Ap1809-2020 (54542)

FABIO OSPITIA GARZÓN
Magistrado Ponente
AP1809 - 2020
Casación No. 54542
Acta n.° 162
Bogotá, D.C., cinco (05) de agosto de dos mil veinte

(2020).
La Sala se pronuncia sobre los requisitos de

admisibilidad de la demanda de casación presentada por el
defensor de HÉCTOR JULIO ORJUELA MEDINA, respecto
de la sentencia dictada por el Tribunal Superior del Distrito
Judicial de Bogotá el 8 de octubre de 2018, confirmatoria del
fallo condenatorio emitido en su contra el 18 de abril del
mismo año, por el Juzgado 44 Penal del Circuito de esa
ciudad.
HECHOS
Fueron expuestos por el ad quem, de esta manera:

Casación 54542 Inadmisión
HÉCTOR JULIO ORJUELA MEDINA
«(i) El procesado laboró como docente en Boyacá a partir del 18 de

octubre de 1982; (ii) el 1 de diciembre de 2003, presentó petición
de reconocimiento y pago de pensión gracia; (iii) el 21 de
noviembre de 2005, mediante Resolución N° 38890, le fue negada
esa petición porque su vinculación como docente no cumplía los
requisitos de las Leyes 114 de 1913 y 81 de 1989, como estar
nombrado en instituciones educativas del orden nacional antes
del 31 de diciembre de 1980; (iv) sabiendo que no cumplía los
requisitos legales […] dio poder al abogado Luis Gutiérrez para
que tramitara el reconocimiento y pago de pensión gracia […].
[…] (vi) el 20 de enero de 2010, el referido abogado presentó ante

la Fiduprevisora Buen Futuro la solicitud de reconocimiento y
pago de la pensión; (vii) el apoderado del procesado aportó en su
solicitud una certificación de la Gobernación de Casanare del 7 de
octubre de 2009, de que el procesado fue docente nacionalizado
en la Escuela Rural Monterralo del Municipio de Aguazul, según
la Resolución de Vinculación N° 0226 del 15 de mayo de 1978,
cubriendo, por 56 días, licencia por maternidad a la docente
titular, firmada por Nelly Hernández.
(viii) Mediante Resolución UGM 016298 del 3 de noviembre de

2011, CAJANAL negó la pensión gracia, desestimando el tiempo
laborado en el municipio de Aguazul; (ix) en la investigación se
determinó: (a) el procesado no aparece entre los docentes que
laboraron en Casanare, por lo que no existe su hoja de vida; (b) la
Resolución 0225 que se cita en la certificación aportada por el
procesado, corresponde a la profesora Gilma Pérez, y en la misma
se encarga en su reemplazo a Pedro Socha; (c) no hay
uniprocedencia en las firmas de la certificación aportada; (d) la
huella en el poder que se otorgó al abogado Luis Gutiérrez
corresponde al procesado; (d) según el contrato de prestación de
servicios profesionales, los documentos aportados los suministró
el mandante».
ANTECEDENTES
1. En audiencia preliminar del 1° de julio de 2016, ante

el Juzgado 7 Penal Municipal con función de control de
garantías de Bogotá, la Fiscalía formuló imputación en
contra de HÉCTOR JULIO ORJUELA MEDINA como autor
responsable de los delitos de estafa agravada en grado de
tentativa, uso de documento falso y fraude procesal
2
(artículos 27, 246, 267, numeral 2º, 291 y 453 del Código
Penal), a la cual no se allanó.
2. Radicado el escrito de acusación por estas ilicitudes,

el Juzgado 44 Penal del Circuito de la misma ciudad,
despacho al que correspondieron las diligencias, el 2 de
diciembre de 2016, llevó a cabo la audiencia de formulación
de acusación y el 27 de marzo de 2017 la audiencia
preparatoria.
3. Culminado el juicio oral y anunciado el sentido

condenatorio del fallo, dicho estrado judicial dictó sentencia
el 18 de abril de 2018, mediante la cual le impuso a HÉCTOR
JULIO ORJUELA MEDINA las penas principales de prisión
de ciento ocho (108) meses, multa de 244,44 salarios
mínimos legales mensuales e inhabilitación para el ejercicio
de derechos y funciones públicas por noventa (90) meses, al
hallársele autor responsable de las conductas punibles
objeto de acusación. Se le negó la suspensión condicional de
la ejecución de la pena y la prisión domiciliaria. 1
4. Apelada esta decisión por la defensa, fue confirmada

por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de la misma
ciudad -Sala Penal- el 8 de octubre de 2018.2
5. Frente a esta determinación, se interpuso y sustentó

oportunamente el recurso extraordinario de casación.
1
Cfr. Folio 229 cuaderno actuación.
2 Cfr. Fl. 33 cuaderno Tribunal.
3
LA DEMANDA DE CASACIÓN
El defensor de ORJUELA MEDINA, después de reseñar

los hechos, identificar las partes e intervinientes, la
actuación procesal surtida, justificar la procedencia del
recurso extraordinario y el interés para recurrir, postula tres
cargos en contra del fallo de segunda instancia.
Cargo primero
Al amparo de la causal prevista en el artículo 181,

numeral 2°, de la Ley 906 de 2004, pide la nulidad del
trámite procesal por vulneración del derecho de defensa. Lo
anterior, toda vez que, afirma, el entonces apoderado del
procesado «no cumplió con los deberes a él confiados y no
desarrolló una estrategia defensiva acorde con las
características que el caso exigía». Evidenció protuberantes
yerros en su gestión que condujeron a la condena, entre los
cuales destaca:
i) No recomendar la aceptación de los cargos endilgados

en la audiencia de formulación de imputación, pese a que,
con posterioridad y de manera contradictoria, fueron
reconocidos de forma tácita, al estipularse con la Fiscalía el
contenido de los documentos presentados como base de la
acusación.
4
Sostiene que «el error en la estrategia defensiva, al

haber hecho las estipulaciones que ahora son objeto de
reproche, se corrobora con lo afirmado en la sentencia
condenatoria de primera instancia al referirse a dichas
estipulaciones y lo que con ellas se probó […] es claro que el
sentido del fallo estaba determinado y la condena era
inminente y evidente […]».
ii) Mostrar en el juicio oral desconocimiento frente a lo

convenido en estas estipulaciones, dado que solicitó tiempo
para estudiar su contenido, asumiendo erróneamente que
solo recaían en la identidad del procesado. «El defensor no
tenía ni idea de qué elementos probatorios documentales
había estipulado, ni cuáles habían sido las consecuencias
incriminatorias para su representado, inferencia a la que se
llega cuando pide los documentos para revisarlos que era un
acto que de haberlo ejercido en la audiencia preparatoria no
hubiese llegado a unas estipulaciones, 13 en total, que
sellaron el destino de condena de HÉCTOR JULIO ORJUELA
MEDINA».
iii) No solicitar durante la audiencia preparatoria la

práctica de pruebas esenciales, como la declaración de los
abogados que invocaron el reconocimiento de la pensión
gracia y del intermediario que convenció al acusado de
tramitarla. En concreto, los testimonios dejados de practicar
fueron:
5
a) Nelson Javier Camacho Facundo, quien contactó a

ORJUELA MEDINA para ofrecerle servicios de asesoría y le
aseguró que tenía derecho a esa prestación, so pretexto de
un cambio de legislación. «Este hecho indica que esa cadena
de abogados encabezada por este personaje tiene
informantes al interior de la entidad que otorga dichas
pensiones, porque no de otra manera se entiende que supiera
que había hecho la solicitud y el sitio donde vivía y laboraba».
De haberse recibido su declaración, opina, se hubiera

esclarecido cómo obtuvo esa información y el modo en que
operaba la organización, además habría explicado «por medio
de qué artificio pretendían que en un segundo intento la
pensión inicialmente negada le fuera reconocida a pesar de
que le quedaba faltando el mismo requisito, es decir, no haber
estado vinculado al magisterio con anterioridad a 1980».
b) Luis Bernardo Gutiérrez Olaya «al parecer el jefe de

la organización jurídica que prestaba servicios en materia
laboral para el reclamo de pensiones al personal del
magisterio» y de Edwin Farith López Gómez, Jorge Enrique
Trujillo Rodríguez y Giovanny Parra, abogados que
intervinieron en la reclamación administrativa, «a través de
una cadena de sucesivos poderes».
Lo anterior, para establecer que ORJUELA MEDINA

fue ubicado por «una extraña organización que recibe
información de los maestros a quienes se les ha negado la
concesión de las pensiones».
6
Ahora, aunque el abogado Gutiérrez Olaya fue citado al

