y, h) Compensacin: reposicin de bienes afectados por los proyectos a comunidades, pobladores, etc.;
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Tratamiento de Aguas Artculo 81: "Tratamiento de aguas.- Los titulares de derechos mineros que utilicen aguas para sus trabajos deben devolverlas al cauce original del ro o a la cuenca del lago o laguna de donde fueron tomadas, libres de contaminacin para que no se afecte a la salud humana o al desarrollo de la flora y fauna." Reforestacin Artculo 82: "Si la actividad minera requiere de trabajos a tajo abierto u otros que obliguen a la tala de rboles, ser obligacin del titular del derecho minero proceder a la reforestacin con las especies propias de la zona." Acumulacin de Residuos y Contaminacin del Suelo Artculo 83: "Los concesionarios, para acumular residuos minero-metalrgicos deben tomar estrictas precauciones contra la contaminacin del suelo o de la zona, construyendo los depsitos o represas necesarios". Conservacin de la Flora y la Fauna Artculo 84: "Si dentro de las reas concedidas existen especies de flora o fauna de comprobado valor cientfico o econmico, sern objeto de un tratamiento especial que contribuya a su conservacin por parte de los titulares mineros." Manejo de Desechos Artculo 85: "El manejo de desechos y residuos slidos, lquidos y emisiones gaseosas que la actividad minera produzca dentro de los lmites del territorio nacional deber cumplir con los siguientes requisitos: a) Desechos con presencia de material radiactivo sern almacenados hermticamente conforme a las normas internacionales, para que sean trasladados al cementerio de desechos radiactivos, en coordinacin con la Comisin Ecuatoriana de Energa Atmica; b) Los desechos que por su naturaleza no sean biodegradables como plsticos, vidrio, aluminio, hierro y otros sern trasladados a sitios preestablecidos para su disposicin; y, c) Los desechos que por su naturaleza sean biodegradables, como basura y otros de uso domstico, sern puestos en sitios preestablecidos y sometidos a su degradacin a fin de obtener productos como el compostaje, que sirvan para los programas de rehabilitacin de las reas afectadas." Proteccin del Ecosistema Artculo 86: "La instalacin de plantas de beneficio, fundicin, refinacin, de talleres y otras instalaciones debe contar con dispositivos de proteccin del ecosistema que eviten la contaminacin ambiental, sujetndose en este caso a los previstos en los artculos anteriores a las leyes nacionales vigentes en la materia, as como a los tratados, acuerdos y convenios internacionales de los que el Ecuador sea signatario, y a las disposiciones pertinentes del Reglamento General de esta Ley". Daos ambientales Mediante reforma publicada en el Suplemento del R.O. No 144 de 18 de Agosto del 2000 se agreg a continuacin del artculo 86 lo siguiente: 86.1.- Daos ambientales.- Para todos los efecto legales derivados de la aplicacin de las disposiciones de la presente Ley, su Reglamento General y especialmente en el Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del Ecuador, la autoridad ambiental competente del Sistema Descentralizado de Gestin Ambiental previsto en la Ley de Gestin Ambiental, es la Subsecretara de Proteccin Ambiental del ministerio de Energa y Minas.
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Para el juzgamiento de los delitos penales ambientales, previo al levantamiento del auto cabeza del proceso, el juez penal requerir del informe que, para cada caso especfico, emita la Subsecretara antes mencionada. Limitacin de Actividades Mineras en Areas Protegidas El antiguo artculo 87 de la Ley de Minera que limitaba las actividades mineras dentro de las reas protegidas del Estado fue derogado. Actualmente dicha limitacin consta en el artculo 71 del Reglamento General. Resarcimiento de Daos y Perjuicios Artculo 67: "Resarcimiento de daos y perjuicios.- Los titulares de concesiones mineras estn obligados a ejecutar sus labores con mtodos y tcnicas que minimicen los daos al suelo y a las concesiones colindantes y, en todo caso, a resarcir cualquier dao o perjuicio que causen en la realizacin de sus trabajos. La reiterada inobservancia de los mtodos y tcnicas a que se refiere el inciso anterior, se considerar como causal de caducidad de las concesiones". Extincin de los Derechos Mineros Artculo 101, literal e): "Dao al sistema ecolgico calificado por la Subsecretara de Medio Ambiente del Ministerio de Energa y Minas". Artculo 105: "Caducidad por inactividad, daos y utilizacin indebida de recursos.- Caducan las concesiones de exploracin y explotacin cuando se compruebe que sus titulares no iniciaron sus trabajos dentro de los plazos sealados en el artculo 68, los suspendieron excedindose a los plazos contemplados en el artculo 69, o produjeron graves alteraciones al medio ambiente, de acuerdo a lo que disponga el Reglamento General de esta Ley. Reglamento General a la Ley de Minera El nuevo Reglamento General a la Ley de Minera fue publicado en el R.O. No 307 de 17 de Abril del 2001. El Titulo VIII contiene varias normas sobre proteccin ambiental . Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del Ecuador Consta publicado en el R.O. No 213 de 11 de Diciembre de 1997. Establece los requisitos y procedimientos para la aplicacin de los Estudios Ambientales en las distintas fases de la actividad minera. En cuanto a los lmites mximos permisibles de contaminacin el artculo 34 del Reglamento se remite a los reglamentos a la Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental los mismos que fueron derogados por la Ley de Gestin Ambiental. En la actualidad se aplican las Normas de Calidad Ambiental del Aire, Suelo y Desechos Slidos publicadas en el Texto Unificado de la Legislacin Ambiental Seucndaria : R.O. Edicin Especial No 1 y 2 de 31 de Marzo del 2003. Normas Internacionales - Acuerdo Complementario del Convenio Pasivo Hispanoamericano en Materia de Recursos Geolgicos y Mineros, Registro Oficial No. 944 de 3 de diciembre de 1975. - Acuerdo entre la Confederacin Suiza, el Gobierno de la Repblica del Ecuador y el Centro de Desarrollo Comunitario y Conservacin Ambiental Relativo a la Minimizacin de las Emisiones de Mercurio en Pequeas Minas de Oro, Provincias de El Oro y Zamora Chinchipe, Registro Oficial No. 218 de 24 de junio de 1993.
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quinta
unidad
LA GESTIN AMBIENTAL DEL MEDIO AMBIENTE HUMANO
LA GESTIN AMBIENTAL DEL MEDIO AMBIENTE HUMANO

La gestin ambiental del medio ambiente humano se refiere principalmente a la prevencin y control de la contaminacin ambiental producida por las actividades humanas. La situacin legal y administrativa del manejo de la contaminacin ambiental en el Ecuador tiene varias deficiencias como aquella de concentrar la gestin exageradamente en el control de la contaminacin sin establecer mecanismos paralelos como podran ser los instrumentos de economa ambiental. Adems las polticas del Ministerio de Salud -principal ente pblico nacional en la gestin de manejo de desechos hasta la creacin adscripcin al MIDUVI del IEOS a este Ministerio- se han dirigido principalmente a la dotacin de servicios hospitalarios, descuidndose la administracin del manejo de desechos. La legislacin sobre desechos se refiere al conjunto de normas que regulan la contaminacin ambiental producida por el hombre, pues se entiende que una de las caractersticas de los desechos es el de alterar la composicin del medio ambiente en que se depositan.87 Las legislacin ecuatoriana establece normas para la regulacin de desechos o contaminantes que afectan o se depositan en el aire, agua y suelo, que podran tener caractersticas no peligrosas, peligrosas, txicas, domsticas, qumicas, industriales y especiales adems de regular la introduccin al pas de desechos txicos. El Cdigo de la Salud establece las normas generales sobre saneamiento ambiental. Las normas jurdicas que complementan al Cdigo de la Salud, son Ley Ley Ley Ley Ley de Gestin Ambiental de Aguas de Prevencin y control de la Contaminacin Ambiental de Desarrollo Agrario Orgnica de Rgimen Municipal
Decreto de Organizacin del Rgimen Institucional de Aguas Ley de Rgimen para el Distrito Metropolitano de Quito Ordenanza del Municipio del Distrito Metropolitano de Quito para la Prevencin y Control de la Contaminacin Producida por las Descargas Lquidas Industriales y las Emisiones hacia la Atmsfera. Ley de Sanidad Vegetal Ley de Sanidad Animal Ley de Fomento de Energas no Convencionales Ley para la Fabricacin, Formulacin y Comercializacin de Plaguicidas y Productos afines de uso Agrcola. Reglamento General para Plaguicidas y Productos afines de uso Agrcola Ley de Defensa del Consumidor Reglamento de la Ley de Defensa del Consumidor Lista de bienes y servicios sujetos a control por el INEN. Lista de productos de importacin indispensables y peligros para el Consumidor, sujetos a control. Reglamento de Seguridad Radiolgica Reglamento de Seguridad y Salud de los Trabajadores y Mejoramiento del Medio Ambiente de Trabajo. Ley de Hidrocarburos Reglamento Ambiental para las Operaciones Hidrocarburferas Ley de Minera Reglamento Ambiental para las Actividades Mineras en la Repblica del Ecuador Reglamento para la Recoleccin y Entrega de Papel de Desecho Reciclable Reglamento de Saneamiento Ambiental Bananero Reglamento de Uso y Aplicacin de Plaguicidas en las Plantaciones Dedicadas al Cultivo de Flores. Convenio de Basilea
Normas de Calidad Ambiental contenidas en el Libro VI del Texto Unificado de la Legislacin Ambiental Secundaria publicada en el R.O. Edicin Especial No 1 y 2 de 31 de Marzo del 2003:
87 Manejo de Desechos Domsticos y Especiales en el Ecuador. Fundacin Natura. Julio de 1994. COTESU. Pg. 209.
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Polticas Nacionales de Residuos Slidos Normas del Comit de Coordinacin y Cooperacin Interinstitucional para la Gestin de Residuos Reglamento a la Ley de Gestin Ambiental para la Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental Reglamento para la Prevencin y Control de la Contaminacin por Desechos Peligrosos Rgimen Nacional para la Gestin de Productos Qumicos Peligroso Norma de Calidad Ambiental y de Descarga de Efluentes. Recurso Agua Norma de Calidad Ambiental del Recurso Suelo y Criterios de Remediacin para Suelos Contaminados Norma de Emisiones al Aire desde Fuentes Fijas de Combustin Norma de Calidad del Aire Ambiente Limites permisibles de niveles de ruido Ambiente para Fuentes fijas y fuentes Mviles, y para Vibraciones Norma de Calidad Ambiental para el Manejo y Disposicin Final de desechos Slidos no Peligrosos Listados Nacionales de Productos Qumicos prohibidos, peligrosos y de uso severamente restringido que se utilicen en el Ecuador I. SALUD Y SANEAMIENTO No podemos concebir la idea de una sociedad saludable en medio de un ambiente natural empobrecido y destruido como a su vez no podemos dejar de identificar a un medio ambiente armnico y equilibrado con una sociedad vital y llena de energa. Esta realidad circular es confirmada por el estudio realizado por el Plan de estrategias Ambientales PAE al mencionar que La pobreza y degradacin del ambiente y la enfermedad son elementos causalmente interrelacionados. El saneamiento constituye un elemento esencial para el logro de los objetivos nacionales como es la proteccin de la salud humana y la defensa y conservacin del medio ambiente. II. LEGISLACION APLICABLE Cdigo de la Salud Este cuerpo legal guarda singular importancia dentro de la Legislacin Ambiental Ecuatoriana a pesar de su carcter eminentemente sanitarista puesto que constituye el inicio de la preocupacin del hombre por su entorno ya que contiene -en cierta medida- el criterio de que el deterioro del medio ambiente, en el que el hombre acta, lo perjudica directamente al afectar su salud. Es por esto que consideramos importante transcribir ciertas disposiciones de vital importancia recogidas en dicho cdigo: Artculo 6: "Saneamiento Ambiental es el conjunto de actividades dedicadas a acondicionar y controlar el ambiente en que vive el hombre, a fin de proteger su salud". Artculo 9: "No podr efectuarse la construccin, reparacin o modificacin de una obra pblica o privada que, en una u otra forma, se relacione con agua potable, canalizacin o desages, sin la aprobacin de la autoridad de salud, a la que se enviarn los planos y memorias tcnicas respectivos, previamente a su ejecucin. Terminadas las obras, no podrn iniciar su operacin, sin permiso previo de la autoridad de salud, la que las inspeccionar peridicamente". Artculo 11: "Cuando una persona natural o jurdica obligada a realizar obras sanitarias o higinicas, las demorare o las ejecutare en otra forma que la ordenada, la autoridad de salud podr llevarle a ejecucin por cuenta de dicha persona, y se cobrar el costo de ella por va coactiva ms el diez por ciento por gastos de administracin."
