UMH Sapientiae ARTÍCULOS OPINIÓN

Año 2020

EL FIDEICOMISO: ANTECEDENTES HISTÓRICOS,

CONCEPTO Y SU REGULACIÓN EN HONDURAS
THE TRUST: HISTORICAL BACKGROUND, CONCEPT AND ITS REGULATION IN HONDURAS
Cristo en la que es posible encontrar un elemento
que será de gran relevancia para la conformación
de esta figura, y es justamente que la Ley Poetilia
Papiria viene a romper con el principio vigente
hasta ese momento por el cual las relaciones entre
deudores y acreedores se garantizaban con la vida
del deudor, con lo cual un acreedor podía obligar
a su deudor incumpliente a saldar la deuda con su
trabajo personal. Al promulgarse esta ley surge el
principio de responsabilidad patrimonial mediante el
cual ya no será la persona con su trabajo la que deba
responder por el incumplimiento, sino que lo será
su patrimonio. Se encuentra aquí entonces que es el
patrimonio de las personas el que tendrá relevancia
en adelante en las transacciones comerciales entre
deudores y acreedores.
Igor Alduvin Ruiz López A partir de este momento, se puede apreciar que
Máster en Administración de Empresas por la en el comercio surgen una serie de acuerdos que se
Universidad Tecnológica Centroamericana denominaran “contratos” de distinta naturaleza para
[email protected] regular dichas relaciones. Uno de los contratos fue
Honduras el llamado “Pacto de Fiducia” o Pactum Fiduciae,
por medio del cual el deudor de una obligación
entregaba bienes de su propiedad a su acreedor,
El objetivo de este artículo es realizar un análisis quien los mantenía en su posesión por todo el plazo
sobre los antecedentes históricos del Fideicomiso; de la obligación y una vez satisfecha la misma por
sobre las nociones generales de ese instituto, y; su parte del deudor, el acreedor de éste devolvía a éste
regulación en el ordenamiento jurídico hondureño, los bienes relacionados. El Pacto de Fiducia en
todo lo anterior, con el propósito de facilitar una guía principio resolvió el problema jurídico presentado
orientadora para profundizar sobre este tema, dado a los acreedores, no así a los deudores, quienes
que en Honduras se carece de textos o libros que experimentaron abusos por parte de los primeros.
ayuden a ahondar sobre el mismo, a pesar de que el
Fideicomiso en Honduras fue introducido en nuestra Contemporáneamente al Pacto de Fiducia, el
legislación comercial en el año 1950 y está regulado derecho Pretoriano a fin de obviar los problemas que
en el Código de Comercio entre los artículos 1033 a originaba el Derecho Sucesorio, para el caso de las
1062 -teniendo como fuente del derecho el Proyecto mujeres y los menores, crea el FIDEICOMMISUM.
Alfaro de 1923- y que desde su incorporación en el El FIDEICOMMISUM consistía en un acuerdo
Código de Comercio se ha venido haciendo un uso en el que una persona que por alguna razón debía
cada vez mayor de la figura y hoy en día representa ausentarse, ya sea porque debía acudir a la guerra o
uno de los instrumentos financieros de gran uso por emprender una expedición comercial, considerando
parte de los bancos como administradores fiduciarios la posibilidad de su no retorno y con el objeto de
y de distintas personas naturales o jurídicas que han proteger la manutención de su prole entregaba
encontrado en ella una herramienta muy efectiva bienes de su propiedad a una persona que fuera de su
para el cumplimiento de los fines más variados. total confianza para que los administrara durante el
período de su ausencia y eventualmente, si moría, los
Respecto a los Antecedentes históricos del administrara en beneficio de sus hijos y conyugue.
fideicomiso, hay que partir de la idea que, de Igualmente, la literatura nos hace referencia a
acuerdo con los historiadores, las primeras nociones distintos abusos cometidos por este mecanismo de
de lo que hoy se conoce como fideicomiso surgen administración.
en Roma, particularmente con la promulgación
de la Ley Poetilia Papiria en el año 230 antes de Durante la edad media se puede encontrar que bajo