juicio como testigo de la Fiscalía, se excusó de asistir, lo que
condujo a que no se esclareciera «con qué artificio jurídico se
hacían cargo de casos en los cuales, por el no lleno de los
requisitos legales, era imposible pretender su reconocimiento
y menos en este caso, en el que ya se le había negado».
Por la importancia de su declaración, debió la defensa

solicitar su interrogatorio directo con miras a poner de
relieve aquella coyuntura, ante la posibilidad de que el
deponente no concurriera, o la Fiscalía desistiera de su
comparecencia. «Si se hubiera indagado por este lado se
habría podido verificar que la coartada presentada por
nuestro representado no era mentirosa, ni fantasiosa y sí, por
el contrario, se trataba de una persona manifiestamente
ingenua, porque ORJUELA MEDINA fue convencido que
ahora sí tenía derecho a reclamar la pensión gracia en virtud
de una nueva legislación que así lo reconocía». Ese candor,
afirma, se evidencia en que pactó con sus apoderados que
recibirían el 80% del valor a cobrar.
Sin embargo, la «desidia» condujo a que no se hubiera

podido acreditar «que nuestro defendido fue engañado por
hábiles y tramposos abogados».
iv) No haber sustentado de manera adecuada la

pertinencia y conducencia de los testimonios que rendirían
sus compañeros de trabajo, acerca de cómo fue contactado
7
por el intermediario Nelson Javier Camacho Facundo para

reclamar la pensión gracia. Por tal razón, se negó su
práctica, siendo una labor argumentativa que, en su
concepto, no ofrecía mayor dificultad, pero no pudo llevarse
a cabo por la «ineptitud y falta de idoneidad profesional de
quien fuera “defensor” de nuestro representado».
v) Estipular todos los documentos demostrativos de la

falsedad y de la reclamación de una pensión a la que
ORJUELA MEDINA no tenía derecho, para plantear en los
alegatos de conclusión su inocencia, «porque con los hechos
que se dieron como probados en el proceso, la sentencia de
condena para nuestro defendido estaba garantizada de
manera irremediable».
vi) Desconocer que la actividad probatoria es

preclusiva, al pretender introducir después de la audiencia
preparatoria un dictamen dactiloscópico, con el que aspiraba
probar que la huella obrante en uno de los documentos
firmados por el implicado no era suya. Esta pretensión
extemporánea, es palmaria de la «absoluta ignorancia» del
abogado con relación a la estructura del proceso acusatorio.
vii) No haber solicitado la exclusión de algunas

evidencias recaudadas de forma ilegal y que luego se
convirtieron en el soporte de la condena, por tratarse de
documentos sujetos a reserva. Los mismos, sostiene, para
ser obtenidos de los archivos o bases de datos encargados de
su custodia requerían de autorización de un Juez de Control
8
de Garantías, al constituir información laboral y expedientes

pensionales en los términos del artículo 24 de la Ley 1755
de 2015.
Tampoco se pidió la exclusión de otros documentos que

habiendo sido recaudados cuando no tenían reserva, la
adquirieron para la época de su exhibición en el juicio.
La Sala, para evitar repeticiones, volverá con

posterioridad sobre el tema, ya que esta circunstancia es
objeto de reproche por idénticos motivos por vía de la
violación indirecta de la ley sustancial, en la modalidad de
error de derecho.
Como colofón, el censor transcribe apartes de las

sentencias de instancia que descartan la tesis esbozada por
el entonces defensor, por carecer de respaldo probatorio,
para recalcar la alegada ausencia de idoneidad profesional.
En consecuencia, pide invalidar las diligencias a partir

de la audiencia preparatoria, para que un nuevo abogado
realice las gestiones necesarias en aras de la defensa de los
intereses del implicado.
Cargo segundo
Bajo la egida de la causal prevista en el numeral 3° del

citado artículo 181, denuncia la comisión de falsos juicios de
legalidad en la valoración de ciertos medios de conocimiento
9
aportados al trámite, al no acatarse requisitos esenciales

para su validez. Divide en dos grupos los elementos de
convicción en los que, estima, se verifica la infracción:
«1.- Las pruebas que no cumplieron con los requisitos

esenciales de validez desde el momento de su orden por la
Fiscalía y al momento de su obtención por la investigadora
Paola Andrea Molina Vega».
Se refiere a la prueba n.° 6, compuesta por: i) el informe

de investigador de campo del 8 de agosto de 2016, a través
del cual se dio cumplimiento a la orden de trabajo del 11 de
julio de esa calenda, ii) respuesta de la Unidad de Pensiones
y Parafiscales UGPP, iii) fotocopia de la resolución 38890 del
21 de noviembre de 2005, que negó a HÉCTOR JULIO
ORJUELA MEDINA el reconocimiento y pago de la pensión
gracia, iv) fotocopia de los documentos que dieron origen a
este acto administrativo, v) fotocopia de los documentos
relacionados con la solicitud de pensión gracia elevada el 20
de enero de 2010 y vi) fotocopia de la resolución UGM
016298 del 3 de noviembre de 2011, por medio de la cual se
negó de nuevo la solicitud.
Sostiene que «todos los anteriores documentos […]

formaban parte o estaban incluidos en dos expedientes
pensionales del ciudadano HÉCTOR JULIO ORJUELA
MEDINA, uno de radicado 2005 y otro de radicado 2010» y
constituyen información confidencial, acorde con los
artículos 14 y 244 de la Ley 906 de 2004 y el artículo 24 de
la Ley 1755 de 2015, reglamentaria del derecho de petición.
10
Además, la declaración en juicio de la investigadora «se

erige como prueba ilegal derivada», al fungir como testigo de
acreditación respecto de la consecución anómala de la
evidencia.
De igual modo, dice, el vicio comprende la estipulación

probatoria n.° 2 celebrada entre Fiscalía y defensa, por medio
de la cual se convino dar por probado que ORJUELA
MEDINA no se desempeñó como docente en el departamento
del Casanare y pactada con base en el oficio del 14 de junio
de 2011, en el que la Secretaría de Desarrollo Social de
Aguazul indicó que no laboró en ese municipio, porque ese
documento se obtuvo en las mismas condiciones.
Esta información se recopiló con posterioridad a la

entrada en vigencia de la Ley 1755 de 2015, que establece
su confidencialidad, de ahí que su recaudo exigía la
autorización de los jueces de garantías para salvaguardar el
derecho a la intimidad, lo que no ocurrió, vulnerándose esa
garantía y el debido proceso probatorio.
«2.- Las pruebas introducidas al juicio por el investigador

Robinson Rocha Enciso, que al momento de la expedición de
la orden por la Fiscalía y su obtención por el investigador no
estaban protegidas por la reserva legal, pero que no podían
utilizarse al momento del juicio, por requerir de la autorización
del juez de control de garantías, por tratarse en ese momento
de información confidencial».
11
La información recaudada por este investigador

también se convirtió en reservada con ocasión de la
promulgación de la Ley 1755 de 2015, de manera que para
ser utilizada en el juicio requería ser legalizada, «saneada», a
través del juez de control de garantías.
Entonces, al no cumplirse con este requisito esencial,

se transgredió el derecho a la intimidad. Además, para el
instante en que entró en vigencia dicha normatividad, no se
había formulado imputación, ni radicado escrito de
acusación, «como para llegar a pensar que se estaba en
presencia de una investigación consolidada». Llama la
atención el demandante, sobre que la Fiscalía tuvo tiempo
suficiente para proceder de conformidad, pues uno y otro
acto se verificaron el 1° de julio y el 20 de septiembre de
2016, respectivamente.
La irregularidad, asegura, recae en concreto en la

prueba n.° 4 de la Fiscalía, contentiva de varios documentos
extraídos del expediente pensional del procesado, mediante
inspecciones realizadas a CAJANAL, la Gobernación de
Casanare, la Secretaría de Educación de ese departamento y
el Municipio de Aguazul.
Esta abarca: i) el informe de investigador de campo del