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Artculo 12: Ninguna persona podr eliminar hacia el aire, el suelo o las aguas, los residuos slidos, lquidos o gaseosos, sin previos tratamiento que los conviertan en inofensivos para la salud. Los reglamentos y disposiciones sobre molestias pblicas tales como ruidos, olores desagradables, humos, gases txicos, polvo atmosfrico, emanaciones y otros, sern establecidas por la autoridad de salud." Artculo 208: "Son autoridades de salud: el Ministro, el Director Nacional, el Subdirector Nacional, los Directores Regionales, los Jefes Provinciales y los Comisarios de Salud. El Ministro, el Director Nacional y el Subdirector Nacional de Salud, ejercen su jurisdiccin en todo el territorio del Estado". La principal preocupacin del Cdigo en lo referente al entorno humano es sin duda el tema del saneamiento ambiental, el mismo que esta contenido en el Ttulo I, por lo que el Cdigo desglosa esta materia al tratar temas como: Abastecimiento de agua potable para uso humano; eliminacin de excretas; aguas servidas y aguas pluviales; someramente menciona el cuidado en el manejo de sustancias txicas o peligrosas para la salud; la recoleccin y disposicin de basuras; las radiaciones ionizantes; las urbanizaciones; la salubridad de la vivienda; de los establecimientos industriales y otros; y del control de la Fauna nociva al hombre y transmisin de enfermedades. Es importante destacar el Ttulo XIV del Cdigo el mismo que se refiere a las Relaciones de la Autoridad de Salud con las Municipalidades, en el cual se establece la necesidad de la aprobacin por parte del Ministerio de Salud de las ordenanzas municipales que tengan como materia la salud humana. Las autoridades de Salud podrn llamar a comparecer a toda persona que tenga que responder por violaciones a lo dispuesto por el Cdigo (Art. 209). De acuerdo a este mismo artculo, las autoridades de Polica estarn obligadas a cumplir las rdenes de la Autoridad de Salud. El procedimiento administrativo se inicia con un auto inicial emitido por un Comisario de Salud, del cual constan: la relacin sucinta de los hechos conocidos, la citacin al demandado, y se ordena la prctica de las diligencias necesarias para comprobar la infraccin (Art. 213). Luego del trmino de prueba respectivo que durar seis das en el caso de que lo hubiere, el Comisario de Salud indicar su resolucin previo a los informes pertinentes (Arts. 216 a 219); de las resoluciones del Comisario de Salud podrn apelarse ante el Ministro de Salud Pblica dentro de tres das de notificada la resolucin (Art. 220). Ley Orgnica de Rgimen Municipal El instrumento legal que regula el saneamiento ambiental a nivel urbano es la Ley Orgnica de Rgimen Municipal88. Esta Ley contiene normas sobre saneamiento y preservacin ambiental, rige todo lo concerniente al funcionamiento de los municipios como sociedades autnomas subordinadas al orden jurdico constitucional del Estado, cuya finalidad es el bien comn local y dentro de este, en forma primordial, la atencin de las necesidades de la ciudad, del rea metropolitana y de las parroquias rurales de la respectiva jurisdiccin (Inciso 1 del Artculo 1 de la ley). Las entidades encargadas de la aplicacin de la ley son el Concejo y el Alcalde o Presidente del Cabildo. Es el Art. 164 de la Ley en mencin el que contempla importantes disposiciones que definen las atribuciones de estos entes seccionales en materia de saneamiento ambiental, por lo cual pasamos a transcribir las normas ms importantes:
88 En relacin al manejo ambiental urbano de la ciudad de Quito y estrictamente relacionada con la Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental est la Ordenanza No. 2910 del Distrito Metropolitano de Quito, en vigencia desde el 29 de Enero de 1992, referente a la Prevencin y Control de la Contaminacin Producida por las Descargas Lquidas Industriales y las Emisiones Hacia la Atmsfera. Adems concuerda con esta Ordenanza la Ordenanza 3087 para el Control de la Contaminacin Vehicular en el Distrito Metropolitano de Quito, expedida el 31 de marzo de 1994. De acuerdo a las reformas constitucionales de 16 de enero de 1996 la ley que determine la estructura, deberes y atribuciones de las entidades del Rgimen Seccional deber ser formulada al amparo de los principios de autonoma, descentralizacin.
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Artculo 164, literales b, c, d, j: a) "En materia de higiene y asistencia social, la administracin municipal coordinar su accin con la autoridad de salud, de acuerdo con lo dispuesto en el Ttulo XIV del Cdigo de la materia; y, al efecto, le compete". b) "Reglamentar todo lo relativo al manipuleo de alimentos, inspeccin de mercados, almacenes, mataderos, carniceras, panaderas, bares, restaurantes, hoteles, pensiones y, en general, los locales donde se fabriquen, guarden o expendan comestibles o bebidas de cualquier naturaleza y velar por que en ellos se cumplan los preceptos sanitarios;" c) "Vigilar desde el punto de vista de la higiene que los acueductos, alcantarillas, piscinas, baos pblicos, servicios higinicos, depsitos de basura, solares no edificados, canales, pozos, bebederos y toda otra instalacin sanitaria renan los requisitos sealados por las disposiciones sanitarias de la autoridad de salud;" d) "Controlar que todos los edificios pblicos y privados, los sitios destinados a espectculos pblicos y, en general, los lugares de reunin o de convivencia renan y mantengan constantemente condiciones higinicas;" j) "Velar por el fiel cumplimiento de las normas legales sobre saneamiento ambiental y especialmente de las que tienen relacin con ruido, olores desagradables, humo, gases txicos, polvo atmosfrico, emanaciones y dems factores que pueden afectar la salud y bienestar de la poblacin;"
Reformas a la Ley Orgnica de Rgimen Municipal Mediante la Ley de Gestin Ambiental publicada en el R.O. 245 de 30 de Julio de 1999 se introdujeron las siguientes reformas a esta Ley: A continuacin del artculo 186 se agregaron los siguientes artculos innumerados: Art... Las municipalidades de acuerdo a sus posibilidades financieras establecern unidades de gestin ambiental, que actuarn temporal o permanentemente. Art... La Asociacin de Municipalidades del Ecuador, contar con un equipo tcnico de apoyo para las municipalidades que carezcan de unidades de gestiones ambientales, para la prevencin de los impactos ambientales de sus actividades. A continuacin del literal j) del artculo 212, se agreg el siguiente literal: "k) Anlisis de los impactos ambientales de las obras.". Al final del artculo 213 se agreg el siguiente inciso: "Los Municipios y Distritos Metropolitanos efectuarn su planificacin siguiendo los principios de conservacin, desarrollo y aprovechamiento sustentable de los recursos naturales.". Concordancias a la Ley de Rgimen Municipal Ley del Distrito Metropolitano de Quito. Registro Oficial 345 de 27 de Diciembre de 1993. Estatuto de la Asociacin de Municipalidades Ecuatorianas. Registro Oficial 884 de 27 de Febrero de 1992. Ley de Rgimen Seccional y Reformas a varias Leyes Registro Oficial 441 de 21 de Mayo de 1990. Reglamento para la Ejecucin del Programa de Desarrollo Municipal e Infraestructura Urbana Registro Oficial 594 de 2 de Enero de 1991. Reglamento para la Administracin del Fondo de Desarrollo Seccional (FODESEC) y del Fondo de Inversiones Municipales (FIM). Registro Oficial 721 del 8 de Julio de 1991. Ley de Defensa del Consumidor, Registro Oficial No. 625 de 19 de febrero de 1991, Artculo 4, literales a y b. Cdigo de la Salud de las Relaciones con los Municipios, Artculos 202 al 204. Acuerdo 3058 Registro Oficial No. 342 de 22 de Diciembre de 1993. Aprubase la Ordenanza de Reglamentacin Metropolitana de Quito. Resolucin 0041 Registro Oficial 363 de 20 de Enero de 1994: Fjanse la nueva delimitacin del bosque y vegetacin protectores del flanco oriental del Pichincha y cinturn verde de Quito.
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Ley del Distrito Metropolitano de Quito En diciembre de 1993, se expidi la Ley del Distrito Metropolitano de Quito, publicada en el Registro Oficial No. 345 de 27 de diciembre de 1993. El Artculo 2 de esta ley establece que "adems de las finalidades contempladas en la Ley de Rgimen Municipal, el Municipio del Distrito Metropolitano de Quito cumplir las finalidades siguientes: "Numeral 3, prevendr y controlar cualquier tipo de contaminacin ambiental". Entre las atribuciones del Consejo Metropolitano, en el Artculo 8, se establece en el numero 2 de este artculo que, al Consejo Metropolitano le corresponde "aprobar el Plan de Desarrollo Metropolitano y establecer mediante ordenanza y con competencia exclusiva y privativa, dentro del Distrito, normas generales para la regulacin del uso y aprovechamiento del suelo, as como para la prevencin y el control de la contaminacin ambiental". El Artculo 23 de la Ley de Rgimen del Distrito Metropolitano de Quito, define lo que se debe entender por convenios de mancomunidad y se seala que "para todo lo relativo al ordenamiento urbano, la preservacin del ecosistema, y la prestacin de servicios dentro del rea de influencia del Distrito Metropolitano, los municipios circunvecinos podrn celebrar convenios de mancomunidad en los que se consideren normas para el establecimiento, financiacin y gestin comn de proyectos, programas o servicios". El Artculo 24 indica que los convenios de mancomunidad urbana "tendrn el mismo efecto jurdico de una ordenanza..." Para extender la aplicacin de estas normas a otros municipios del pas, se establece en el Artculo 28, que "las normas de esta ley podrn ser aplicadas por los Consejos Municipales en lo que sea beneficioso para la mejor atencin de las ciudades de ms de un milln de habitantes, previa la expedicin de la correspondiente ordenanza municipal". Ley para la Formulacin, Fabricacin, Importacin, Comercializacin Empleo de Plaguicidas y Productos Afines de Uso Agrcola.89 La poltica sobre el uso de agroqumicos en el Ecuador no se ha visto respaldada por una poltica global sobre el desarrollo agrcola del pas, no existe un ordenamiento territorial que considere el uso del suelo de acuerdo a la gran variedad de climas y microclimas del pas, por el contrario se ha llevado una poltica de utilizacin cada vez ms intensiva de tierras suficientemente aptas para la agricultura, como en el caso de la Amazona y se ha usado tierras con topografa irregular y con alto riesgo de erosin, por esto cualquier aumento de la produccin agrcola no debe darse por la incorporacin de nuevas tierras, sino por un mejoramiento de la productividad.90 Para lograr este objetivo hay que considerar otras tcnicas adecuadas que reemplacen el uso intensivo de plaguicidas como es el control integrado de plagas y la agricultura orgnica. Institucionalmente es necesario armonizar las polticas de control del Ministerio de Agricultura y el Ministerio de Salud Pblica, estas dos entidades se han tardado ms de 14 aos para definir y aceptar las reas de su respectiva competencia.91 La comercializacin de productos agroqumicos ha obedecido a presiones de los sectores econmicamente interesados, por esto se han expedido un sinnmero de decretos y acuerdos autorizando la importacin de agroqumicos sin considerar su carcter txico peligroso, la salud de los usuarios y el impacto en el medio ambiente. Solo es en mayo de 1990 cuando se emite la Ley para la Formulacin, Fabricacin, Importacin, Comercializacin y Empleo de Plaguicidas y Productos Afines de Uso Agrcola la misma que establece obligaciones legales para la formulacin, fabricacin, importacin, comercializacin y empleo de plaguicidas y productos afines para la agricultura. Centraliza su jurisdiccin administrativa en el Ministerio de Agricultura y Ganadera a travs de sistemas de registros de plaguicidas e informes tcnicos para la posibilidad de utilizar plaguicidas e importarlos.92
89 El presente manual incluye en el captulo relativo al recurso agua las normas jurdicas sobre el uso de plaguicidas por cuento son estos uno de los mayores causantes de contaminacin de las aguas 90 Manejo de Productos Qumicos, Industriales y de Plaguicidas en el Ecuador, Fundacin Natura julio de 1994, pgina 273. 91 IBIDEM Pgina 174. 92 Registro Oficial No. 442 de 22 de mayo de 1990.