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el Imperio Romano se va a dar la fusión del Pacto de Kemmerer, quien después de hacer un análisis de los
Fiducia y el FIDEICOMMISUM dando surgimiento sistemas financieros latinoamericanos propusiera la
a lo que podríamos se podría llamar el Fideicomiso incorporación de la figura del trust a las legislaciones
Romano. Este contrato surge entonces como un acto latinoamericanas. Por supuesto que el señor
de confianza entre las personas para proteger bienes Kemmerer, quien no contaba con el fundamento
y lograr propósitos muy variados, es así como se legal, al proponer la incorporación de un instrumento
identifica un desarrollo muy importante durante la que no se ajustaba a la legislación de los países de
edad media especialmente en Europa, comunidades la región encontrará una natural resistencia por parte
como las órdenes religiosas (Cofradías, Abadías, del legislador en su intento de incorporar dicho
Monasterios) que no eran considerados personas instrumento. Es entonces el jurista panameño Ricardo
jurídicas, ni contaban con capacidad legal para actuar J. Alfaro quien presentará en 1923 el primer proyecto
y ser propietarias, acudieron al fideicomiso romano de ley de incorporación de una figura similar al trust
para que todo lo que obtenían producto de donaciones anglosajón a las legislaciones latinoamericanas.
o adquisiciones fueran a ser administrados por medio El Proyecto Alfaro tuvo gran eco entre los legisladores
del fideicomiso permitiéndoles obtener el usufructo de su país quienes adoptaron la propuesta y luego
de estos bienes. México la incorporó a su derecho comercial bancario
Por otra parte, la Monarquía Francesa encontró en el y de ahí en adelante lo harán el resto de los países de
fideicomiso romano la forma de proteger los bienes la región sin ser Honduras la excepción al incorporar
de la corona y hacer que dichos bienes pudiesen la figura en el Código de Comercio promulgado en
mantenerse protegidos de eventuales incautaciones 1950.
y pudieran ser utilizados por los descendientes de la
nobleza. Desde entonces en Honduras se ha venido utilizando
este instrumento cada vez con mayor frecuencia e
Sin duda alguna con el fideicomiso romano intensidad por lo que vale la ocasión para tratar el
se cometieron muchos abusos y se obtuvieron tema.
muchos privilegios odiosos lo cual produjo que
al sobrevenir la Revolución Francesa en 1789 los ¿Qué entender por fideicomiso? Como punto
revolucionarios eliminaran del derecho francés todas de partida, se comenzará con la definición
aquellas instituciones que eran consideradas odiosas latinoamericana la cual lo define como:
o abusivas a la ley y siendo que el fideicomiso Un negocio jurídico por medio del cual una persona
encajaba con esta particularidad fue eliminada de llamada Fideicomitente, transfiere uno o más bienes
golpe del derecho francés. Se preguntará el lector o derechos de su propiedad a otra persona, llamada
¿qué relación tiene esta descripción de hechos en Fiduciario, con el encargo de que los administre o enajene
el surgimiento del fideicomiso latinoamericano? y que con el producto de su administración cumpla una
definitivamente constituye un tema de relevancia finalidad establecida en el acto constitutivo a favor de una
porque siendo el andamiaje jurídico latinoamericano tercera persona llamada Beneficiario. (Porras, J. 1998, p.
de origen romano-germánico, ocurre que el 17).
fideicomiso latinoamericano toma su concepción El artículo 1033 del Código de Comercio (1950)
no del fideicomiso romano sino del trust anglosajón define el fideicomiso como:
y esto es así porque al desaparecer el fideicomiso
del derecho romano será entonces el derecho Un negocio jurídico en virtud del cual se atribuye al Banco
anglosajón quien desarrollará la figura del Trust el autorizado para operar como fiduciario la titularidad
cual alcanzará su desarrollo durante la edad media dominical sobre ciertos bienes, con la limitación de
en la mancomunidad británica expandiéndose por carácter obligatorio, de realizar sólo aquellos actos
los países de habla inglesa, incluido los Estados exigidos para el cumplimiento del fin lícito y determinado
Unidos de América surgido de los “uses” o usos y al que se destinan.
costumbres sajonas. Conviene detenerse en varios aspectos que señala
Naturalmente, que el derecho anglosajón muy este artículo y que constituyen fundamento para
distinto del derecho romano, creará una figura que se su comprensión correcta. Primero señala que el
asemeja a lo que hoy en día existe en Latinoamérica fideicomiso como negocio jurídico se formaliza
bajo el concepto de fideicomiso, pero que contiene mediante un contrato en el cual se identifican tres
diferencias notables que el lector no deberá dejar sujetos actuantes: El Fideicomitente, constituyente
pasar para no confundir una con otra. del fideicomiso que aporta los bienes al mismo, el
Fiduciario, que en el caso particular de Honduras
Será en los años veinte cuando una misión del lo podrán ser solo los establecimientos bancarios
gobierno norteamericano denominada la Misión autorizados por la Comisión Nacional de Bancos y
Kemmerer, presidida con el financista Otto Seguros para operar como fiduciario y el Beneficiario
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del fideicomiso. En segundo lugar, indica que el establecido en los artículos 1033 a 1066 del Código