16 de agosto de 2012, que dio cumplimiento a la orden de
trabajo del 11 de mayo de esa anualidad, ii) poder conferido
al abogado Luís Bernardo Gutiérrez Olaya, iii) solicitud de
pensión gracia elevada el 20 de enero de 2010, iv) resolución
12
del 8 de septiembre de 1978, que concede licencia de

maternidad a la profesora Gilma Aurora de Cepeda y encarga
en su lugar al maestro Pedro Socha y v) contrato de
prestación de servicios profesionales suscrito entre HÉCTOR
JULIO ORJUELA MEDINA y Luis Bernardo Gutiérrez Olaya.
También la declaración de Rocha Enciso como testigo

de acreditación en el juicio oral, se erige como prueba ilegal
derivada. Su existencia sólo se entiende en razón de los actos
de investigación que le fueron encomendados.
De otro lado, aduce que en la misma situación de

ilegalidad sobreviniente se encuentran las siguientes
estipulaciones probatorias, al recaer en actuaciones
cumplidas por el citado investigador:
-Estipulación 1, con soporte en el oficio calendado 14

de julio de 2010, que da como hecho probado que la
resolución 0225 del 15 de mayo de 1978 no fue encontrada
en la Secretaría de Educación de Casanare.
-Estipulación 3, acerca de la existencia de la

certificación de tiempo de servicios, del 7 de diciembre del
año 2009, suscrita aparentemente por la secretaria
administrativa de la Gobernación del Casanare y en la que
se afirma que el procesado laboró en ese ente territorial para
el año 1978.
13
-Estipulación 4, respecto del contenido de la

certificación expedida por la gobernación de Boyacá el 18 de
noviembre de 2009 y que señala que el acusado laboró en
ese departamento a partir del 30 de agosto del año 1982, en
el cargo de profesor de básica secundaria.
-Estipulación 7, con relación al contenido del acta de

inspección realizada a la Alcaldía de Aguazul (Casanare) el
29 de junio de 2012, donde se especifica que no se halló
registro de HÉCTOR JULIO ORJUELA MEDINA como
docente en la escuela Rural de Monterralo, ni de la
resolución 0225 del 15 de mayo de 1978, aparentemente
proferida a su nombre.
-Estipulación 8, referente a la inspección efectuada a la

secretaría de Educación de Casanare el 26 de junio de 2012,
con el fin de verificar la expedición de la certificación del 7
de diciembre de 2009 y la existencia de la resolución 0225
del 15 de mayo de 1978. Se constató, una vez revisado el
archivo digital y físico, que ORJUELA MEDINA no tuvo
vinculación con la Secretaría de Educación de Casanare y
que la resolución en comento, es de septiembre de 1978.
-Estipulación 11, sobre el contenido del oficio del 25 de

septiembre de 2012, suscrito por Jairo Antonio Agudelo,
director administrativo de la Gobernación del Casanare,
mediante el cual anexa certificación relativa a que, una vez
revisada la base de datos de documentos activos y retirados,
no se encontró relacionado ORJUELA MEDINA.
14
-Estipulación 13, informe de investigador de laboratorio

calendado 23 de agosto de 2012, suscrito por Jesús Ángel
Villalba Izquierdo, grupo de grafología forense de la Fiscalía.
Allí se indica que no existe uniprocedencia entre la firma de
la señora Nelly Teresa Hernández Sandoval, directora
administrativa de la Gobernación del Casanare, con la que
aparece como suya en la certificación del 7 diciembre de
2009, donde obra que ORJUELA MEDINA prestó sus
servicios como docente nacionalizado en la escuela rural de
Monterralo del municipio de Aguazul, según resolución 0225
del 15 de mayo de 1978, por el término de 56 días, supliendo
una licencia de maternidad. Se trata de una prueba ilegal
derivada, en tanto el cotejo que llevó a esa conclusión,
provino de un documento que con posterioridad a su
recaudo se cobijó con reserva.
El casacionista, para sustentar la ilegalidad

denunciada, resalta la importancia del derecho a la
intimidad como garantía fundamental y reitera que era
necesaria la intervención del juez de control de garantías
para verificar la legalidad de la información obtenida, debido
a que la información contenida en expedientes pensionales
no es de libre acceso.
Recuerda que la Corte Constitucional en sentencia C-

336 de 2007, estableció que a esos datos se accedía
únicamente con orden judicial, citando como ejemplo los
libros de los comerciantes, los documentos privados, las
15
historias clínicas y los documentos hallados en el registro del

domicilio del indiciado o imputado.
No obstante, dice, «estos no son los únicos documentos

o información que por ministerio de la ley son considerados
privados o confidenciales en el orden jurídico interno, porque
existen otras normas que otorgan tal naturaleza a otros tipos
de documentos que, por su naturaleza, son reservados o
confidenciales».
Apoya esta tesis en la Ley Estatutaria 1755 de 2015,

por medio de la cual se regula el derecho fundamental de
petición, que en su artículo 24 relaciona los documentos
cuyo acceso es restringido y entre los que se encuentran,
conforme el numeral 3.° de dicho precepto, «los que
involucren derechos a la privacidad e intimidad de las
personas, incluidas en las hojas de vida, la historia laboral y
los expedientes pensionales y demás registros de personal
que obren en los archivos de las instituciones públicas o
privadas, así como la historia clínica».
Ya que esa información solo puede ser solicitada por su

titular, sus apoderados o personas autorizadas con facultad
expresa, lo que aquí no ocurrió, ni hubo control judicial, se
incurrió en errores de derecho por falsos juicios de legalidad,
trascendentes en la declaración de justicia, al punto que de
no haberse cometido la sentencia hubiese sido absolutoria
en aplicación del principio de in dubio pro reo.
16
Lo anterior, considerando que la condena se basa en

las estipulaciones individualizadas con antelación. El censor
transcribe apartes de las providencias de instancia, para
concluir que las demás pruebas sobre las que no recae el
vicio, son insuficientes para mantener la estructura de la
determinación atacada.
Por consiguiente, pide que aquellos elementos de

convicción sean excluidos de la actuación, se case el fallo y
en su lugar proferir decisión absolutoria.
Cargo tercero
Invocando la causal prevista en el numeral 1° del

artículo 181 de la Ley 906 de 2004, denuncia la violación
directa del artículo 453 del Código Penal, por interpretación
errónea.
El delito de fraude procesal, en sentir del demandante,

requiere que el sujeto activo del delito haya inducido en error
a un servidor público, hipótesis que no se verificó en este
asunto, tal y como se reconoce en la síntesis de los hechos y
en varios pasajes de la sentencia impugnada. Por contera, la
conducta ejecutada no superó la fase de tentativa, de cara a
la descripción típica de la ilicitud.
Cita jurisprudencia que refiere como el servidor oficial

debe proferir una decisión basada en el acto engañoso
desplegado con esa finalidad, para que este se consume,
17
según se desprende del vocablo «inducir en error» y de la

interpretación gramatical derivada de la literalidad del
precepto, en los términos del artículo 27 del Código Civil.
En estas condiciones, solicita casar parcialmente el

fallo y redosificar la sanción impuesta por este delito.
Por último, anota que, de observarse vocación de

prosperidad del cargo elevado por violación indirecta, ha de
ser acogido con prelación a los demás. Lo anterior, puesto
que conduciría a dictar proveído absolutorio de reemplazo,
determinación más favorable que la declaratoria de nulidad.
CONSIDERACIONES DE LA CORTE
El recurso de casación es un medio de control

constitucional y legal, de carácter extraordinario, que
procede cuando en las decisiones o actuaciones judiciales se
presentan errores in iudicando o in procedendo que afectan
de modo ostensible los derechos de las partes o
intervinientes. Dichos errores se hayan comprendidos en
causales taxativas, para este caso, las del artículo 181 de la
Ley 906 de 2004.
Desde esa perspectiva, la jurisprudencia ha precisado

que los errores en esta sede deben demostrarse, y que la
demanda, por tanto, ha de ser un escrito claro y coherente,
18
acorde con la lógica que orienta la presentación de cada tipo

de reproche, que se baste a sí mismo para evidenciar la
existencia de un error y su idoneidad para modificar el fallo
que se impugna.
Dicho escenario, no se avizora en este asunto, como se

explicará a continuación, en el estudio que se hará de cada
uno de los ataques propuestos por el demandante, al amparo
de las causales de nulidad, violación indirecta de la ley por
errores de apreciación probatoria y violación directa por
errónea interpretación de la norma aplicada al caso.
1. Cargo primero
El reparo no consulta la metodología exigida en

casación para demostrar la vulneración del derecho de
defensa. Este, en su cariz técnico, según criterio reiterado de
la Sala, no se acredita con los conceptos o apreciaciones que
los nuevos defensores puedan tener de la actividad de sus
antecesores, por cuanto «es lógico que cada profesional, frente
a un caso concreto, diagnostique y establezca su propia
estrategia defensiva, de manera que no coincidir en ello no
significa que se haya infringido la garantía» (CSJ SP, 29 Abr
1999, Rad. 13315).
Aun cuando el casacionista, en este ataque, se encarga

de recalcar las actuaciones que, en su concepto, son
representativas de una deficiente y equivocada labor
defensiva por parte del abogado que lo antecedió en el
19
encargo, las mismas se revelan insuficientes para acreditar

la carencia de una adecuada asistencia jurídica en el trámite.
1.1. En esencia, cuestiona la teoría planteada por el