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De acuerdo a esta norma es el Ministerio de Agricultura y Ganadera la autoridad competente para vigilar por la observancia de estas disposiciones a travs de la imposicin de las sanciones en ella contenidas. Todas las sanciones establecidas son de carcter pecuniario, sin perjuicio de las correspondientes acciones civiles y penales a que hubiere lugar. El reglamento93 a esta ley determina como autoridades competentes para imponer las sanciones: El Inspector Provincial del Servicio Ecuatoriano de Sanidad Agropecuaria (SESA) junto con el Jefe Regional del SESA. Estas autoridades abren un proceso administrativo, en el caso de infraccin, y de la decisin del Inspector se puede interponer el recurso de apelacin ante el Director Ejecutivo del Servicio Ecuatoriano de Sanidad Agropecuaria. Arts. 32 al 34. Las iniciativas de la legislacin ecuatoriana en el tema plaguicidas han sido complementar la ley y el reglamento general con normas que rijan en forma particular las diferentes actividades agrcolas de all que contemos con normas como el Reglamento de Saneamiento Ambiental Bananero94, Reglamento de Uso y Aplicacin de Plaguicidas en las Plantaciones dedicadas al Cultivo de Flores95. De acuerdo a esta norma es el Ministerio de Agricultura y Ganadera la autoridad competente para vigilar por la observancia de estas disposiciones a travs de la imposicin de las sanciones en ella contenidas. Todas las sanciones establecidas son de carcter pecuniario, sin perjuicio de las correspondientes acciones civiles y penales a que hubiere lugar. Reglamento de Saneamiento Ambiental Bananero Este Reglamento, expedido mediante Acuerdo Ministerial No. 0093, publicado en el Registro Oficial No. 406 de 24 de marzo de 1994, procura "proteger el medio ambiente en centros poblados cercanos a plantaciones bananeras y a la vez defender la infraestructura del rea en desarrollo de acuacultura que se vea afectada por el uso indiscriminado de plaguicidas y productos afines, cuyo propsito es erradicar la Sigatoka Negra". (Considerandos). El presente Reglamento tiene como sujetos directamente obligados a su observancia a las compaas aplicadoras, los exportadores y productores bananeros, las compaas de agroqumicos y el sector pblico con el objeto de que el uso almacenamiento y manipulacin de plaguicidas se lo haga de tal manera que no afecte al medio ambiente, y especficamente a otros productos vegetales, al suelo y al agua. El Reglamento establece requisitos para el almacenamiento de plaguicidas (Artculos 4 y 5). El Artculo 6 de este Reglamento se refiere a la seguridad del personal que deber estar dotado del correspondiente equipo de proteccin personal mnimo para el manejo de plaguicidas. En general el Reglamento trata de evitar el mal manejo de plaguicidas dentro de la produccin bananera mediante el uso y aplicacin de normas tcnicas de saneamiento ambiental. El Reglamento en el Captulo 6 impone sanciones pecuniarias y penales remitindose a la Ley No. 73 para la Formulacin, Fabricacin, Importacin, Comercializacin y Empleo de Plaguicidas y Productos Afines de Uso Agrcola y su Reglamento General y con las leyes civiles y penales. Otras leyes referentes al saneamiento son la Ley de Sanidad Vegetal y la Ley de Sanidad Animal.
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El Ministerio de Agricultura y Ganadera es la entidad competente para ejecutar la aplicacin de las disposiciones de La Ley de Sanidad Animal y de Sanidad Vegetal. En la ejecucin de estas dos normas jurdicas corresponde al Servicio Ecuatoriano de Sanidad Agropecuaria ( SESA), puesto que mediante Acuerdo Ministerial No. 0434 publicado en el Registro Oficial No. 578 de 29 de noviembre de 1994, se fusionaron los programas de sanidad animal y sanidad vegetal bajo la denominacin de Servicio Ecuatoriano de Sanidad Agropecuaria SESA.
93 Registro Oficial No. 233 de 15 de julio de 1993. 94 Registro Oficial No. 406 de 24 de marzo de 1994. 95 Registro Oficial No. 623 de 31 de enero de 1995. 96 La primera, publicada en el Registro Oficial No. 475 de 18 de enero de 1974, pretende proteger la productividad de la agricultura previniendo la entrada de parsitos y patgenos perjudiciales para la agricultura. Su aplicacin le corresponde al Ministerio de Agricultura y Ganadera a travs del Departamento de Sanidad Vegetal que debe estudiar, prevenir y controlar las plagas, enfermedades y pestes que afectan a los cultivos agrcolas (Artculo 1). La Ley de Sanidad Animal, publicada en el Registro Oficial No. 409 de 31 de marzo de 1981, tiene como objetivo la proteccin y conservacin de la salud pecuaria como requisito indispensable para precautelar la salud humana y desarrollar la ganadera nacional mediante un conjunto de acciones encaminadas a mantener el buen estado sanitario de la ganadera, procurando para ello condiciones propicias a su desenvolvimiento, as como previniendo y controlando todo tipo de enfermedades, plagas y flagelos (Considerandos).
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EL DERECHO PENAL AMBIENTAL
EL DERECHO PENAL AMBIENTAL

I. EL DELITO ECOLOGICO Para analizar el delito ecolgico, podemos citar el Cdigo Penal Espaol, la Ley Penal del Ambiente de Venezuela y la Lei de Crimes Ambientais del Brasil estos ultimos como dos cuerpos legales pioneros en la regulacin de los delitos ecolgicos en America Latina97. En el Ecuador se incorpora por primera vez en la historia del derecho penal, un captulo en el Cdigo Penal sobre los Delitos al Medio Ambiente mediante Ley Reformatoria No 99-49 publicada en el Registro Oficial No 2 de 25 de Enero del 2000. La legislacin penal es un indicador del inters colectivo para proteger ciertos bienes jurdicos fundamentales como por ejemplo, la vida, la propiedad, etc. y tambin el medio ambiente, es por lo tanto un instrumento bsico de poltica ambiental.98 El Estado es el llamado a tutelar los bienes jurdicos protegidos como la vida a travs del derecho penal que implica una norma preventiva y disuasiva de las conductas que podran afectar al bien jurdico tutelado. En el derecho penal clsico la proteccin penal del ambiente es vista desde el punto de vista del inters humano pero la tutela penal del ambiente como bien jurdico protegido todava depende del estado evolutivo del inters colectivo pues como menciona Badino la evolucin social va mas lentamente que la evolucin tecnolgica {porque el tiempo necesitado para que la mentalidad del hombre se modifique, no guarda relacin alguna con el tiempo acelerado de la evolucin tecnolgica ni con el tiempo instaurado a partir del cual estas normativas ahora presentes puedan llevarse a la practica*99 A continuacin se describen las ms importantes caractersticas del derecho penal ambiental. II. LA TIPIFICACION DEL DELITO ECOLOGICO El Derecho Penal Ambiental rene ciertas caractersticas que lo convierten en un derecho penal sui gneris. Para hablar del delito ecolgico debemos reconocer que este se configura solo cuando la tipificacin penal sanciona acciones que afectan a los ecosistemas y el medio ambiente considerados en s mismos sin perjuicio de los daos que ocurran a la vida humana y a su aspecto patrimonial aunque estos ltimos constituyan elementos que se agregan como agravantes en el cometimiento de un delito ecolgico, este es el caso establecido por el art. 325 del Cdigo Penal Espaol de 1995, el mismo caso se da en la tipificacin de los delitos contra el Medio Ambiente en el Cdigo Penal del Ecuador por lo tanto estaramos frente a la figura del delito ecolgico. III. El NIVEL DE CONCIENCIA SOCIAL El grado de severidad que se pretenda imponer a travs de la sancin penal para proteger el medio ambiente est en relacin directa con la escala de valores que en determinado momento est establecido por el inters colectivo y el bien comn. En este sentido el derecho penal ambiental tendr que estar ntimamente vinculado al grado de desarrollo que tenga una determinada sociedad para lograr una adecuada proteccin ambiental y desde este punto de vista la norma penal tiene que diferenciar los supuestos de hecho de aquellos que estn en mejores posibilidades de proteger el medio ambiente con aquellos que tienen menos probabilidades. Por ejemplo, la norma penal deber tener un tratamiento diferente para sectores pobres de la sociedad que se ven obligados a realizar acciones atentatorias al medio ambiente para poder sobrevivir a diferencia de otros sectores que teniendo los medios tcnicos y econmicos para proteger el medio ambiente como los industriales que utilizan sustancias txicas y peligrosas y cuyas conductas atentatorias al medio ambiente deben ser sancionadas. Por lo tanto el derecho ambiental debe atender a la realidad relativa actual permitiendo una evolucin paulatina de sus normas para efectos de no causar desequilibrios sociales que pueden ser tan graves como la contaminacin ambiental. Uno de los instrumentos para lograr la prevencin y control de la contaminacin ambiental es la poltica econmica y por lo tanto el derecho penal como derecho represivo debe interactuar con la poltica econmica.
97 El Codigo Penal Espaol contiene un captulo integro sobre delitos contra el medio ambiente, el Capitulo IIIdel Titulo XVI a los delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente. (Revista Ecosistemas No 18. 1996 Espaa). Existen dos paises en America Latina que han expedido cdigos penales ambientales, estos son Venezuela y Brasil, en Venezuela la Ley Penal del Ambiente en el artculo 28 configura el delito ecolgico al sealar : Vertido ilcito: el que vierta o arroje materiales no biodegradables, sustancias, agentes biolgiocs o bioqumicos,efluientes o aguas no tratadas segn las disposiciones tcnicas dictadas por el Ejecutivo Nacional objetos o desechos de cualquier naturaleza en los cuerpos de las aguas, sus riveras, causes, cuencas, mantos acuferos, lagos, lagunas o dems depsitos de agua, incluyendo los sistemas de abastecimientos de agua, capaces de degradarles, envenenarlas o contaminarlas, ser sancionado con prisin de tres meses a un ao y multa de 300 a 1000 das de salario mnimo. Lei de Crimes Ambientais brasilera establece delitos contra la flora y contra los bosques. (tomado de Efran Prez Camacho, Derecho Ambiental, Quito 1999 (sin editar)) 98 Si desearamos saber cuales son los valores que estan en la cuspide de la piramide, en una comunidad y en un momento determinados, deberamos dirigirnos a su legislacn penal y ah encontraramos la clave Delitos Ecolgicos, Mauricio Libster, Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1993, pag 169 99 Dr. Jorge Badino, Sujeto y Medio Ambiente, Confluencias. 1996 . Ecoweb
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IV. LA SUBSIDIARIDAD DEL DERECHO PENAL AMBIENTAL El derecho penal ambiental es considerado por algunos autores como un derecho subsidiario al efecto preventivo que en materia ambiental pueden tener otras disciplinas jurdicas como el derecho civil y el derecho administrativo, e inclusive se ha dicho que el derecho represivo en materia ambiental se justifica si existe una adecuada educacin y concientizacin del problema a nivel social. Segn Libster el derecho penal ecolgico puede ser definido como el conjunto de normas jurdicas de contenido penal tendientes a la proteccin del entorno en el que el hombre vive y con el que se relaciona. V. LA NORMA PENAL EN BLANCO Otra de las caractersticas del derecho penal ambiental es la utilizacin de la figura de la norma penal en blanco porque segn dice Morales100 la tutela penal del ambiente debe apoyarse en otras disciplinas que estn fuera del derecho penal y por lo tanto la norma penal para poder tipificar un delito se remite a otras infracciones de normas ambientales inclusive administrativas como por ejemplo el hecho de no obtener los permisos o por no cumplir con los trminos y condiciones de los mismos. En este sentido el derecho penal ambiental contraviene a la doctrina clsica del derecho penal que requiere de la tipificacin exacta del delito mediante una ley. En el art. 8 de la Ley Penal del Ambiente de Venezuela se explica los casos en que se dan las leyes penales en blanco: Leyes penales en blanco: cuando los tipos penales que esta ley prevee, requieran de una disposicin complementaria para la exacta determinacin de la conducta punible por su resultado, esta deber constar en una ley reglamento del ejecutivo nacional, o en un decreto aprobado en Consejo de Ministros y publicado en la Gaceta Oficial, sin que sea admisible un segundo reenvo. VI. LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURIDICAS Otra importante caracterstica del delito ecolgico se refiere a la responsabilidad penal de las personas jurdicas que recae en sus gerentes o administradores, en relacin a la ley de Lei de Crimes Ambientais de Brasil se establece en el art. 3 que podr ser desestimada la personalidad jurdica siempre que su personalidad sea un obstculo al resarcimineto de perjuicios causados. VII. EL ESTADO DE NECESIDAD Otra caracterstica importante del derecho penal ambiental y que ya se introduce en las legislaciones de Venezuela y Brasil es la excepcin que se hace a la responsabilidad en el caso de cacera de animales cuando el cazador se encuentre en estado de necesidad, para alimentar a la gente o su familia(Prez pag. 49). La Ley de Venezuela exime de responsabilidad a miembros de las comunidades y grupos tnicos indgenas, cuando los hechos tipificados en ella ocurriesen en los lugares donde han morado ancestralmente y hayan sido realizados segn su modelo tradicional de subsistencia, ocupacin del espacio y convivencia con el ecosistema) Art. 67, hasta que se determine el establecimiento de un rgimen especial para campesinos que se ubiquen en ncleos espontneos . VIII. LA RESPONSABILIDA OBJETIVA Otro elemento importante desarrollado por el derecho penal ambiental y que debera ser considerado dentro de una reforma en el derecho penal del Ecuador es el reconocimiento de la responsabilidad objetiva frente a la responsabilidad subjetiva. La responsabilidad objetiva o de riesgo se determina la responsabilidad de sancin o indemnizacin con independencia de la culpa del autor del hecho. IX. PROBLEMAS DE DELIMITACION DE LA RESPONSABILIDAD PENAL EN MATERIA AMBIENTAL AL TRATAR DE ESTABLECER LA CAUSA EFECTO 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Con respecto a la individualizacin de la persona fsica responsable (PERSONAS JURDICAS) La conducta individualizada por si sola no constituye peligro pero al interactuar con otra. Dificultad de determinar el grado de contaminacin, Dificultad de determinar el tipo de contaminacin y el efecto sinrgico entre varios contaminantes Dificultad de probar el riesgo inmediato y los efectos a largo plazo Dificultad de determinar la prestacin econmica en compensacin del dao causado Dificultad de establecer las medidas de restauracin del medio y las cautelares de proteccin.