fiduciario deberá recibir la titularidad dominical de de Comercio.
los bienes que conforman el fideicomiso por parte Dos elementos importantes a destacar que señala
del fideicomitente. En tercer lugar, que el fiduciario la legislación hondureña en torno al instituto:
adquiere una obligación de cumplir con los actos que En Honduras solo los bancos autorizados por la
sean necesarios y que se le han establecido por parte Comisión Nacional de Bancos y Seguros (CNBS)
del fideicomitente en el contrato para el cumplimiento son los únicos que están facultados para actuar
de los fines del fideicomiso. como administradores fiduciarios, actividad que
Adicionalmente, a esa definición hay que agregar dos deben ejercer por medio de los llamados “Delegados
elementos adicionales que son fundamentales para Fiduciarios”. Estos funcionarios que son nombrados
el desarrollo del instituto, ellos son: el concepto de por la Junta Directiva del Banco deben ser ratificados
patrimonio autónomo y el concepto de la propiedad en su puesto por la CNBS a inicio de cada año y son
fiduciaria. ellos quienes ejercen los actos y representación del
Los bienes que son aportados al fideicomiso por parte Banco en su condición de fiduciario.
del fideicomitente salen de este último y pasan a Vale señalar que en legislación hondureña en materia
constituir un patrimonio independiente o autónomo, de fideicomisos es muy similar a la del resto de
tanto del fideicomitente como del fiduciario, quien los países de Latinoamérica, claro está que existen
será su administrador. Este concepto fundamental algunas pequeñas particularidades pero que no
del fideicomiso como patrimonio autónomo, desvirtúan el concepto fundamental del instituto,
independiente o separado, es un concepto particular algunos de los cuáles ya he señalado en párrafos
de la figura que viene a romper con el principio anteriores.
civilista de un patrimonio una persona y cada En materia fiscal conviene indicar que la legislación
persona tiene un patrimonio ya que el fideicomiso tributaria hondureña establece que el fideicomiso
como patrimonio autónomo no adquiere el carácter como patrimonio autónomo aun careciendo de
de persona desde el punto de vista jurídico, aún y personalidad jurídica, pero siendo un patrimonio
cuando desde el punto de vista económico es un ente con capacidad para ejercer actos de comercio es un
de carácter comercial que actúa como si se tratase de contribuyente tributario, por tanto, en esta materia
una persona jurídica de derecho comercial. Esto es actúa como cualquier otro contribuyente debiendo
que por medio de un fideicomiso es posible ejercer cumplir con todos los deberes formales y materiales
actos de comercio de la más variada amplitud, más que le corresponden, debiendo hacerlo a través del
aún desde el punto de vista tributario como ente fiduciario como su representante judicial.
comercial perfectamente se constituye en un ente En atención a lo antes desarrollado, se concluye que sin
generador de obligaciones fiscales y para fiscales y duda el fideicomiso es un instrumento financiero que
por tanto en un contribuyente tributario. ha tenido un gran desarrollo en Honduras permitiendo
Por otra parte, al darse y perfeccionarse la con su uso solventar una serie de actividades y
transferencia del dominio de la propiedad del necesidades de las personas, las empresas y hoy en
fideicomitente al fiduciario, este último se constituye día al propio Estado. Los primeros han hecho un uso
en propietario, pero de una forma limitada ya que muy interesante en la solución de situaciones tales
solamente estará el fiduciario autorizado para utilizar como la administración patrimonial y sucesoral, los
los bienes del fideicomiso, de manera obligatoria, en segundos en temas como las garantías bancarias, el
el cumplimiento de los actos del fideicomiso para desarrollo inmobiliario y la inversión, y el Estado
el propósito establecido por el fideicomitente y en quien en los últimos diez años ha encontrado en este
función del cumplimiento de los fines del mismo, por instrumento el mecanismo idóneo para el desarrollo
tanto, se dirá que el fiduciario como propietario está de obra pública, bien sea por medio de las llamadas
limitado y por tanto ser convertirá en un propietario Alianzas Público-Privadas como directamente a
imperfecto o condicionado. través de sendos fideicomisos individuales. Queda
¿Cómo está regulado el fideicomiso en Honduras? seguir con este instrumento y lograr aprovecharlo de
Como se ha mencionado en párrafos anteriores el la mejor manera, ello será posible si se logra tener un
fideicomiso en Honduras está regulado por medio conocimiento pleno de sus bondades, posibilidades,
del Código de Comercio, siendo que Comisión pero también de sus limitaciones.
Nacional de Bancos y Seguros (CNBS) emitió en
febrero de 2017 las Normas para la Constitución,
Administración y Supervisión de Fideicomisos por
medio de la cual se regulan una serie de aspectos
relativos a esta figura que complementan lo
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BIBLIOGRAFÍA
Código de Comercio (1950, 17 de febrero). Congreso
de la República de Honduras.

Porras, J. (1988). El Fideicomiso en Costa Rica:

Nociones y Productos Básicos.

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