defensor anterior, en el sentido de que la reclamación
presentada por HÉCTOR JULIO ORJUELA MEDINA para el
reconocimiento de la pensión, estuvo determinada por el
engaño del que fue víctima por parte de una red de abogados
inescrupulosos, y que su actuar estaría cobijado, por tanto,
por la causal de ausencia de responsabilidad consagrada en
el artículo 32.10 del código Penal.
Esta tesis, que el actor cuestiona por equivocada, se

compendió en el fallo del a quo, del siguiente modo:
«su cliente no realizó trámite alguno de reconocimiento de pensión

de manera directa, sino que es víctima de uno de los llamados
“carteles de pensiones” constituidos por abogados carentes de
ética profesional […]. Advierte que su cliente rindió testimonio
haciendo revelaciones sobre su actuación, precisando que la
documentación falsa fue presentada por el abogado Luis Bernardo
Olaya de manera directa al momento de presentar la solicitud de
reconocimiento de pensión gracia, aunado al hecho de que su
representado no elaboró la documentación adulterada, ni gestionó
de manera directa ese reconocimiento, sino que dada su
ingenuidad, fue víctima de un “cartel” que lo asaltó en su buena fe
y lo indujo a firmar un poder, génesis de sus problemas […]
mientras éste se encuentra afrontando un asunto penal, los
responsables están libres y gozando de dineros que captan de
personas que ingenuamente les creen».3
Postura replicada en la apelación:
«[…] el procesado es profesor de educación física, sin conocimientos

jurídicos, que fue abordado en su lugar de trabajo e inducido en
error para firmar y autenticar un documento para pedir, una vez
3
Cfr. Fl. 7 sentencia primera instancia / Fl. 226 c.a.
20
más, la pensión gracia que le había sido negada […] fue Luis
Gutiérrez quien entregó la constancia falsa y rindió la entrevista
que se aportó al juicio, donde no solo evadió la respuesta del papel
espurio, sino que dijo no conocer al procesado, aspecto que
confirma la revelación de éste sobre cómo fue abordado […] las
estipulaciones con la fiscalía no configuran confesión, como lo dijo
el juzgador, y no pueden ofrecer dicha condición, pues el interés
de la defensa se centró en conocer el autor de la creación espuria,
insistiendo en que el procesado actuó con error invencible,
convencido de su legalidad y sin saber tanto los antecedentes de
los gestores como el origen falso del documento». 4
Bajo ese panorama, la alegada ausencia de idoneidad

profesional del abogado que venía asistiendo al procesado, se
torna insostenible, porque: i) los hechos objeto de
estipulación probatoria son coherentes con la estrategia
exculpativa asumida, y ii) recaen en circunstancias de
connotación objetiva -la improcedencia de la solicitud de pensión
gracia y la falsedad de una certificación-, esto es, en sucesos
plasmados de forma literal y expresa en varios documentos.
En este orden, el acuerdo sobre las estipulaciones, no

se ofrece inaudito de cara a la dinámica defensiva
desplegada, porque, como lo reseñó el ad quem, no implicaba
reconocimiento de responsabilidad, ni aceptación implícita
de los cargos.5 Cosa distinta es que esta postura no hubiera
tenido éxito, pero esto no conduce a colegir que la defensa
técnica fue inexistente o torpe, mucho menos cuando la
crítica sobre el particular se construye a partir de la
seguridad de un resultado conocido.
4
Cfr. Fl. 5 sentencia segunda instancia / Fl. 35 cuaderno Tribunal.
5
«[…] lo que se observó fue que la valoración que […] se hizo fue con base en las reglas
de la sana crítica y en conjunto con las demás pruebas […]». (Cfr. Fl. 15 sentencia
segunda instancia / Fl. 40 cuaderno Tribunal).
21
Por ende, la pregonada vulneración de la garantía a una

defensa técnica idónea, es infundada, de cara al contenido
esencial del derecho fundamental. Más aún, cuando el
reproche deja de lado la demostración de irregularidades que
evidencien la ausencia fehaciente de condiciones reales de
defensa, oposición y contradicción, para dedicarse, en su
lugar, a sugerir que la opción más viable, dadas las
características del caso, era la de contemplar la aceptación
de cargos.
1.2. La censura, adicionalmente, no trasciende el

ámbito de lo subjetivo y especulativo en lo que tiene que ver
con el alcance de las pruebas cuya práctica considera
ineludible, como presupuesto para dar por sentada la
presencia de una adecuada labor defensiva.
La demanda destaca la necesidad de hacer comparecer

a: i) Nelson Javier Camacho Facundo, quien le ofreció a
HÉCTOR JULIO ORJUELA MEDINA servicios jurídicos para
obtener la pensión gracia, que ya le había sido negada, y ii)
Luis Bernardo Gutiérrez Olaya y demás profesionales del
derecho que, en su nombre, adelantaron la reclamación ante
CAJANAL.
Para el casacionista, es un hecho cierto que sus

declaraciones permitirían establecer «que esa cadena de
abogados […] tiene informantes al interior de la entidad»,
además que con ellas se develaría el «artificio jurídico» con el
cual aspiraban materializar aquel reconocimiento, pese a la
ausencia de los requisitos de rigor.
22
Esta acreditación, sin embargo, emerge discutible, en

tanto implicaría que los declarantes asistieran al juicio y
reconocieran públicamente que estaban incursos en
actividades ilícitas, o al menos indebidas, y que el procesado
fue víctima de su ilícito proceder, lo cual no deja de ser una
postura especulativa, que en modo alguno prueba que la
situación del procesado habría sido distinta si se hubiera
agotado esta posibilidad.
Esto, para destacar que los citados medios de

conocimiento no contaban con la repercusión probatoria que
el recurrente les atribuye para infirmar la declaratoria de
responsabilidad del procesado, ni pueden tenerse en cuenta
como referente para censurar la defensa antecedente, por no
haber obtenido su ordenación y recaudo.
Ahora, en lo atinente a la declaración del abogado

Gutiérrez Olaya, el impugnante sostiene que, no obstante
haber sido decretada a instancias de la Fiscalía, la defensa
debió solicitar también su testimonio directo, ante la
posibilidad de que el órgano acusador desistiera de la
prueba, como finalmente sucedió.
Al margen de la incertidumbre sobre los resultados

probatorios de este testimonio y su incidencia favorable para
el procesado, no se explica de manera específica, a través de
un ejercicio intelectivo fundado en la racionalidad y no en la
conjetura, por qué este testimonio redundaría a favor del
procesado, ni porqué era previsible que el fiscal desistiera de
su práctica.
23
No puede pasarse por alto que el motivo por el cual el

declarante no asistió a la audiencia del 20 de octubre de
2017, no obedeció a una excusa médica incierta, en los
términos expuestos en la censura, sino a un cuadro clínico
de ansiedad y depresión que tenía como antecedente
inmediato internamiento en el Hospital Simón Bolívar de
Bogotá, entre el 27 de agosto y el 12 de septiembre de esa
anualidad, según aparece en la copia del formato de epicrisis
suscrito por esa institución. 6
En las referidas condiciones, la decisión de la Fiscalía

de acudir a la facultad de desistir del testimonio 7, no se
muestra preordenada, caprichosa o arbitraria. Y aun cuando
se hubiese alegado indisponibilidad del testigo, con el fin de
incorporar la entrevista que rindió durante la investigación
como prueba de referencia, su contenido hubiese sido
probatoriamente inidóneo para liberar de responsabilidad al
acusado, si se coteja la cita que de ella efectuó la defensa:
«no solo evadió la respuesta del papel espurio, sino que dijo no
conocer al procesado, aspecto que confirma la revelación de éste
sobre cómo fue abordado […]».8
Esto, para subrayar que el cargo no acredita, ni logra

siquiera explicar en grado de aproximación, cuál habría sido
la relevancia de estas pruebas en orden a revelar una
6
De hecho para la época en que se esperaba que Gutiérrez Olaya asistiera al juicio,
se encontraba bajo prescripción farmacológica (Cfr. Fl. 125 y s.s c.a).
7
Cfr. audiencia 20 de octubre de 2017, récord 03:08 y s.s.
8
Cfr. Fl. 6 sentencia segunda instancia / anverso Fl. 35.
24
realidad distinta a la plasmada en la sentencia impugnada,

favorable para el procesado.
Es más, resulta contradictorio plantear que, con todo y

las falencias del cuestionado abogado, algunas de las
declaraciones que invocó contaban con la capacidad de
evidenciar el pregonado engaño del que dijo fue víctima
HÉCTOR JULIO ORJUELA MEDINA, porque fustiga la
estrategia defensiva adoptada y de manera simultánea le
confiere validez.
1.3. En cuanto a las alegaciones relacionadas con la

deficiente sustentación en la audiencia preparatoria de la
conducencia y pertinencia de las declaraciones de Gladys
Aponte Camargo, Nubia Alvarado Corrales y Emperatriz
García Ortiz, que ratificarían que ORJUELA MEDINA fue
contactado por un intermediario que conocía que la pensión
gracia le había sido negada por CAJANAL, si bien la
sustentación no es un modelo argumentativo, por lo genérico
de los fundamentos,9 lo cierto es que esas deficiencias no
incidieron en la condena.
La decisión adversa a la práctica de estos testimonios

se hizo radicar en su carácter superfluo, 10 pues el tema
objeto de prueba también pretendía ser acreditado con las
declaraciones del acusado y su esposa, quienes concurrieron
al juicio, siendo dicho aspecto materia de evaluación en los
fallos de instancia, como pasa a verse:
9
Cfr. audiencia preparatoria 27 de marzo de 2017, récord 1:55:13 y s.s.
10
Cfr. récord 2:51:50 y s.s. ibídem.
25
«La defensa presentó en juicio la atestación de la señora Luz Nelcy