100 Citado por Perez pagina 49.
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La aplicacin de responsabilidad en caso de personas jurdica se extiende a administradores, funcionarios y autoridades. En pases como el Ecuador donde la degradacin y afectacin al medio ambiente cobra niveles alarmantes es necesario que en concordancia con una poltica criminal del estado se asuma una posicin de conciencia del problema, y que as mismo, los mecanismos de juzgamiento y sancin de las conductas ilcitas sean aplicados de manera efectivas pero a la vez, se garantice el respeto a los derechos constitucionales tanto para el infractor cuanto para preservar el derecho de los ofendidos y vctimas del delito. La incorporacin del catlogo de delitos contra el medio ambiente en la legislacin penal ordinaria genera no slo una capacitacin al nivel de contenidos doctrinarios y normativos, sino que, adems, con la implementacin del Cdigo de Procedimiento Penal que ha implicado un cambio de paradigma en el proceso de juzgamiento penal, es necesario que los fiscales especializados en materia ambiental tengan las habilidades y destrezas necesarias para realizar una adecuada investigacin en este tipo de delitos complejos. Los delitos contra el medio ambiente son complejos ya sea por la forma de cometerlos; ya por el resultado que produce, dao o peligro; ya por sujeto activo, calificado o no, personas naturales o jurdicas; por problemas que presenta la tipificacin, normas penales en blanco, concurso aparente de leyes, conductas omisivas, dolo o culpa; el sujeto pasivo de la infraccin y su derecho al resarcimiento civil,; la reparacin del dao; la punibilidad y las conductas agravadas. En definitiva, es necesario que el fiscal en delitos ambientales tenga un conocimiento suficiente en derecho penal material que le permita descifrar y aplicar este tipo de delitos con eficacia. Por otro lado, el fiscal especializado debe enfrentarse con una delincuencia ambiental que no responde a los parmetros generales de la delincuencia ordinaria. Los delitos ambientales son delitos eminentemente econmicos y cuyos delincuentes son en gran parte los denominados de cuello blanco, los cuales, actan con otros parmetros respecto de la motivacin para cometer el ilcito respecto de la delincuencia comn, y de igual manera, generalmente asumen una posicin de poder dentro del proceso ejerciendo presiones de ndole econmica, social o poltica, es decir, acuden a recursos extra-procesales para desvirtuar la investigacin fiscal. Ante esta perspectiva el fiscal especializado debe contar con todo el respaldo institucional para realizar su trabajo. La investigacin de los delitos ambientales requiere de experticias o peritajes muy tcnicos por ellos es necesario que la Fiscala implemente una estudio que establezca los requerimientos de tcnicos especializados en las distintas materias ambientales e incorporarlos como parte de los peritos inscritos y autorizados para realizar las pericias necesarias, en ese sentido, la Fiscala debe profundizar el contacto con los distintos organismos gubernamentales y privados que pueden proveer dichos peritos. La capacitacin, en definitiva, pretende que el fiscal especializado en delitos ambientales tenga plena conciencia de la importancia y repercusin social que causan los delitos contra el medio ambiente; que profundice en sus conocimientos tericos sobre las normas sustantivas y adjetivas que rigen a este tipo de delitos y su juzgamiento; que enfrente la investigacin tomando en cuenta las caractersticas especiales de estos delitos y ordene las pericias apropiadas en base a los resultados, vestigios, instrumentos dejados y cometidos por el delito; que supere los posibles problemas que puedan presentarse por el tipo de delincuencia; y que busque que el juez, dentro del proceso penal, aplique las medidas cautelares que el Cdigo Penal prev para detener la actividad contaminante. En procura de alcanzar los objetivos planteados en la capacitacin, el programa que se expone a continuacin comprende una visin general del derecho penal ambiental, el delito y la delincuencia ambiental; la delimitacin del bien jurdico protegido, su titularidad y la responsabilidad pecuniaria generada por el delito; el estudio de los problemas de tipificacin que se presentan en esta nueva normativa penal; las caractersticas relevantes de ndole procesal, especialmente aquellas que tienen que ver con la investigacin fiscal; y, el estudio de cada uno de los tipos penales que constan en el Cdigo Penal.
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sptima unidad
LECTURAS DE APOYO AL CONOCIMIENTO DEL DERECHO PENAL AMBIENTAL
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Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente Comentario a la Sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona, Seccin 5, de 29 de marzo de 2000 18/05/2001 10:00:11, vLex En el presente caso los hechos que se juzgaban resultaron ser los siguientes: Don Pedro M.L. inform a agentes de la Guardia Urbana de la existencia de un vertido de bidones en el Parc de Collserola (Barcelona). A raz de este requerimiento la Guardia Urbana inici una investigacin en la que se constat la existencia de 20 bidones as como de un parachoques y se averigu: que el contenido de los bidones era disolvente con restos de pintura de los utilizados por los talleres de planchistera de vehculos; - que dichos disolventes contenan sustancias txicas para la salud humana por inhalacin e ingestin; - que el parachoques tena inscritos los dgitos de una matrcula, la cual perteneca al vehculo propiedad de Don P.T., quien encarg la reparacin del citado vehculo a Don Andrs N.S., propietario de un taller de planchistera y pintura de vehculos; - que Don Andrs N.S. encarg a Don Francisco J.H. y a Don Antonio F.C. que se llevaran la chatarra y los bidones del taller. Tras la investigacin de la Guardia Urbana el Ministerio Fiscal formul acusacin contra Don Andrs N.S., Don Francisco J.H. y Don Antonio F.C.. Asimismo se dict Auto de Apertura de Juicio Oral contra los acusados y una vez calificados los hechos por la defensa se remitieron las actuaciones a la Seccin 5 de la Audiencia Provincial de Barcelona para proceder a su enjuiciamiento. El Ministerio Fiscal en su escrito de conclusiones calific los hechos como constitutivos de un delito contra los recursos naturales y el medio ambiente penado en los artculos 325, 326 a) y 338 del Cdigo Penal, en relacin con los arts. 4,10,15,23 y del 46 al 50 del Reglamento 833/1988, sobre Residuos Txicos y Peligrosos; la Ley 30/1986, bsica de Residuos Txicos y Peligrosos, en sus arts. 1 nm 1, 2 y 3, 6 nms. 2 y 3, 8, 9,16 y Anexo, vigentes cuando ocurrieron los hechos; la Llei 6/1983 de la Generalitat de Catalunya sobre Residuos Industriales y el Decret Legislatiu 142/1984 en sus artculos 27 y siguientes. Del mismo modo, solicit para los tres acusados una pena de cinco aos de prisin, con accesoria de inhabilitacin especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena y multa de 30 meses con cuota diaria de 2000 pesetas y pago de costas por terceros. Por su parte las defensas de los acusados solicitaron la libre absolucin de stos por considerar que los hechos que motivaron la acusacin no eran constitutivos de delito alguno. Finalmente la Audiencia declar que los hechos probados no eran constitutivos de delito contra los recursos naturales y el medio ambiente. La figura delictiva recogida en el artculo 325 del Cdigo Penal requiere para su aplicacin que se den simultneamente: - una accin que consista en emitir, verter, radiar o depositar; dicha accin debe materializarse sobre la atmsfera, el suelo, el subsuelo, las aguas terrestres, martimas o subterrneas, con incidencia, incluso, en los espacios transfronterizos; - una contravencin de las Leyes u otras disposiciones de carcter general protectoras del medio ambiente; - un perjuicio grave en el equilibrio de los sistemas naturales o en la salud de las personas. En el presente caso qued probado que al lanzar los bidones por un terrapln se derram algo del contenido de los mismos pero la gran mayora del disolvente se encontraba en perfectas condiciones, es por esto que la Audiencia declar que de la prueba pericial practicada no poda deducirse que el poco lquido derramado produjese un peligro de detrimento ambiental, bien hacia el equilibrio de los sistemas naturales, bien hacia la salud de las personas. En virtud de las pruebas presentadas y los hechos demostrados el proceso no prosper. La Audiencia, en sentencia de fecha 24 de enero de 2000, seal que para que se produzca una vulneracin del art. 325 del actual Cdigo Penal es preciso que las emisiones o vertidos realizados pongan en peligro grave la salud de las personas, o perjudiquen gravemente las condiciones de la vida animal, bosques, espacios naturales o plantaciones tiles. Asimismo, precis que se trata de un 'delito de peligro concreto' para la salud pblica y 'de perjuicios' para la vida animal, o vegetal, de tal forma que la lesin del bien jurdico no se produce en el instante del vertido, sino por la persistente y continuada decisin de quien, teniendo el deber de control de las fuentes de riesgo que estaban bajo su responsabilidad y dominio directo, se debi de situar como garante para que el peligro no hubiera llegado a producirse.
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En la misma lnea, el Tribunal Supremo en sentencia de 27 de enero de 1999 afirm que habra que acudir a la medida en que son puestos en peligro 'el factor antropocntrico', es decir, la salud de las personas, y las condiciones naturales del ecosistema que incluyen por tanto, la tierra, la fauna y la flora puestas en peligro. En el presente caso, tras el informe de los peritos, tal y como manifest la Audiencia, qued demostrado que la poca cantidad de sustancia derramada no pona en peligro grave la salud de las personas ni perjudicaba gravemente la vida animal o vegetal, adems fue un hecho puntual y no continuo ya que el vertido del disolvente se produjo por el impacto de un bidn al ser lanzado por el terrapln. Delitos ambientales, no valen la pena Revista ECOSISTEMAS, n18. 1996. Espaa. El nuevo Cdigo Penal ha introducido elementos diferentes en la regulacin del delito ambiental, tipificando conductas gravemente atentatorias contra el medio ambiente para las que antes exista impunidad penal. Adems, se han endurecido las penas de prisin y elevado sustancialmente las multas, pero, por contra, ahora nos enfrentamos a un panorama legislativo, respecto a temas ambientales, mucho ms complejo. En este momento, se plantea la duda de si la Administracin de justicia estar a la altura de las circunstancias -en cuanto a medios e inters- y de si los delitos ambientales, con la nueva regulacin, seguirn o no mereciendo la pena. Carolina Flrez de Quiones Vertedero de basuras ilegal en el Parque Natural Lago Sanabria, en Zamora. Si los hechos delictivos acaecen en espacios naturales protegidos, esto se considerar un agravante. La proteccin jurdica del medio ambiente es hoy una necesidad reconocida universalmente. En nuestro pas, el artculo 45 de la Constitucin establece que la defensa y restauracin del medio ambiente ha de ser uno de los principios rectores de la poltica social y econmica, e incorpora el mandato de aplicar medidas penales para garantizar la proteccin ambiental. No es frecuente encontrar en la Constitucin preceptos que digan que su incumplimiento dar lugar a sanciones penales, pero, en este caso, el artculo 45 constituye una respuesta contundente a la necesidad social de actuar ante las intolerables agresiones que sufre el medio ambiente. Pese a todo, se tard cinco aos en plasmar el delito ambiental en el Cdigo Penal, y se hizo mediante la Ley Orgnica de Reforma Urgente y Parcial de 1983 que introdujo el artculo 347 bis. Este tmido primer paso fue blanco de muchas crticas, aunque, como afirm Emilio Valerio, Fiscal de la Seccin de Medio Ambiente del Tribunal Superior de Justicia de Madrid, en el seminario sobre El delito ambiental organizado por el Grupo Especial Directivos, signific un avance decidido "en nuestro ordenamiento encaminado a la tutela penal del medio ambiente". El artculo fue tachado por algunos juristas de "inconstitucional por omisin", ya que no contemplaba aspectos tan importantes como la explotacin irracional de los recursos naturales. Tambin se consider que no se haba tipificado un delito contra el medio ambiente, sino sobre contaminacin, al limitarse a castigar emisiones y vertidos, lo que significaba la impunidad, desde el punto de vista penal, de cualquier otro tipo de conducta agresora con el medio ambiente. Adems restringa al suelo, la atmsfera y las aguas terrestres o martimas los lugares en que emitir o verter sustancias contaminantes era punible, olvidando el subsuelo y las aguas subterrneas. El depsito clandestino de residuos peligrosos es un delito que puede suponer penas de crcel para sus autores.
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Reenvo normativo En la nueva regulacin penal de los delitos ambientales se ha mantenido la tcnica del reenvo normativo, es decir que, en el Cdigo Penal no se especifica cules son las conductas que constituyen delito, sino que establece que la vulneracin de normas administrativas ambientales, cuando lo sean con carcter grave, pasarn, de ser infraccin administrativa, a constituir un delito. Por tanto, para catalogar una actividad ilcita como delito o como infraccin administrativa, tendramos que saber si esa conducta ha generado o no un peligro grave para la salud de las personas o para el medio ambiente. El problema se encuentra en que catalogar de grave un peligro es una tarea enormemente valorativa, en la que intervienen las concepciones personales y la sensibilidad del juez hacia la materia, con la carga de inseguridad jurdica que esto conlleva. Otras caractersticas de la normativa ambiental administrativa, como la dispersin, complejidad, falta de coordinacin y pluralidad de fuentes normativas -Comunidad Europea, Estado, Comunidades Autnomas y Administraciones locales-, oscurecen an ms este panorama. A ello se aaden los problemas resultantes del reenvo, ya que ste se realiza tanto a normas estatales como autonmicas, y podra ocurrir que la misma conducta fuera delito en algunas Comunidades Autnomas y en otras no. Existe adems la posibilidad de que no haya norma alguna a la que remitirse, con lo que, aunque se produzca el dao, al no vulnerarse una disposicin administrativa concreta, no se puede sancionar. De hecho, cuando se abord la anterior reforma del Cdigo Penal en 1983, el Grupo Popular se pronunci en el sentido de que, puesto que la normativa ambiental era obsoleta, lo ms prudente y lgico era que se redactara una Ley General de Medio Ambiente, para, despus, introducir en el Cdigo Penal la figura del delito ambiental. En esta lnea, diversos miembros de la judicatura opinan que la proteccin penal eficaz del medio ambiente requerira la adopcin, por parte de la Administracin, de un plan ambiental detallado. Nuevos delitos A pesar de lo sealado, y dada la dificultad de legislar en una materia como sta, hay que reconocer que la nueva regulacin del Cdigo Penal viene a reparar algunas de las deficiencias del artculo 347 bis e introduce interesantes elementos nuevos, que abarcan, no slo los delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente y los relativos a la proteccin de la flora y la fauna, sino tambin los delitos relativos a la ordenacin del territorio y sobre el patrimonio histrico. El Cdigo que entr en vigor el pasado 25 de mayo dedica ntegramente el Captulo III del Ttulo XVI a los delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente. En relacin al delito de contaminacin, incorpora nuevas conductas consideradas punibles, como los ruidos y vibraciones, las radiaciones, las extracciones y excavaciones, las inyecciones y depsitos, los aterramientos y las captaciones de aguas. Tambin se incluye, por primera vez, la contaminacin del subsuelo y de las aguas subterrneas, y la incidencia de la contaminacin en espacios transfronterizos. Como agravantes aparecen el riesgo de grave perjuicio para la salud de las personas, la extraccin ilegal de aguas en periodo de restricciones o la contaminacin que afecte a espacios naturales protegidos, mientras que como atenuantes se incluyen la reparacin voluntaria del dao causado y el hecho de que la conducta delictiva se haya cometido por imprudencia grave. Tambin se contemplan nuevos delitos ambientales, como los ligados al depsito clandestino o incontrolado de residuos txicos y peligrosos, el delito de daos a espacios naturales protegidos, o aquellos relacionados con conductas que atenten contra especies de flora o fauna amenazadas. Por otra parte, en el Ttulo XVII que trata sobre los delitos contra la seguridad colectiva, se incluyen como nuevas conductas punibles -aunque no como delitos especficos contra el medio ambiente- aquellas relativas a la fabricacin, manipulacin, transporte, tenencia o comercializacin de sustancias txicas e inflamables y de aparatos o artificios que contravengan las normas de seguridad establecidas, poniendo en peligro la vida, la integridad fsica o la salud de las personas o el medio ambiente.
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Asimismo, se considerar que incurren en un delito ambiental aquellos funcionarios y autoridades pblicas que autoricen una actividad contaminante, silencien en las inspecciones la infraccin de normas, voten a favor de concesiones a sabiendas de su injusticia, etctera. El Cdigo Penal anterior limitaba la autora del delito ambiental al causante directo, lo que supona la impunidad del empleado pblico que lo hubiera facilitado. Un ejemplo de las consecuencias de este vaco legal, lo encontramos en la sentencia de 26 de mayo de 1994 de la Audiencia Provincial de Murcia, en la que los responsables de una empresa que haba arrojado 50 millones de toneladas de desechos con contenido de plomo, zinc y cadmio -que afectaron a las playas, a la flora y fauna litoral- resultaron absueltos, ya que su conducta estuvo siempre respaldada por una autorizacin administrativa. Pese a que la misma Audiencia calific la autorizacin como "inconcebible", tampoco hubo responsabilidades para los funcionarios que la otorgaron. De todas formas, la efectividad de este nuevo artculo del Cdigo Penal est por ver, puesto que, como afirm Alejandro del Toro, Fiscal del Tribunal Supremo, en el seminario sobre La proteccin del medio ambiente en el nuevo Cdigo Penal, organizadas por la Universidad Internacional Menndez Pelayo en Valencia el pasado mes de julio, "la autoridad o funcionario que intervenga en la concesin o denegacin de industrias requerir de un fuerte asesoramiento de expertos en medio ambiente y ello es complejo y costoso". La caza o captura de especies en peligro de extincin puede suponer penas de hasta dos aos de prisin. En la fotografa, cadver de guila imperial, cerca de Toledo. Mayores penas Adems de incluir nuevas conductas delictivas, el nuevo Cdigo Penal tambin impone penas ms graves. En la regulacin anterior, la pena derivada de incurrir en un delito ambiental era de arresto mayor -desde un mes y un da hasta seis meses-, imponindose la pena superior en el caso de existir agravantes. Adems, un supuesto con resultado de muerte se castigaba con la pena de reclusin menor -desde doce aos y un da hasta veinte aos- y podan tambin imponerse penas accesorias, como la suspensin de todo cargo pblico, del derecho de sufragio, etctera. En la nueva regulacin se han elevado estas penas, que van desde seis meses a cuatro aos, y el infractor ha de hacer frente a la responsabilidad civil subsidiaria -que comprende tanto las indemnizaciones como la restitucin y reposicin del dao causado- en el caso de que existan perjudicados. El Cdigo tambin ofrece a los jueces la posibilidad de imponer la "restauracin del equilibrio ecolgico perturbado", circunstancia que no se hallaba contemplada expresamente en la regulacin ambiental anterior. Esto, sin dejar de ser una pretensin muy loable, es difcil de llevar a cabo, por no decir imposible, puesto que, como declaraba el catedrtico de Ecologa de la Universidad de Barcelona, Narcis Prat, en las jornadas celebradas en Valencia, "los sistemas naturales evolucionan constantemente y el equilibrio ecolgico, por ello, no existe y hasta cierto punto no es deseable". Asimismo, se permite a los jueces y tribunales adoptar las medidas cautelares que estimen oportunas, lo que puede significar desde la prisin incondicional inmediata del gerente o la imposicin de una fianza millonaria, hasta el cierre de la empresa o la paralizacin de las mquinas. Esto ocasiona que, al margen del perjuicio personal que supone soportar penas privativas de libertad, los responsables de las empresas puedan tener que enfrentarse a otras consecuencias sociales que afecten negativamente a su compaa. Como afirm Mara Artola Gonzlez, directora de Praxis Consultores de Medio Ambiente, en el seminario del Grupo Especial Directivos, "la empresa ha de tener en cuenta su imagen y credibilidad ante los empleados, accionistas, clientes, proveedores, organizaciones no gubernamentales, y ante la propia Administracin, y su historial jurdico-ambiental puede afectar en gran medida su relacin con todas esas partes". Recientemente, la conocida empresa catalana Freixenet, ha sido denunciada por una organizacin ecologista por verter aguas residuales a un arroyo sin ningn tipo de depuracin. El fiscal solicit para su presidente un ao de prisin y multa de siete millones de pesetas, y para el director de Produccin, dos aos de crcel y una multa similar. La condena impuesta por el Juzgado de lo Penal de Barcelona ha sido, sin embargo, sensiblemente inferior -dos meses de arresto y multa de medio milln respectivamente-. Al margen de ello, no cabe la menor duda de que ambos habrn de hacer frente al desprestigio que supone el estar incursos en un procedimiento penal, que sin duda daar la imagen de la empresa.
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La responsabilidad penal tambin conlleva consecuencias econmicas. En la anterior regulacin las multas iban de 175.000 a cinco millones de pesetas y se prevea la clausura temporal o definitiva de la actividad, sin olvidar la responsabilidad civil derivada del delito, que supone hacer frente al pago de las indemnizaciones a los perjudicados. Sin embargo, en el nuevo Cdigo Penal las multas se elevan sustancialmente y se sustituye el sistema de multas genricas por el de 'das-multa', que da al juez un mayor margen de maniobra, pudiendo graduar la multa segn su cuanta diaria -desde 200 a 50.000 pesetas- y su extensin en el tiempo de cuatro meses a dos aos- en funcin del patrimonio del que delinque y del dao producido. Un ejemplo reciente lo tenemos en Sabadell, donde el fiscal ha solicitado dos aos de crcel y multa de siete millones de pesetas para el gerente de la empresa Fricar, que fabricaba bolsas sin ningn permiso o autorizacin administrativa, y a la que acusa de verter a un ro de la zona, lquidos con un alto contenido de cianuro y zinc. Mejor prevenir que curar Quiz lo ms interesante del nuevo sistema sea su carcter preventivo. Se pretende que a las empresas -que son las que en mayor medida han recibido sentencias condenatorias por delito ambiental- no les compense ms pagar la multa que tomar medidas tendentes a evitar contaminar u otras acciones perjudiciales para el medio ambiente. Sin embargo, resulta muy difcil que se produzca una condena por un delito ambiental, dada la dificultad en la identificacin de los responsables y de la prueba, y el lastre de situaciones precedentes. Lo ms probable es que se consiga la absolucin en alguna de las instancias del proceso. No obstante, el aumento de la presin social, la mayor experiencia de las fiscalas en este tipo de temas -en algunas de ellas ya existen secciones especializadas en medio ambiente-, y la aparicin de Cuerpos Especiales en la Polica, hace suponer que ya nadie se conformar con condenas simblicas. La Sala II del Tribunal Supremo -a propsito del vertido de residuos slidos txicos procedentes de una fbrica de productos qumicos- conden el 5 de octubre de 1993 a los responsables a penas de dos meses de arresto mayor y 500.000 pesetas de multa. El 26 de octubre de 1994, la Audiencia Provincial de Barcelona conden al gerente de una sociedad como autor de un delito contra el medio ambiente -vertido ilegal de residuos txicos- a un mes y un da de arresto mayor y multa de 175.000 pesetas -la pena mnima-. Esta resolucin fue recurrida y estimada por el Tribunal Supremo, que impuso una pena de seis meses y un da de prisin menor y multa de seis millones de pesetas. De todas maneras, hay que tener en cuenta que un delito slo se puede imputar a personas fsicas y nunca a personas jurdicas, por lo que la responsabilidad penal en casos de delito ambiental ha recado, en casi todos los casos, en aquellas personas u rganos considerados responsables de la empresa, fundamentalmente en directores tcnicos, directores generales y, en menor medida, en los miembros del consejo de administracin. Los procesos ms frecuentes han sido los incoados por contaminacin atmosfrica, ocasionados en la mayor parte de los casos por el incumplimiento reiterado de los lmites legales de emisin e inmisin establecidos y, en menor medida, por contaminacin sbita con incumplimiento de esos lmites. Otro gran nmero de sentencias se refieren a vertidos con contenido de sustancias txicas al medio acutico, y tambin encontramos algunas relacionadas con la gestin incontrolada de residuos txicos y peligrosos. En cualquier caso, es probable que la mayora de los contenciosos terminen en conformidad previa de la empresa, aceptando sta una serie de exigencias que le evitaran verse inmersa en un procedimiento penal. Aun as, esto constituira un paso adelante en la transformacin de la industria hacia tecnologas limpias y una actitud ms respetuosa con el entorno. Delito ambiental en otros pases Buena parte de los pases occidentales incorporan en sus ordenamientos la proteccin penal del medio ambiente a travs de tipos delictivos descritos en sus cdigo penales. Este es el caso, entre otros, de Austria, Suiza y Japn, as como de otros pases que, de una u otra manera, tienen en cuenta el delito ambiental, y cuyo sistema se analiza a continuacin de forma ms pormenorizada.
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Estados Unidos En Estados Unidos no existe una ley especfica que incorpore o sistematice las diversas normas penales aplicables en materia ambiental. La legislacin federal incorpora preceptos penales a travs de leyes ambientales sectoriales, as como mediante la aplicacin extensiva de normas penales que inicialmente fueron previstas para otros fines. La distincin entre las acciones sujetas a sancin administrativa y las sancionadas penalmente no est en la gravedad del peligro, como en nuestro Derecho, sino en la 'intencionalidad' de la conducta. Tambin es caracterstico el sistema de responsabilidad penal de las personas jurdicas, que hace recaer la pena directamente sobre las sociedades, y no sobre sus gerentes o directivos. Francia En Francia tampoco existe en el Cdigo Penal un ttulo dedicado a los delitos contra el medio ambiente y se ha optado por la tipificacin penal en las leyes sectoriales, que regulan cada uno de los elementos ambientales o de los agentes contaminantes. Se trata, por tanto, de una legislacin complicada y catica, lo que dificulta su efectividad. Cabe destacar el empleo de sanciones no tradicionales, como la confiscacin de los productos peligrosos, el cierre de los establecimientos, la prohibicin de emplear ciertos equipos, la publicacin de la sentencia condenatoria, o la reposicin y restauracin de los bienes daados. Italia En Italia la proteccin penal del medio ambiente se realiza, igualmente, a travs de disposiciones aisladas localizadas en leyes sectoriales. Esta fragmentacin, as como la diversidad de sanciones para conductas similares -segn la norma en que se encuentre inserto el precepto penal-, produce situaciones que impiden la efectiva aplicacin de las normas. La legislacin italiana tambin se caracteriza por la introduccin de sanciones no convencionales, como la imposibilidad de contratar con la Administracin pblica durante determinados periodos o condicionar la concesin de la suspensin de condena a la realizacin de actuaciones correctoras. Alemania El Cdigo Penal alemn aborda especficamente las conductas y actuaciones contra el medio ambiente, en un ttulo en el que aparecen unificados delitos relacionados con la contaminacin de las aguas y el aire, el ruido, eliminacin de residuos peligrosos, funcionamiento no autorizado de instalaciones, manipulacin no autorizada de combustible nuclear, puesta en peligro de zonas necesitadas de proteccin, y grave puesta en peligro del medio ambiente a travs de la emisin de veneno. Las penas son, en los supuestos bsicos, alternativas de multa y prisin, pudiendo sta llegar hasta cinco aos, e incluso hasta diez en casos especialmente graves en los que concurra lesin o puesta en peligro de la vida o la integridad fsica de las personas. Se trata de una regulacin muy completa, aunque se echa en falta una disposicin especfica relativa a la responsabilidad penal de los funcionarios de la Administracin, as como medios adecuados para hacer efectiva la aplicacin de la Ley. Criminalidad Empresarial As como comn es la participacin sujetos en un mismo hecho delictivo, tambin lo es la criminalidad empresarial.- La palabra empresa lleva implcito una organizacin de capital y de trabajo destinada a la produccin de bienes o servicios.- En ella los seres humanos que la integran realizan diferentes funciones, esa divisin de trabajo hace que un determinado resultado comprenda la realizacin de una pluralidad de actos ejecutados por distintos sujetos, ello dificulta la investigacin en cuanto a la determinacin de los responsables.