Ramírez Perilla -cónyuge del procesado- […] recuerda que en
noviembre de 2009 cuando llegaron del trabajo, su esposo le
comentó que un señor fue a buscarlo al colegio donde él laboraba,
diciéndole que él sabía que le habían negado la pensión gracia por
no cumplir requisitos, sin embargo, había “salido” una nueva
normatividad que permitía a los docentes vinculados después del
año 1980, obtener el reconocimiento y pago de ese beneficio, razón
por la cual firmó unos documentos para que le llevara el “caso” un
señor “Nelson”, cuyo apellido no recuerda […].
[…] [El] hoy enjuiciado […] sostiene que en el año 2009, se acercó
el señor Nelson Javier Camacho Facundo a la institución educativa
donde laboraba a informarle que sabía que su pensión le fue
negada y que para el reconocimiento de la pensión gracia para los
docentes vinculados después de 1980, regía una nueva resolución
y aunque él le explicaba que no tenía derecho, el sujeto lo
convenció.
Por tanto, leyó con detenimiento y diligenció unos documentos -que

le llegaron por correo electrónico- y otorgó poder a unos abogados
que no conoció para que tramitaran la pensión gracia. Aclara que
por medio de una empresa de correo le hizo llegar toda la
documentación necesaria al abogado de apellido Trujillo y cuando
se comunicaba con aquel, le respondía el señor Camacho Facundo,
tranquilizándolo, informándole que “todo iba bien”.
Precisa que desde el momento en que otorgó poder al instante en

que recibió comunicación de la no concesión de la prestación
perseguida, no conoció a ningún abogado». 11
Además, el casacionista omite considerar que la

condena no sobrevino exclusivamente por la falta de
corroboración de las exculpaciones a las que se ha hecho
mención en las transcripciones anteriores. A tal situación se
sumó que estas no consultaban las reglas de la experiencia,
según lo señalado por los juzgadores de instancia, quienes
destacaron que en el poder suscrito para adelantar la
reclamación, HÉCTOR JULIO ORJUELA MEDINA aparecía
11
Cfr. Fl. 15 sentencia primera instancia / Fl. 222 c.a. En similares términos se
expresó el ad quem con relación a estas declaraciones (cfr. Fl. 13 sentencia segunda
instancia / Fl. 39 cuaderno Tribunal).
26
como quien aportaba los documentos presentados con tal

finalidad:
«[…] para el despacho no es de recibo que el encartado haya sido

asaltado en su buena fe, dejándose “convencer” de un
desconocido de que tenía derecho al reconocimiento de la
pretensión (sic) pretendida -cuando afirmó en su atestación que
sabía que no le asistía derecho alguno para ello- por lo cual accedió
a leer y firmar una documentación que le fue enviada por correo
electrónico y de la cual curiosamente nunca adujo copia ni
especificó de qué se trataba y/o su contenido, para que unos
abogados que no conocía tramitaran a su nombre la solicitud.
Considera el juzgado, que no es así como suceden las cosas de un

modo ordinario, es decir, el común de la gente no actuaría de la
forma en que presuntamente actuó el encartado -quien no debe
olvidarse que por su grado de formación, profesional,
especializado, se le presume una persona con poder de
discernimiento-, ya que se tiene que la regla cultural y/o el sentido
común dicta que una persona que no conoce a un similar, que no
ha tratado directamente con él y con el cual no ha creado un
vínculo de confianza, no va a legitimarle para que administre sus
negocios o para que actúe por él en trámites de distinta índole
[…]».12
«En el recurso se adujo que el procesado fue inducido en error, y si

bien no explicó en qué consistió esa inducción, éste reconoció su
exceso de confianza y falta de diligencia en su rol de poderdante,
pues aunque tenía la obligación de conocer a su contratista y
verificar las labores que él adelantaba, no lo hizo. Así mismo, no
se probó que el procesado haya sido obligado a firmar el poder,
pues en su relató indicó que, luego de hablar con la persona que
contactó, se dejó convencer y firmó los documentos, uno de los
cuales prevé, expresamente, que era él quien suministraba los
documentos base de la demanda y respondía por su
autenticidad».13
No se advierte, en consecuencia, que la decisión

impugnada haya estado determinada por actuaciones o
actividades vinculadas con la alegada ausencia de defensa,
pues lo que muestra el proceso, opuestamente a lo sostenido
por el casacionista, es que el ejercicio defensivo se proyectó
12
Cfr. Fl. 18 sentencia primera instancia / anverso Fl. 221 c.a.
13
Cfr. Fl. 15 sentencia segunda instancia / Fl. 40 cuaderno Tribunal.
27
a partir de una tesis plausible, que resultaba razonable frente

a la realidad probatoria existente.
Es de interés resaltar que el procesado estuvo presente

en las audiencias del trámite, percatándose del devenir de la
actuación. En la audiencia de formulación de imputación, la
juez de control de garantías le explicó en detalle sus alcances
y posibilidades, entre las que se encontraba allanarse a los
cargos endilgados, pero declinó esa alternativa.14 Lo mismo
sucedió en las oportunidades ulteriores (acusación,
preparatoria y juicio oral), donde se le brindó esa posibilidad.
Empero, manifestó ser inocente, incluso renunció a su
derecho a guardar silencio para asistir como testigo al juicio.
La dignidad humana, máxima fundante del Estado

Social de Derecho y del procedimiento punitivo, implica
proteger por vía jurídica la autodeterminación de la persona
sobre la que recae la acción penal. Esta no puede ser objeto
de injerencias indebidas y el derecho de defensa supone
respetar cualquier criterio que se asuma frente al particular,
incluso la contumacia o el silencio.
Por eso, las manifestaciones de aceptación de cargos

que se realizan de manera consciente, voluntaria e informada
en el curso de la actuación, no pueden dejarse sin efectos
solo porque su titular decide replantear la posición adoptada,
o se arrepiente de ella, conforme se advierte en este asunto,
donde a través de la alegación amparada en una supuesta
14
Cfr. audiencia del 1.° de julio de 2016 (Fl. 40 c.a).
28
ausencia de defensa técnica, lo que realmente se busca es

replantear una postura estratégica, con el argumento de que
lo consecuente con la actividad defensiva era la aceptación
de cargos.
Así las cosas, se recalca, no tiene cabida pregonar que

la condena en este asunto estuvo determinada por causa de
una indebida asesoría o que hubo una situación de
indefensión al respecto, lesiva de garantías fundamentales.
1.4. En esta secuencia, resultan inanes las críticas

formuladas a la gestión realizada por el entonces defensor
para desvirtuar la presunción de legalidad del fallo. El
casacionista cuestiona, por ejemplo, que al inicio del juicio
oral hubiera pedido revisar las estipulaciones probatorias,
para mostrarlo como un abogado inseguro e inexperto, pero
al cotejar lo sucedido, se establece que lo que solicitó fue una
verificación documental, que la juez a quo calificó de
improcedente.15
Es decir, se evoca una circunstancia ajena al alcance y

naturaleza de los hechos acordados como probados en las
estipulaciones. De hecho, a la postre se accedió a la revisión
solicitada por el abogado cuestionado, quien manifestó no
tener objeción.16 En este punto, el casacionista tergiversa lo
realmente sucedido.
15
Cfr. sesión de juicio oral del 18 de julio de 2017, récord 25:30 y s.s.
16
Cfr. récord 28:05 ibídem.
29
Igual acontece con el cuestionamiento que se hace a la

actividad del defensor por haber pretendido incorporar al
proceso, de forma extemporánea y sobreviniente, un
dictamen grafológico (insuficiente para excusar de responsabilidad
al procesado, al señalar que la huella dactilar obrante en uno de los
documentos allegados a CAJANAL no era suya), atendiendo que se
trata de una imprecisión irrelevante.
Esta impertinente pretensión, no permite llegar a las