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Un aspecto que se debe considerar en cuanto a esa determinacin es que en las empresas habr siempre una estructura organizativa, la que se basar en el plano horizontal, en el principio de divisin de trabajo, y en un plano vertical, en el principio de jerarqua. Con el problema que al analizar la ejecucin de las conductas delictivas provenientes de una actividad empresarial, el grado ms identificado con esa ejecucin lo constituye el empleado subalterno, siendo en algunos casos complicado identificar el eje central de las decisiones, al encontrarse muy alejado del plano de la realizacin, conviene resaltar los principios que rigen la organizacin del proceso productivo en la actualidad: a) Principio de divisin tcnica del trabajo y de especializacin: cada sujeto asume una competencia funcional en un momento determinado, b) Principio de Complementariedad: el aporte de cada sujeto resulta complementario con los restantes que intervienen, c) Principio de Jerarqua: las actuaciones de los sujetos se ven sometidas a un centro comn de direccin.Agregado a ello debe recurrirse a la denominada "posicin de garante de los sujetos" en razn del dominio que ejercen los directivos por su condicin de superior y de su poder de mando sobre los trabajadores o empleados, ya que en virtud de la jerarqua que ostentan resulta ser igualmente garantes por las acciones de sus subordinados. La doctrina ha determinado que al criminalidad empresarial viene a constituirse en un medio apto para superar las dificultades que ofrece la imputacin de un delito de comisin, a travs de la estructura de la comisin por omisin (delitos de comisin por omisin son aquellos en los que se violenta una ley prohibitiva a travs de la infraccin de una ley preceptiva), por la cual podr estimarse que cometen el correspondiente delito por omisin los referidos hombres de detrs, superiores jerrquicos que no impiden que ste se produzca, cuado ello sucede en el mbito de su competencia, los que podan y deban controlar los diferentes factores de riesgo, evitar su produccin. Es as que el Cdigo Penal en su artculo 34-A, concibe la criminalidad empresarial cuando seala en los delitos cometidos en nombre y por cuenta de una persona jurdica respondern personalmente los representantes legales de la misma que hayan hecho posible la accin u omisin ilcita.- Lo que implica que la persecucin penal deber encaminarse a aquellos sujetos que dirigen en cpula de decisin las acciones desarrolladas por la persona jurdica, ya que son precisamente ellos los que pueden impedir la generacin del hecho constitutivo de delito por las facultades de decisin que tienen.- Por el contrario, si el sujeto subordinado acta enteramente por su cuenta, ello no podr ser atribuido al superior, que no debe responder por un hecho que se considere excesivo, en este caso la accin de persecucin deber dirigirse contra aquel. s pues, cuando se trate de los delitos cometidos en nombre o por cuanta de una Sociedad Annima, respondern de conformidad al indicado artculo, en relacin al 209 del Cdigo de Comercio, el administrador nico o el Consejo de Administracin, segn se trate; en le caso de la Sociedad de Responsabilidad Limitada, de conformidad al artculo 78 del indicado Cdigo a un gerente o Consejo de Gerentes, y en el caso de otro tipo de personas jurdicas sus representantes legales. Domingo, 12 de Octubre 2000 Copyright 1999-2000. Alerta Ambiental Todos los derechos reservados - RDS-Honduras 1994-2000. "EL BIEN JURDICO AMBIENTAL EN CENTRO AMRICA" Por Teresa Mancini Bien jurdico y medio ambiente "La tierra es vieja y esta amenazada. Ella constituye el mximo recurso de la humanidad, compartida por todos los pueblos. Ha llegado la hora de comenzar a preservarla" (1) En la dcada de los noventa se ha dado un importante movimiento legislativo y doctrinal en cuanto a la proteccin del medio ambiente, lo que ha sido principalmente desarrollado en Norte Amrica y en algunos pases de Europa -pases desarrollados-, durante los ltimos aos. El inters por este tema se ha internacionalizado y expandido al amparo de una opinin pblica cada vez mas sensible a los ataques medioambientales. Traslademos esta preocupacin a Sudamrica, donde este problema se torna, tal vez, en la preocupacin por la "supervivencia del planeta"(2). El inters por proteger al ambiente se convierte en un inters vital. Pero las necesidades de una poblacin cada vez mas numerosa y demandante, lleva a la explotacin de los recursos naturales, los que son a la vez mas escasos.
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La preocupacin por proteger el medio que sustenta la vida humana, es decir la conservacin del hbitat comn del ser humano, afecta todos los mbitos, el poltico, el econmico, el social, etc., estamos frente a un problema que toca a todos los contornos de una vida en sociedad, aunque con diferentes enfoques, el objeto de la preocupacin es el mismo. Es el Estado, el encargado de proteger a su sociedad y sus intereses, y dentro de esos intereses esta, necesariamente, la de una vida sana. Entonces al empezar a hablar de proteccin en materia ambiental nos encontramos con algunos inconvenientes, sobretodo al tratar determinar que es lo que se protege cuando hablamos de Medio Ambiente. En la tarea de dilucidar la materia a proteger surge la, inevitable, idea del bien jurdico, que luego al ser determinado por la normativa, pasa a ser lo protegido. Entonces creo que surgen varios interrogantes, antes de poder encarar correctamente el tema, ya que al momento de determinar el bien jurdico a proteger en el mbito del medio ambiente no hay una respuesta unvoca de:-Cul es el concepto de bien jurdico? -Cul es el concepto de medio ambiente?, Qu lo compone? Se protege al ambiente natural, o se protege al hombre como parte de ese ambiente? De acuerdo a todas las respuestas en su conjunto tendremos, tal vez, la respuesta a una final: Cul es el bien jurdico protegido en materia ambiental? Debo aclarar que mi postura en cuanto al tema es marcadamente antropocentrista y este trabajo gira en torno a esa inclinacin.
EL BIEN JURDICO A PROTEGER Concepto de Bien Jurdico Sabemos que en la determinacin de este concepto encontraremos, el contenido mismo y los lmites de la materia a proteger. La doctrina se ha esforzado en dar una concepto acabado de lo que es el bien jurdico, no pudiendo encontrarse unnime en cuanto a su contenido y as tampoco su autonoma conceptual. No obstante, se ha desarrollado un importante trabajo en busca de una definicin que contemple todos los intereses que se desea se tutele, y es en estos trabajos donde encontramos conceptos de bien jurdico que giran en torno al ser humano. Creo necesario, primeramente, citar a Welzel, entre otros, para quien "bien jurdico es todo estado social deseable que el derecho quiere resguardar de lesiones"(3) , o sea, el hombre y su entorno, sus intereses, determinan el contenido del bien jurdico y el Estado se encuentra encargado de protegerlo y el derecho es una de sus herramientas. Conservar un inters Von Liszt expresa que, "todos los bienes jurdicos son intereses vitales, intereses del individuo o de la comunidad", "el derecho esta para favorecer al hombre, todo derecho protege intereses vitales para el hombre". Para el, el inters no lo genera la norma sino la vida, y la norma esta al servicio de ese inters, transformndolo en un bien jurdico y delimitndolo para una mejor proteccin. Bustos Ramrez a su vez lo define "como una sntesis normativa, determinada de una relacin social concreta y dialctica", citando al mismo autor, "bien jurdico expresa momentos histricos de sntesis, que para otro momento ya ser solo una tesis y as sucesivamente"(4) esta concepcin nos permitira entender un concepto mas social del bien jurdico, teniendo en cuenta la evolucin de la sociedad, con respecto a los sujetos, la tcnica, su historia, y todo el progreso, propio de la capacidad del hombre. Es fundamental para este punto de vista, lo social, el hombre como individuo y su mundo en un momento determinado. Bricola nos concluye, un concepto donde, "el bien jurdico es una realidad social concreta, entre los individuos, respecto de los posibles sujetos u objetos que puedan entrar en esa relacin, incluido el Estado" (5). Estamos frente a una postura donde los intereses sociales y la realidad, que inevitablemente esta ligada a ellos o viceversa, determinan el contenido del bien jurdico, que se quiere proteger. Creo que no hay forma de separar la realidad presente, pasada y futura la momento de determinar el contenido de el bien jurdico. Concluyendo: El bien jurdico, es lo que el hombre quiere proteger, a travs de el derecho. Lo mas importante es la delimitacin de lo que debemos tener en cuenta al momento de determinar el contenido del bien jurdico. Dan las posturas citadas, distintos enfoques de los componentes de la estructura del concepto bien jurdico, as los aspectos poltico, jurdico, social, e histrico, nos dan la pauta de que el bien jurdico es un
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conjunto de intereses que el hombre trata de preservar. Estos intereses son captados por el Estado, mediante un nico instrumento vlido, valorativo y aceptado en una sociedad democrtica: El Derecho, "el derecho esta para favorecer al hombre, todo derecho protege intereses vitales para el hombre" (Fran Von Liszt). El derecho determina a travs de sus normas cual es el bien jurdico, que se protege, as la accin que lo lesione tendr su correspondiente sancin, la cual sera la que determine esa misma norma. La intervencin del Estado solo es posible y necesaria cuando se trata de la proteccin de bienes jurdicos, "nullum crimen sine injuria", se establece una relacin concreta entre el Estado que protege ese inters - bien jurdico- y la Sociedad que reclama su proteccin. La determinacin de los bienes jurdicos tutelados, por un ordenamiento legal de un Estado, es el reflejo de los intereses vitales de una sociedad, refleja adems un modelo social. El Medio Ambiente como Bien Jurdico El hombre esta interesado en proteger al medio ambiente, como una forma de protegerse a el mismo como parte integrante de su medio fsico. El entorno natural es el escenario que sustenta al hombre y la sociedad, y su preservacin supera el beneficio individual, lo que nos lleva a deducir que el Medio Ambiente es un bien jurdico colectivo. La modificacin o alteracin del Ambiente es susceptible de afectar intereses difusos de la sociedad, ya que sin afectar directamente a cada individuo, lo afecta como parte integrante de una sociedad, lo que puede llevar a que ese individuo se vea afectado, de alguna manera en forma directa, por ejemplo la salud. Esa afectacin puede se en forma actual o futura, o incluso slo de generar peligro de afectacin, sin que sea necesario identificar la violacin de un derecho subjetivo para justificar la intervencin del Estado. Su Contenido: El ambiente es el escenario donde transcurre la vida, el hombre interacta con el, y a su vez depende de el, el es parte de ese ambiente. As, creo oportuno citar a Libster en cuanto para el, "el medio ambiente como bien jurdico debiera ser concebido en forma amplia, sobretodo si lo pensamos como el factor determinante de la vida humana"(6) , el ambiente como bien jurdico debe involucrar tanto los elementos de la naturaleza como aquellos incorporados por el "lo que el puede influir y lo que puede ser influido por el"(7) . Las concepciones mas modernas consideran que el ambiente puede ser idealmente dividido en tres sectores(8) : - El ambiente natural, - El ambiente construido por el hombre, (edificios, fbricas, por ejemplo), - El ambiente social, compuesto precisamente por los sistemas culturales, sociales, econmicos y polticos. Siendo 2 y 3 los incorporados artificialmente por el hombre. Entonces tenemos elementos naturales y artificiales que componen el medio ambiente. Este es un concepto muy amplio de medio ambiente y creo conveniente demarcarlo aun ms. Entonces delimitando el concepto, sin dejar del lado una postura antropocntrica de ambiente, donde aparecen, los bienes puramente naturales (agua, aire, fauna...), y los efectos directos e indirectos del sistema ecosocial (9) . Otra postura al respecto entiende que al proteger al ambiente, se estara ante la "manutencin del entorno ecolgico de las personas, lo que implica la preservacin de las propiedades del suelo, el aire, el agua, as como la flora y la fauna, y su desarrollo, e igualmente de los recursos naturales y al mismo tiempo la promocin de una adecuada ordenacin territorial y urbana (10). Rodrguez Ramos , define medio ambiente, como "el conjunto formando por todos los recursos naturales (geo, flora y fauna; atmsfera, aguas y suelos) por cuya utilizacin racional (defensa y restauracin) deben velar los poderes pblicos, con la finalidad principal de proteger o mejorar la calidad de vida y el desarrollo de la persona", creo que este autor deja ver, que para el, el hombre como protagonista, es un elemento importante del concepto medio ambiente.