conclusiones de inidoneidad que el recurrente le atribuye,
porque bien pudo obedecer a una pretensión consciente, pero,
además, porque de aceptarse que fue producto de la
ignorancia, surge aislada dentro del conjunto de actividades
propias de su rol, en desarrollo del cual aportó pruebas y
ejerció el derecho de contradicción. Todo ello, dentro de las
posibilidades discursivas que arrojaba la postulación jurídica
y probatoria del ente acusador.
1.5. En suma, el censor construye una hipotética

transgresión al derecho de defensa desde la percepción de lo
que para él sería una gestión óptima, postura que, por sí
misma, resulta inidónea para acreditar el cargo, porque la
normatividad legal, ni la práctica judicial, establecen
parámetros de estrategia que vinculen la actividad de los
defensores en el proceso penal.
La pretensión que subyace en este cargo, es además

incierta, porque se demanda la nulidad de lo actuado para
que un nuevo defensor recaude los testimonios echados de
menos y corrobore el engaño pregonado por el procesado,
30
pero no se suministra ninguna información que permita

anticipar cuál sería el contenido de sus declaraciones, ni la
incidencia que tendrían en la definición del asunto, ni sobre
las posibilidades de su comparecencia.
Toda la alegación, como ya sea dijo, se construye sobre

el supuesto de que estos testigos que no declararon
concurrirán al juicio y declararán, (i) que intervinieron
directamente en los hechos delictivos, y (ii) que engañaron al
procesado, es decir, en simples conjeturas y suposiciones, en
una petición de principio, que contradice abruptamente el
principio casacional que enseña que las afirmaciones que
sustentan los cargos deben probarse.
Tratándose de Nelson Javier Camacho Facundo, por

ejemplo, no hay datos de ubicación, según lo consignado por
el Tribunal al examinar la declaración del procesado.17 Y en
relación con Giovanny Parra, la referencia sobre su
participación solo proviene de lo dicho en entrevista por el
abogado Luis Bernardo Gutiérrez Olaya, acerca de que él era
el encargado de obtener la documentación por parte de los
docentes para adelantar reclamaciones de pensión gracia,
como quiera que no tenía contacto con los peticionarios. 18
17
«Indicó que al único que conoció fue a Nelson Javier, a los demás abogados no los
conoció físicamente y que no se comunicó con los abogados telefónicamente. No ofreció
ningún dato de ubicación de Nelson Camacho» (Cfr. Fl. 13 sentencia de segunda
instancia / Fl. 39 cuaderno Tribunal).
18 Apartes de dicha entrevista aparecen consignados en el informe de la investigadora
Paola Andrea Molina Vega, a los cuales se refirió el Tribunal en su providencia: «[…]
éste informó que no tenía contacto con los docentes y contaba con asesores encargados
de hacer el negocio con éstos, y que la documentación la recibía de Giovanny Parra, sin
saber quién tramitó la solicitud de certificación laboral en la Gobernación del Casanare
a nombre del procesado» (Cfr. Fl. 12/anverso Fl. 38 ibídem).
31
Entonces, no se avizoran elementos de juicio que

permitan advertir, de manera razonable, la trascendencia
real de las pruebas que se afirma omitidas y que conducirían
a un resultado diverso del que acoge el fallo atacado. Esto
repercute en la ausencia de motivos que impongan la
admisión del cargo para la realización de los fines del
recurso.
Que el defensor anterior hubiera estipulado con la

fiscalía la existencia y contenido de los documentos que
fueron presentados a CAJANAL para el reconocimiento y
pago de la pensión gracia,19 tampoco es señal de ineptitud
del abogado, ni prueba de una asesoría equivocada, ni nada
parecido, pues aparte de que la normatividad procesal
permite hacerlo, no es cierto, como lo insinúa el casacionista,
que el defensor hubiera reconocido la responsabilidad penal
de su representado, dado que las estipulaciones probatorias
materia de estudio solo recogen datos y sucesos objetivos
reflejados en archivos documentales.
2. Cargo segundo
Esta censura sostiene que los documentos que

contienen las circunstancias estipuladas tenían que ser
sometidos a control de los jueces de garantías, por albergar
información vinculada con la intimidad de HÉCTOR JULIO
ORJUELA MEDINA, protegida por la normatividad legal. Se
19
Cfr. Resolución UGM 016298 del 3 de noviembre de 2011 (Fl. 154 c.a).
32
afirma que no haber cumplido con ese protocolo, afecta la

legalidad de la prueba y, por ende, deben excluirse.
Para abordar la discusión, la Corte previamente hará

referencia al contexto jurídico que rodea el derecho a la
intimidad y el derecho de petición, luego reseñará la
naturaleza constitucional de los datos personales, para
finalmente examinar el modo en que el casacionista
construye el cargo.
2.1. Acerca del derecho a la intimidad, la Sala, evocando

a la Corte Constitucional, ha señalado:
«El derecho fundamental a la intimidad se proyecta en dos

dimensiones: (i) como secreto que impide la divulgación ilegítima
de hechos o documentos privados, o (ii) como libertad, que se
realiza en el derecho de toda persona a tomar las decisiones que
conciernen a la esfera de su vida privada.
En este sentido, el derecho a la intimidad es un derecho de status

negativo, o de defensa frente a cualquier invasión indebida de la
esfera privada, a la vez que un derecho de status positivo, o de
control sobre las informaciones que afecten a la persona o la
familia.
Mediante este derecho se asegura a la persona y a su familia un

reducto o espacio físico inexpugnable, en el que es posible
encontrar el recogimiento necesario para proyectar libremente la
personalidad, sin las intromisiones propias de la vida en
sociedad». (CSJ SP 3956-2019)
De otro lado, el derecho de petición constituye una

garantía fundamental de comunicación, información y
control, de interacción entre el Estado y la ciudadanía (incluso
entre esta y particulares) encaminada a prohijar que las
solicitudes de sus integrantes, con relación a temas que son
33
de su competencia, ya sean de interés general o particular,

tengan respuesta clara.
Una de sus principales aristas está compuesta por el

acceso a la información que, como lo ha precisado la Corte
Constitucional desde sus primeros pronunciamientos sobre
el tema, se trata de una facultad «cuya efectividad resulta
indispensable para el logro de los fines esenciales del Estado,
particularmente el servicio de la comunidad, la promoción de
la prosperidad general, la garantía de los principios, derechos
y deberes consagrados en la Constitución y la participación de
todos en las decisiones que los afectan, así como para
asegurar que las autoridades cumplan las funciones para las
cuales han sido instituidas» (sentencia T-012 de 1992).
Ello no quiere decir que las peticiones encaminadas a

recabar información obrante en archivos de entidades
oficiales, deban siempre resolverse de forma favorable,
porque el límite para ello es la posible afectación que pueda
ocasionar, por ejemplo, en el derecho a la intimidad.
2.2. En ese orden, dicha Corporación ha decantado los

grados de intromisión que pueden comprometerla de acuerdo
a la naturaleza de los datos materia de solicitud,
clasificándolos, desde el punto de vista cualitativo, en
función de su publicidad y posibilidad legal de acceso, en:
i) públicos o de dominio público,

ii) semi-privados,
iii) privados y
34
iv) reservados o secretos:20
«La información pública, calificada como tal según los mandatos

de la ley o de la Constitución, puede ser obtenida y ofrecida sin
reserva alguna y sin importar si la misma sea información general,
privada o personal. Por vía de ejemplo, pueden contarse los actos
normativos de carácter general, los documentos públicos en los
términos del artículo 74 de la Constitución, y las providencias
judiciales debidamente ejecutoriadas; igualmente serán públicos,
los datos sobre el estado civil de las personas o sobre la
conformación de la familia […] puede solicitarse por cualquier
persona […] y sin el deber de satisfacer requisito alguno.
En segundo término se encuentra la información semi-privada,

siendo aquella que por versar sobre información personal o
impersonal y no estar comprendida por la regla general anterior,
presenta para su acceso y conocimiento un grado mínimo de
limitación […] sólo puede ser obtenida y ofrecida por orden de
autoridad administrativa en el cumplimiento de sus funciones o en
el marco de los principios de la administración de datos
personales. Es el caso de los datos relativos a las relaciones con
las entidades de la seguridad social o de los datos relativos al
comportamiento financiero de las personas.
Luego se tiene la información privada […] que por encontrarse en

un ámbito privado, sólo puede ser obtenida y ofrecida por orden
de autoridad judicial en el cumplimiento de sus funciones. Es el
caso de los libros de los comerciantes, de los documentos privados,
de las historias clínicas o de la información extraída a partir de la
inspección del domicilio.
Finalmente se encuentra la información reservada, que por versar

igualmente sobre información personal y sobre todo por su
estrecha relación con los derechos fundamentales del titular
-dignidad, intimidad y libertad- se encuentra reservada a su órbita
exclusiva y no puede siquiera ser obtenida ni ofrecida por
autoridad judicial en el cumplimiento de sus funciones. Cabría
mencionar aquí la información genética, y los llamados "datos
sensibles"21 o relacionados con la ideología, la inclinación sexual,
los hábitos de la persona, etc.» (T-487 de 2017).
20
Esta clasificación ha sido usada en varios pronunciamientos, entre ellos,
sentencias T-729 de 2002, C-1011 de 2008, C-748 de 2011, T-828 de 2014.
21
En la Sentencia T-307 de 1999, sobre la llamada información "sensible", la Corte
afirmó: "...no puede recolectarse información sobre datos “sensibles” como, por ejemplo,
la orientación sexual de las personas, su filiación política o su credo religioso, cuando
ello, directa o indirectamente, pueda conducir a una política de discriminación o
marginación".
35
Así mismo, la Corte Constitucional, al pronunciarse

sobre la exequibilidad de la norma invocada por el recurrente
(sentencia C-951 de 2014), señaló lo siguiente:
«Si bien la Corte comparte lo dicho por los intervinientes, en tanto la

indeterminación en la redacción de la norma puede conducir a un
entendimiento de la misma que resulte desproporcionado e
irrazonable, toda vez que no específica cuál es la información que
hace parte de los documentos relacionados que constituye o cuya
divulgación puede llevar a una vulneración del derecho a la
intimidad o privacidad de las personas, considera que lo anterior no
conduce a la inconstitucionalidad de la norma, pero sí a que el
alcance de su contenido se deba interpretar de manera sistemática
e integrada, toda vez que como ya se ha advertido del mismo
texto del numeral 3 se deduce que no se trata de la reserva
de las hojas de vidas, la historia laboral o los expedientes
pensionales en su totalidad, sino de apartes específicos que
hagan alusión a datos que involucran la esfera de intimidad
y privacidad de las personas […].
[…] En consecuencia, no todos los datos que reposan en las hojas de

vida, la historia laboral, los expedientes pensionales y demás
registros de personal están cobijados por la reserva, sino solamente
aquellos que tocan con el ámbito privado e íntimo de las personas,
que se han considerado como datos sensibles. Por el contrario, no
estarán sujetos a reserva aquellos datos que tengan relevancia
pública y no encajen en la categoría de datos personales
sensibles» (Resaltado de la Sala).
2.3. En la demanda, la argumentación ofrecida como

base del reparo pretermite la teleología de los derechos a la
intimidad y de petición, y parte de la falsa premisa de que la
Ley 1755 de 2015, por medio de la cual se regula este último,
le dio carácter confidencial a «la historia laboral y los
expedientes pensionales y demás registros de personal que
obren en los archivos de las instituciones públicas o
privadas»,22 lo que daría lugar a control judicial, en los
términos del artículo 244 de la Ley 906 de 2004.
22
Artículo 24, numeral 3.°, del Código Contencioso Administrativo, modificado por el
artículo 1.° de dicha normatividad.
36
La acreditación del error de derecho por falso juicio de

legalidad, no se satisface indicando la prueba sobre la cual
hipotéticamente recae la irregularidad. Es necesario,
además, acreditar en qué consistió la contrariedad normativa
que afecta la validez del medio, al igual que su trascendencia,
en orden a desvirtuar la presunción de acierto y legalidad de
la decisión atacada.
En este punto, el reproche carece de idoneidad

sustancial, porque el casacionista sostiene que se desconoció
una regla de producción de la prueba (control judicial), pero
no logra acreditar que la regla que afirma desatendida fuese
exigible para el caso en estudio, en relación con los
documentos de distinta índole que integraban los procesos
pensionales de CAJANAL.
En efecto, la reserva legal de la información contenida

en las hojas de vida, la historia laboral y los expedientes
pensionales, no puede entenderse en abstracto, de manera
genérica, como lo expone el casacionista en su reclamo,
porque la autorización que invoca, como viene de verse, solo
opera para los datos que involucran la intimidad de la
persona, la esfera de su privacidad.
Los documentos que conforman el expediente pensional

de HÉCTOR JULIO ORJUELA MEDINA, no están
amparados por este ámbito de protección, porque la
información que allí reposa se integra de documentos que no
refieren aspectos que tengan que ver con el núcleo esencial
37
de su derecho a la intimidad. No tienen la connotación de

datos sensibles, ni se vinculan con la «esfera o espacio de
vida privada no susceptible de la interferencia arbitraria de
las demás personas».23
Y no puede ser de otra manera, si se tiene en cuenta

que el ejercicio de su labor como docente no corresponde a
una actividad que mantuvo aislada con relación a su grupo
social, la comunidad o los individuos con los que compartió
mientras desempeñó aquel rol. Por el contrario, esos datos
reflejan un vínculo legal y reglamentario conocido por todos
los que de una u otra forma tenían que ver con él, incluidas
las instituciones estatales llamadas a designarlo en esa
posición, la cual no puede olvidarse corresponde a un cargo
público.
Además, la sentencia de constitucionalidad citada por

el recurrente como fundamento de su tesis (C-336 de 2007),
señala de manera explícita que «los datos relativos a las
relaciones con las entidades de la seguridad social»
constituyen información semiprivada, lo que descarta la
necesidad de intervención de los jueces de control de
garantías para su acopio, con las salvedades allí anotadas y
que no concurren en este evento.
2.4. Aunado a lo anterior, confluye a restarle entidad al

reproche que, contrario a lo consignado en la demanda, aquí
no se está propiamente ante una búsqueda selectiva en bases
23
Definición que aparece en la sentencia C-336 de 2007.
38
de datos, como allí se pregona, ya que la información obrante

en los documentos catalogados ilegales, recaudados por los
investigadores Robinson Rocha Enciso y Paola Andrea
Molina Vega, fue aportada inicialmente por la abogada de
asuntos penales de CAJANAL, Carmen Leñise Perilla
Almeida, con la denuncia formulada el 26 de octubre de
2011.
En la noticia criminis, se destacó la presentación de una

constancia suscrita en apariencia por una funcionaria del
departamento de Casanare, en la que se indica que según
resolución 0225 del 15 de mayo de 1978, el procesado había
prestado servicios como docente nacionalizado en la escuela
rural de Monterralo del municipio de Aguazul por 56 días, la
cual, al ser constatada por el Patrimonio Autónomo Buen
Futuro y la firma CYZA outsourcing, incluido un estudio
grafológico, permitió advertir que no correspondía a la
realidad.
Con la denuncia se allegaron, entre otros, los siguientes

documentos:
«[…] 6. Copia de derecho de petición - solicitud de información a la

Secretaría de Educación Departamental Gobernación del
Casanare - Yopal, 26/01/2010.
7. Copia de solicitud de información derecho de petición PAB

Buenfuturo, 02/05/2011, a la Jefe de Talento Humano Secretaría
de Educación Alcaldía de Aguazul.
8. Copia de Certificado 0225 del 15 de mayo de 1978, aportado

por el apoderado de HÉCTOR JULIO ORJUELA MEDINA, en el
cual informa la prestación de servicios como docente, resolución de
vinculación por el término de 56 días cubriendo una licencia de
39
maternidad, firmada por la señora Nelly Teresa Hernández de

Sandoval.
9. Información emanada del Director Administrativo del Sistema

de Gestión de Calidad, Proceso Gestión documental, de la
Gobernación de Casanare, la que (sic) informa no existencia del
nombre de HÉCTOR JULIO ORJUELA MEDINA como docente ni
la hoja de vida como docente […]».24
Entonces, la crítica es intrascendente, por cuanto la

información catalogada ilegal no tuvo como fuente exclusiva
los datos recopilados por los investigadores. Se originó en la
corroboración efectuada por el área administrativa de
CAJANAL, una vez HÉCTOR JULIO ORJUELA MEDINA
allegó por conducto de su abogado la solicitud de
reconocimiento de pensión gracia, labor de contraste
relatada de manera pormenorizada por la doctora Perilla
Almeida en su declaración en el juicio, con apoyo en diversa
documentación.25
La realidad que en su momento arrojó la misma, se

ratificó luego con las gestiones agotadas por la policía
judicial, las que, se insiste, dejaron constancia de situaciones
objetivas, plasmadas en múltiples oficios y certificaciones.
2.5. De otra parte, es de suma relevancia tener presente

que los datos en cuestión fueron aportados por HÉCTOR
JULIO ORJUELA MEDINA cuando allegó a CAJANAL
diversas constancias de tiempo de servicios como soporte de
sus solicitudes de pensión gracia, las cuales dieron lugar a
24
Cfr. Fl. 121 c.a.
25
Cfr. sesión de juicio oral del 18 de julio de 2017, récord 37:48 y s.s.
40
la verificación correspondiente por esa entidad, obteniéndose