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Las definiciones dominantes ponen al medio ambiente en relacin con el hombre y este en el centro de todo inters, asumiendo un antropocentrismo necesario, "el hombre y su circunstancias". Y en mi opinin la nica forma en que podemos entender la definicin de medio ambiente. Creo que el hecho del agotamiento y contaminacin de los recursos naturales, el inminente y creciente problema de la capa de ozono, el efecto invernadero, y tantos otros problemas de esta ndole que aquejan la seguridad comn, ponen de relieve la necesidad de proteger jurdicamente al medio ambiente, este inters afecta a toda la sociedad y a cada uno de los que la componemos, nosotros como individuos nos sentimos afectados como parte de esa sociedad. Sin embargo puede suceder que nos veamos afectados individualmente, veamos afectada nuestra salud por ejemplo, a causa de la falta de un ambiente sano. El Papel del Derecho Penal Gran parte de la doctrina entiende que el ambiente debe ser materia de proteccin penal en si mismo, por ser un inters de carcter autnomo e independiente (Basigalupo y Tidemann, entre otros), otros consideran al ambiente, en cuanto a su tutela, relacionado en forma inseparable con el ser humano ( Cuesta Arzamendi, Patrono). La postura mayoritaria es aquella que ve la proteccin penal del ambiente ligada al hombre, entiendo tambin -como dije en prrafos anteriores- que el bien jurdico ambiental pertenece a la categora de los bienes jurdicos colectivos, es el bien jurdico de todos, porque afecta a toda la comunidad, sea en forma mediata o inmediata, directa o indirecta. Por lo que no se debe dejar de tener en cuenta, que el medio ambiente aparece vinculado a una necesidad humana existencial: a la supervivencia de la vida de las personas sobre el planeta, extendindose la proteccin, hombre y los elementos vitales que integran su entorno. Por tanto, su proteccin penal aparecera legitimada, en una poltica social del Estado que contempla delimitadamente en su contexto una poltica penal de proteccin del medio ambiente. El Derecho penal debe aparecer solo cuando sea manifiesta la necesidad la necesidad de la pena para la solucin del conflicto, esto es, como ltima y extrema ratio (11) . El Estado preliminarmente, entonces, ha de haber agotado todos los otros medios de control social anteriores al Derecho Penal, y ellos no hayan tenido xito. Por otro lado, la intervencin del derecho penal solo opera cuando se afecte a aquellos bienes de carcter esencial ya sea por su calidad o dimensin o cantidad y, por otra, de modo especialmente grave. El IUS Puniendi del Estado Es el bien jurdico, el limite al Ius Puniendi del Estado. Por lo cual solo sern sujetos de pena los que cumplan con la conducta descripta por la norma y de ella resulte la lesin de un bien jurdico. Quin es el titular del ius puniendi, en el mbito del derecho penal? El Estado. En la concepcin actual de Estado, este aparece como monopolizador del derecho a castigar, reconociendo el carcter pblico de los intereses afectados por el delito, la pena y las medidas de seguridad. El Estado protege los bienes jurdicos a travs de la prevencin de delitos. Los lmites al poder punitivo del estado se encuentra bsicamente en los siguientes principios: 1) Principio de necesidad de intervencin Estatal (12), el derecho penal, es la ltima ratio en el sistema de sanciones que prev el ordenamiento jurdico adems el derecho penal no sanciona todas las conductas lesivas a los bienes jurdicos, sino las daosas. 2) Principio de la dignidad humana (13), el derecho penal no puede convertirse en un elemento de sometimiento, desigualdad, opresin, de miseria o necesidad. 3) El principio del bien jurdico, el concepto de pena carece de contenido si no tiene un fundamento material, que indique "que es lo que se quiere proteger".
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Conclusin Creo que el hombre busca siempre su proteccin, y al darse cuenta que es parte integrante del medio ambiente y que no pude separarse de el, porque perdera su escenario vital - el cual esta compuesto por elementos naturales y aquellos que han sido incorporados por el, un escenario cultural y natural -, busca protegerlo y no influir negativamente en el. He citado conceptos de medio ambiente con una marcada inclinacin hacia el antropocentrismo, y es porque creo que hoy la proteccin del ambiente gira en torno a la proteccin del ser humano. Es "el" que protegiendo intereses propios, se embarca en la lucha para la tutela de un medio ambiente que ya poco tiene de puramente natural, y esta condicionado a la mano del hombre. Ahora que he enunciado los conceptos bsicos a tener en cuenta al momento de realizar un informe sobre "El bien jurdico protegido en Centro Amrica, en materia ambiental", creo oportuno hacer una pequea resea, enunciando conceptos, que solo servirn a efecto de este trabajo: Medio Ambiente: Es el mbito donde existen y se interrelacionan hombre, con sus creaciones culturales y su entorno natural -la naturaleza-. Este concepto da un enfoque antropocentrista del medio ambiente, donde el hombre es parte de un medio natural que ha sido modificado, en parte por, el. Bien Jurdico: Es todo aquello que representa un inters y que se quiere se proteja. Puede ser protegido en funcin del inters de personas determinadas o de una sociedad en su conjunto. El Medio Ambiente como bien Jurdico protegido: El medio ambiente es un bien jurdico colectivo, cuya finalidad ultima no es solamente la proteccin delos elementos de la naturaleza, sino tambin la supervivencia de la vida humana sobre el planeta -partamos desde la base de una definicin de medio ambiente antropocnetrista-. Papel del Derecho Penal: El derecho penal debe aparecer solo cuando sea manifiesta la necesidad de la pena para la solucin del conflicto, o sea, en ltima y extrema ratio. Lo que significa que el Estado ha agotado todos los otros medios de control social anteriores al derecho penal, cuando ellos hayan fracasado. El Ius Puniendi del Estado: El poder coercitivo del Estado se ve limitado por el bien jurdico que se tutela, ya que solo sern sujetos de pena los que realicen la conducta descripta por la norma y de ella resulte la lesin de un bien jurdico protegido por el derecho. Intereses difusos, bienes jurdicos colectivos: Estos son los que representan una relacin social basada en la satisfaccin de las necesidades de cada uno de los miembros de la sociedad o de un conjunto de ellos y en conformidad a un sistema social. Notas: 1. P. M. Dupuy, del libro de Juan Terradillos Basoco, "El Delito Ecolgico", Ed. Trotta 1992. 2. Paz M. De La Cuesta Aguado, "Algunas consideraciones acerca de la necesidad de proteccin del medio ambiente como bien jurdico",(Espaa),Breviarios de la Universidad Catlica de Cuyo. 3. De los Breviarios de la Universidad Catlica de Cuyo. 4. Bustos Ramrez, Juan, "Manual de derecho Penal Espaol", Ariel Derecho , Barcelona, 1984 5. Bricola, Franco, "Teora General del Reato", Ed. UTET, 1973. 6. Mauricio Libster, "Delitos Ecolgicos", Editorial Depalma, 1999 7. Mauricio Libster, "Delitos Ecolgicos", Editorial Depalma, 1999. 8. Antonio Mateos Rodrguez Arias, "Derecho penal y proteccin del medio ambiente", Colex, 1992. 9. Mara Cristina Zeballos de Sisto, "El ambiente como Ciencia", Cita de Cuadernillo, Proteccin Jurdico Penal del Medio Ambiente, Universidad Catlica de Cuyo, 1994. 10. Peris Riera, "delitos contra el medio ambiente" Valencia 1984. 11. Hernan Hormazabal Malaree, "Delito Ecolgico y funcin simblica del Derecho Penal", del Libro de Terradillos Basoco, Ed. Trotta, 199 12. Fanny Sandez Lujan, "El bien jurdico protegido en el Derecho Penal del Medio Ambiente", Breviario de la Universidad Catlica de Cuyo.-pag.11- Idem. Idem.
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TIPIFICACION DE DELITOS CONTRA EL MEDIO AMBIENTE (Fuente: Lecciones y artculos, de Saenz Capel. Bs.As. Argentina. Edit. Estudio). El planeta, pese a estar compuesto por dos tercios de agua, slo en un 2,5% del total es dulce, indispensable para el riego y el uso humano; la mayora de ese porcentaje se encuentra en los polos, los glaciares y el agua fretica, por lo que slo es fcilmente accesible al uso humano el 0,26%, siendo que, en este siglo su consumo se ha multiplicado por siete. Hoy da su escasez afecta a 26 pases en donde viven trescientos millones de personas, estando previsto que, para dentro de cincuenta aos, dos tercios de la poblacin mundial tendr problemas graves o moderados de abastecimiento de agua. En el siglo venidero, las guerras ya no tendrn olor a petrleo, sino gusto a inodora agua. Por ello no es de extraar que la ecologa sea una de las preocupaciones de finales del siglo, y que se haya generalizado y haya tenido acogida en diversas constituciones y convenios internacionales, tanto de la Organizacin de las Naciones Unidas como de la Unin Europea. El creciente riesgo que generan las actividades industriales y la preocupacin mundial por la degradacin del ambiente, han llevado al dictado de la Resolucin 77 (28) del Consejo de Europa sobre la contribucin del Derecho Penal a la Proteccin del ambiente; a la Recomendacin 88 (18) sobre la Responsabilidad de las Empresas por infracciones; a la Resolucin no 1 de las Empresas por infracciones; a las Resolucin no 1 de las Ministros de Justicia europeos adoptada en su Conferencia de 1990 en Estambul; y a los trabajos en curso de Consejo de Europa para el desarrollo de una Convencin europea sobre proteccin del ambiente a travs del Derecho Penal. Por su parte, la ONU adopt la Resolucin nm. 43/121 (1990) de la Asamblea General, respecto a la proteccin del ambiente a travs del Derecho Penal aprobada por el VIII Congreso de las Naciones Unidas sobre la Prevencin del Delito y el Tratamiento del Delincuente; las Resoluciones 1993/32 y de junio de 1994 del Consejo Econmico y Social de la ONU y los documentos preparatorios del IX Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente, en el punto relativo a la Accin contra el crimen organizado y la economa a escala nacional y transnacional y el papel del Derecho Penal en la proteccin del ambiente 1. Y considerando que conforme el modelo de ley interna en lo que concierne a los delitos contra el ambiente, propuesto en ocasin de la reunin internacional de expertos en la materia, celebrada en Portlan Oregon USA del 19 al 23 de marzo de 1994, resulta deseable la previsin de sanciones adecuadas para las graves infracciones al ambiente y con el fin de asegurar la reparacin del dao contra el ambiente y examinado las recomendaciones del Coloquio Preparatorio de la Asociacin Internacional de Derecho Penal sobre la aplicacin de ste a las infracciones contra el ambiente, celebrado en Ottawa, Canad, del 2 al 6 de noviembre de 1992, es que surgen diversas recomendaciones a las me habr de referir someramente, por razones de espacio. En primer lugar, se debe destacar que, el concepto de ambiente engloba a todos los componentes del planeta, biticos y abiticos, incluyendo el aire, abarcando todas las capas de la atmsfera, el agua, la tierra, incluyendo el suelo y los recursos minerales, la flora y la fauna y todas las interrelaciones ecolgicas entre estos componentes. De esta forma, el desarrollo econmico necesario para responder a las necesidades de la presente generacin no debera comprometer a la capacidad de las generaciones futuras para que ellas puedan responder a sus propias necesidades, conforme al principio de desarrollo sustentable, expuesto por la Comisin Bruntland en 1992 y recepcionado en nuestra reforma constitucional de 1994. Y ello es as, por cuanto se toma al medio ambiente como un inters colectivo. De esta forma se articula en la Conferencia de Ro de Janeiro sobre el Ambiente y el Desarrollo (junio de 1992)- el llamado principio de prudencia, que exige que all donde exista el peligro de dao grave o irreversible, la falta de una completa seguridad cientfica no puede ser usada como razn para retrasar la aplicacin de medidas efectivas para prevenir la degradacin ambiental. Es por ello que los Estados tienen la responsabilidad de asegurar que los principios de desarrollo sustentable y de prudencia, sean respetados por las personas, sean estas fsicas o jurdicas, como tambin por los organismos pblicos que desarrollan actividades que puedan suponer un dao potencial para el ambiente.