los resultados conocidos.
Por ende, se observa que el cargo carece de entidad para

develar la posible vulneración de su derecho a la intimidad,
garantía cuya custodia explicaría la reserva legal para el
acceso a la información, al no advertirse el modo en que el
procesado, como titular de ella, poseía interés en evitar que
fuese divulgada, al ser él mismo quien la exhibió.
En hipótesis afines, la Sala se ha expresado en estos

términos:
«Por obvias razones, las reservas judicial y legal atrás referidas no

se activan cuando el ciudadano, por un acto de liberalidad, decide
renunciar a la expectativa razonable de intimidad que tiene frente
a sus comunicaciones privadas y opta, como en este caso, por
entregar a las autoridades los dispositivos donde las mismas
están almacenadas, con la inequívoca intención de que se extraiga
la información relevante para el esclarecimiento de los hechos
objeto de investigación […].
[…] Debe resaltarse que en la práctica judicial esos actos de

liberalidad suelen ocurrir con frecuencia, especialmente cuando
las personas renuncian a la expectativa razonable de intimidad
que tienen frente a una determinada información con el fin de que
el Estado la utilice para fines penales. Ello sucede, por ejemplo,
con las historias clínicas que algunas víctimas suministran al
momento de la denuncia, la entrega de cartas u otras formas de
comunicación privada que contienen información relevante para el
esclarecimiento del delito, el suministro de conversaciones
telefónicas que quedan registradas en algún dispositivo, etcétera.
A la luz del anterior marco normativo, se tiene que la apoderada

judicial del senador EV estructuró la petición de exclusión sin tener
en cuenta que el teléfono de donde fue sustraída la información
objeto de censura fue entregado voluntariamente por quien tenía
expectativa razonable de intimidad frente al mismo, tal y como lo
ha reiterado ONBB en sus diferentes intervenciones ante las
autoridades […]. Mirado desde la óptica del artículo 29 de la
Constitución Política, no explicó de qué manera se trasgredió un
derecho o una garantía fundamental (según ella la intimidad), al
41
punto que sea procedente una decisión tan gravosa como la

exclusión de "pruebas", con las consecuencias que de ello pueden
derivarse para la recta y eficaz administración de justicia […].
Por tanto, no se trató de un acto de investigación orientado a

limitar el derecho a la intimidad en los términos de los artículos 15
de la Constitución Política y 236 de la Ley 906 de 2004, lo que
hace inoperantes las salvaguardas dispuestas para este tipo de
intervención estatal». (CSJ AP 5391-2017).
En suma, para que este cargo pudiera ser estudiado de

fondo por la Corte, debía acreditar en forma concreta por qué
razón la incorporación de los referidos documentos debían
someterse al control judicial, situación que, como se ha
dejado visto, aquí no se demostró, ni aparece tampoco que
fuera presupuesto de legalidad para la validez de las pruebas
(CSJ AP 2372-2019).
3. Cargo tercero
Esta censura predica violación directa de la ley

sustancial, por errónea interpretación del artículo 453 del
Código Penal, que define el fraude procesal, con apoyo en
jurisprudencia de la Sala que a la fecha ha sido revaluada.26
La postura vigente sobre el tema, precisa que la

consumación del delito de fraude procesal no requiere que el
sujeto agente induzca efectivamente en error al funcionario
público, porque el ilícito es de mera conducta y no de
resultado (CSJ AP, 30 Jun 2010, Rad. 32397).
26
El censor cita CSJ SP 21 May. 1990, SP 02 Mar. 1994 y SP 15 Ago. 1995.
42
La Sala, al abordar este aspecto, ha examinado las

diferencias entre la consumación y el agotamiento del delito,
estableciendo que la primera noción apunta a la ejecución de
todos los elementos del tipo penal, según se verificó en este
evento, mientras que la segunda se relaciona con el logro de
una finalidad específica (CSJ SP 3631-2018).
Esta última variable, es la que explora el demandante

para equiparar ambos conceptos. Sin embargo, la Corte, de
manera reiterada, ha dicho que la protección de la función
pública incluye su protección anticipada frente a riesgos
derivados del ejercicio de maniobras fraudulentas,
orientadas a afectar su actividad ceñida a la legalidad (CSJ
SP 3250-2019, CSJ AP 2281-2019, CSJ SP 2299-2019).
En este caso, el proceder engañoso del procesado,

orientado a inducir en error a CAJANAL, se desplegó y
consumó al margen de la obtención del resultado, por lo que
el ataque elevado por violación directa de la ley sustancial
resulta infundado.
4. Por las razones anotadas, la Sala, según se anticipó,

inadmitirá la demanda estudiada y ordenará la devolución
del proceso al Tribunal de origen, no advirtiendo violaciones
a garantías fundamentales que esté en el deber de proteger
de manera oficiosa.
5. Contra esta decisión procede el mecanismo de

insistencia, en los términos indicados en la providencia del 12
de diciembre de 2005, proferida en el radicado 24322.
43
En mérito de lo expuesto, la CORTE SUPREMA DE

JUSTICIA, SALA DE CASACIÓN PENAL,
RESUELVE
INADMITIR la demanda de casación presentada por el

defensor de HÉCTOR JULIO ORJUELA MEDINA.
Contra esta decisión procede el mecanismo de insistencia
Cópiese, comuníquese, y cúmplase
Presidente
JOSÉ FRANCISCO ACUÑA VIZCAYA
44
45
NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA

Secretaria
46

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FABIO OSPITIA GARZÓN

Bogotá, D.C., cinco (05) de agosto de dos mil veinte

La Sala se pronuncia sobre los requisitos de

Fueron expuestos por el ad quem, de esta manera:

«(i) El procesado laboró como docente en Boyacá a partir del 18 de

[…] (vi) el 20 de enero de 2010, el referido abogado presentó ante

(viii) Mediante Resolución UGM 016298 del 3 de noviembre de

1. En audiencia preliminar del 1° de julio de 2016, ante

2. Radicado el escrito de acusación por estas ilicitudes,

3. Culminado el juicio oral y anunciado el sentido

4. Apelada esta decisión por la defensa, fue confirmada

5. Frente a esta determinación, se interpuso y sustentó

El defensor de ORJUELA MEDINA, después de reseñar

Al amparo de la causal prevista en el artículo 181,

i) No recomendar la aceptación de los cargos endilgados

Sostiene que «el error en la estrategia defensiva, al

ii) Mostrar en el juicio oral desconocimiento frente a lo

iii) No solicitar durante la audiencia preparatoria la

a) Nelson Javier Camacho Facundo, quien contactó a

De haberse recibido su declaración, opina, se hubiera

b) Luis Bernardo Gutiérrez Olaya «al parecer el jefe de

Lo anterior, para establecer que ORJUELA MEDINA

Ahora, aunque el abogado Gutiérrez Olaya fue citado al

Por la importancia de su declaración, debió la defensa

Sin embargo, la «desidia» condujo a que no se hubiera

iv) No haber sustentado de manera adecuada la

por el intermediario Nelson Javier Camacho Facundo para

v) Estipular todos los documentos demostrativos de la

vi) Desconocer que la actividad probatoria es

vii) No haber solicitado la exclusión de algunas

de Garantías, al constituir información laboral y expedientes

Tampoco se pidió la exclusión de otros documentos que

La Sala, para evitar repeticiones, volverá con

Como colofón, el censor transcribe apartes de las

En consecuencia, pide invalidar las diligencias a partir

Bajo la egida de la causal prevista en el numeral 3° del

aportados al trámite, al no acatarse requisitos esenciales

«1.- Las pruebas que no cumplieron con los requisitos

Se refiere a la prueba n.° 6, compuesta por: i) el informe

Sostiene que «todos los anteriores documentos […]

Además, la declaración en juicio de la investigadora «se

De igual modo, dice, el vicio comprende la estipulación

Esta información se recopiló con posterioridad a la

«2.- Las pruebas introducidas al juicio por el investigador

La información recaudada por este investigador

Entonces, al no cumplirse con este requisito esencial,

La irregularidad, asegura, recae en concreto en la

Esta abarca: i) el informe de investigador de campo del

del 8 de septiembre de 1978, que concede licencia de

También la declaración de Rocha Enciso como testigo

De otro lado, aduce que en la misma situación de

-Estipulación 1, con soporte en el oficio calendado 14

-Estipulación 3, acerca de la existencia de la

-Estipulación 4, respecto del contenido de la

-Estipulación 7, con relación al contenido del acta de

-Estipulación 8, referente a la inspección efectuada a la

-Estipulación 11, sobre el contenido del oficio del 25 de

-Estipulación 13, informe de investigador de laboratorio