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A tal fin los Estados deben tener una variedad de medidas de control social, poderes de regulacin, autorizacin y reglamentacin con imposicin de sanciones administrativas, para los supuestos de inobservancia de los standards establecidos; en casos apropiados, tambin deben de ser contemplado el derecho penal como un medio de intervencin con medidas realmente efectivas para asegurar la proteccin del ambiente. DESARROLLO SUSTENTABLE El desarrollo sustentable, es un trmino aplicado al desarrollo econmico y social que permite hacer frente a las necesidades del presente sin poner en peligro la capacidad de futuras generaciones para satisfacer sus propias necesidades. El desarrollo sustentable surge por la necesidad del ser humano de explotar los recursos naturales para su desarrollo, en una forma racional que garantice la calidad ambiental de nuestros ecosistemas. El afn del hombre moderno por alterar el medio ambiente a su conveniencia puede introducir daos irreversibles a los ecosistemas afectando nuestra calidad ambiental y de vida. Aclaremos algunos conceptos: Sustentabilidad: Es la capacidad de una sociedad humana de apoyar en su medio ambiente el mejoramiento continuo de la calidad de vida de sus miembros para el largo plazo; la sustentabilidad de una sociedad es funcin del manejo que ella haga de sus recursos naturales y puede ser mejorada indefinidamente. Desarrollo Sustentable: Es el desarrollo que satisface las necesidades del presente, sin comprometer la capacidad de que las futuras generaciones puedan satisfacer sus propias necesidades (Comisin Brundtland, 1987). Debe cumplir con tres objetivos para ser definido como tal: crecimiento econmico, equidad social y conservacin de recursos. Gestin Ambiental del Estado: Conjunto de acciones normativas, administrativas y operativas, impulsadas por este, para alcanzar un desarrollo sustentable. Impacto Ambiental: La alteracin positiva o negativa de la calidad ambiental, provocada o inducida por cualquier accin del hombre. Es un juicio de valor sobre un efecto ambiental. Evaluacin de Impacto Ambiental: La prediccin o presuncin del impacto ambiental de una actividad o proyecto especfico, y la proposicin de alternativas para prevenir o atenuar los efectos degradantes o deteriorantes del ambiente que pueden seguirse de su realizacin o ejecucin. Se la presenta normalmente en un documento pblico que tiene el mismo nombre de la actividad. Cmo naci el concepto de desarrollo sustentable? En el ao 1987 se public un libro llamado Nuestro futuro comn que tuvo un gran impacto en la historia del movimiento ambientalista. El informe Brundtland, como tambin se lo conoce, analiz la situacin del mundo en ese momento y demostr que el camino que la sociedad global haba tomado estaba destruyendo el ambiente por un lado y dejando a cada vez ms gente en la pobreza y la vulnerabilidad. Y viendo este problema se hizo una pregunta muy importante: Cmo podr este estilo de desarrollo servir en el siglo prximo (es decir ste) si el mundo estar poblado por el doble de personas, todas dependiendo del mismo ambiente? Y su respuesta fue que no se poda seguir con el crecimiento econmico tradicional y que haba que buscar un nuevo estilo de desarrollo al que llam sustentable. Este deba ser ms justo y equitativo y permitir a la humanidad satisfacer sus necesidades sin comprometer la capacidad de las futuras generaciones de satisfacer las suyas. Componentes del desarrollo sustentable: El desarrollo sustentable tiene tres componentes esenciales que deben tenerse en cuenta y son igualmente importantes para lograr un futuro mejor: el ambiente la sociedad y la economa. Es decir que la idea no es tener ms y ms cosas sino tener una mejor vida. Y no podemos tener una mejor vida si no tenemos educacin, no hay justicia, si la delincuencia sigue creciendo, como tampoco podemos si estamos enfermos por la contaminacin.
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Principios de una sociedad sustentable segn la UNESCO. La UNESCO (Organizacin para la Educacin, la Ciencia y la Cultura de las Naciones Unidas) ha definido los principios que debera tener una sociedad sustentable y creemos que es muy importante que los conozcas para que puedas, desde tu lugar, hacer las cosas mejor y contribuir un poco a construirla. De acuerdo con el Programa UNESCO Educating for a Sustainable Future (educando para un futuro sustentable) existen cuatro dimensiones de la sustentabilidad: social, ecolgica, econmica y poltica. Cada una de ellas trae aparejado un principio esencial. Cmo es esto? Bueno, la sustentabilidad social se vincula con los valores, principios de la paz y la equidad; la ecolgica con la conservacin; la sustentabilidad econmica con el desarrollo adecuado y la poltica con la democracia. Esto implica que una sociedad sustentable ser aquella en la cual: - La gente se preocupa por los dems y valora la justicia social y la paz. - Se protegen los sistemas naturales y se utilizan los recursos sabiamente. - Se valora el desarrollo adecuado y la necesidad de las necesidades bsicas para todos. - Toman sus decisiones por medios justos y democrticos. La infancia y el desarrollo sustentable Porque debes saber que los nios tienen un lugar muy importante en todo esto. En 1992, los representantes de casi 180 pases se comprometieron a trabajar sobre lo que se conoce como Agenda 21 para alcanzar el desarrollo sustentable. Uno de sus captulos (el 25) est destinado a los nios y los jvenes. Quers saber lo que dice? All se reconoce que sern los nios quienes heredarn la responsabilidad de cuidar la Tierra y que son generalmente partidarios entusiastas de la proteccin del ambiente. Y como son los nios los que debern continuar con la tarea de trabajar por el desarrollo sustentable, la Agenda 21 dice que deben ser tomados en cuenta sus intereses en los procesos de participacin que se generan. Quieres saber cuales son los objetivos que se trazaron las distintas naciones con respecto a la infancia? 1. Velar por la supervivencia, la proteccin y el desarrollo del nio. 2. Velar por que los intereses de la infancia se tengan plenamente en cuenta en el proceso de participacin a favor del desarrollo sostenible y el mejoramiento del ambiente. Para esto, los gobiernos deben ejecutar programas con el fin de alcanzar los objetivos trazados en materia de salud, nutricin, educacin, alfabetizacin y mitigacin de la pobreza. Tambin lgicamente se han comprometido a mejorar la calidad ambiental, en el hogar y en la comunidad, mediante actividades de proteccin y atencin de las necesidades bsicas para que vivas en un ambiente ms favorable. Acurdate que este es TU derecho!!! Prometieron promover la participacin de las poblaciones locales, incluida la infancia. Pero para esto es necesario que los nios sepan cul es el problema y qu se puede hacer. Aseguraron ampliar las oportunidades de instruccin y educacin encaminada a crear conciencia de la responsabilidad respecto del ambiente y el desarrollo. Un compromiso muy importante fue el de establecer procedimientos para incorporar tus intereses y los de otros nios en todas las polticas y estrategias pertinentes relacionadas con el desarrollo sustentable en los planos local, regional y nacional. Recuerda que todos tenemos un papel que jugar en el desarrollo sustentable. http://www.icarito.cl / e-mail: [email protected] / Poltica de privacidad de Copesa / Crditos Medios Digitales de COPESA; todos los derechos reservados / Este sitio es parte de la red Terra Networks Chile
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SEQUA DE FISCALES AMBIENTALES Muchos delitos ecolgicos no son sancionados en Amrica Central por falta de recursos y peritos especializados. Por Jorge A. Grochembake y Thelma Meja. Guatemala / Honduras La tala indiscriminada de rboles causa severas sequas y prdida del suelo rico en nutrientes. Los fiscales ambientales son un eslabn fundamental, pero an dbil, del tejido jurdico creado para preservar la naturaleza en Amrica Central. Son escasos y actan en condiciones precarias, segn un sondeo realizado por Tierramrica. Honduras tiene nueve fiscales, Guatemala 13 y Costa Rica tres, mientras en Panam no existe esa figura. El istmo concentra ocho por ciento de la superficie de los manglares del mundo y casi 12 por ciento de las costas de Amrica Latina y el Caribe, pero sufre una acelerada degradacin del ambiente y la sobreexplotacin de los recursos naturales. Slo dos oficinas con 13 fiscales, incluidos auxiliares, tienen a su cargo ms de dos mil 350 casos por delitos contra el ambiente en Guatemala, sin respaldo de peritos y con escasos recursos econmicos para llevar a juicio a los responsables, dijo Hctor Flores, jefe de la Fiscala de Delitos contra el Ambiente de ese pas, creada en 1996. Ambas oficinas pertenecen al ministerio pblico. Una tiene su sede en la capital, Guatemala, y cuenta con cinco fiscales y tres agentes para atender 70 por ciento de los casos del pas. La otra, en el septentrional departamento del Petn, dispone de tres auxiliares fiscales y dos oficiales. En Honduras, la falta de personal especializado limita el avance de las investigaciones y la aplicacin de leyes, segn Aldo Santos, fiscal del Medio Ambiente. Existen nueve fiscales con amplia formacin en todo el pas, cinco en Tegucigalpa, la capital. Fundada en 1994, la Fiscala Ambiental permiti romper hasta cierto punto el crculo de impunidad en materia ambiental, pues antes ningn caso llegaba a los tribunales, dijo Santos. Debido a que los delitos ecolgicos son de naturaleza distinta a los del fuero ordinario, su castigo requiere un trabajo especializado de investigacin, con respaldo forense y manejo pericial tcnico y profesional en laboratorios. Sin embargo, tenemos apenas cinco tcnicos que nos apoyan en este tipo de labores a nivel nacional, explic. Este reducido personal tiene en sus manos unos 250 procesos penales. Pero las investigaciones no suelen profundizar en las causas de los delitos ambientales, asegur. La historia se repite en Costa Rica, donde la Fiscala Ambiental, creada en 1993, carece de una unidad de especialistas. En Honduras y Costa Rica los fiscales son apoyados por personal de los ministerios de Ambiente y de otras dependencias relacionadas. Costa Rica cuenta con las leyes ambientales ms antiguas de Amrica Central, destac el coordinador de la Fiscala Ambiental, Sergio Valdelomar. El mono araa habita en Amrica Central y es vctima del trfico ilegal. Para las tareas de recibir denuncias, investigar y acusar disponemos de toxiclogos que realizan peritajes en varias materias, pero carecemos de peritos especializados, explic. La fiscala requiere expertos propios para evitar costosos pagos a peritajes privados en casos de contaminacin de aguas, por ejemplo, dijo Valdelomar. La institucin ofrece adems capacitacin a los jueces para integrar aspectos jurdicos y conocimientos cientficos. Ana Victoria Rojas, especialista del Centro de Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales (CEDARENA), con sede en San Jos, consider un problema que en el pas existan slo tres fiscales ambientales especializados. La creacin de la Fiscala permiti mejorar la persecucin de delitos y activ la capacitacin en la materia, reconoci. Pero la labor de preparar a los magistrados obliga a dejar pendientes las causas en fase de investigacin, advirti. Mientras tanto en Panam, delitos como tala indiscriminada de rboles, contaminacin de ros y playas y caza ilegal de especies el peligro no son sancionados e incluso no llegan a ser investigados, segn francisco Rivas, portavoz de la Red de la Asociacin para la Promocin de Nuevas Alternativas de Desarrollo. La accin legal contra delincuentes ambientales compete a los corregidores, quienes estn bajo la jurisdiccin de los alcaldes y carecen de real investidura para actuar ante el delito, as como de la debida informacin y capacitacin, asegur Rivas.
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ECOBREVES GUATEMALA Completan base de datos forestales La estatal Universidad de San Carlos y el Instituto Nacional de Bosques de Guatemala (INAB) presentarn en un disco compacto casi tres mil 500 investigaciones realizadas entre 1960 y 2002 sobre la situacin de los recursos forestales en Guatemala. La base de datos, en fase de revisin, incluir investigaciones sobre deforestacin, plagas, frontera agrcola, incendios y especies boscosas, entre otros, dijo a Tierramrica la portavoz de INAB, Alejandra Samayoa. El disco ser entregado a universidades y centros acadmicos y de documentacin, antes de ser puesto a la venta al pblico. HONDURAS Denuncian 900 delitos ambientales La Fiscala del Medio Ambiente de Honduras registr 900 denuncias de delitos ambientales cometidos en el ltimo ao en la capital, Tegucigalpa, y en otras tres ciudades del pas. Al menos 300 de los presuntos delitos ocurridos en San Pedro Sula, en la costa norte, as como en la meridional Choluteca y la nororiental Catacamas son investigados para ser remitidos a los tribunales, dijo a Tierramrica la fiscal ambiental, Clarissa Vega. La mayor parte de denuncias es por contaminacin, tala ilegal, abuso de autoridad, incendios y daos a la fauna. Unas 35 personas estn presas por piromana o tala ilegal del bosque, y las autoridades rescataron 1650 ejemplares de animales silvestres, vctimas de trfico ilegal, segn Vega. PANAMA Lamentan postergacin de ley Conservacionistas y cientficos lamentaron la decisin de la Asamblea Legislativa de Panam de dejar fuera de consideracin un proyecto de ley para crear el Parque Nacional Coiba, un tesoro biolgico en el ocano Pacfico panameo. Durante el perodo ordinario, que concluy el 30 de junio, los legisladores no votaron la ley que incluye un plan de proteccin de Coiba en un rea de ms de 270 mil hectreas, rica en biodiversidad. El tema tampoco fue incorporado en la agenda para el perodo extraordinario de sesiones y tendr que esperar a ser introducido en la siguiente legislatura, el uno de septiembre, dijo a Tierramrica, Ariel Rodrguez, especialista del Centro de Estudios de Recursos Biticos de la Universidad de Panam. Revista Hablemos / Edicin: 20 de julio de 2003 1995 2003. El Diario de Hoy
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b i b l i o g r a f a
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128
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58 Registro Oficial No. 504 del 12 de enero de 1978.

77 Registro Oficial 097 de 31 de Mayo de 1976. 78 Registro Oficial 64 de 24 de Agosto de 1981.

79 Registro Oficial 345 de 27 de Diciembre de 1993.

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100 Citado por Perez pagina 49.

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