LITIGAR CON EFCICACIA: PRACTICA Y

ESTRATEGIA
Módulo I: Proceso Civil y Comercial
Tema: La Reacción del Demandado

Colegio de Abogados de Rosario

2017

Dr. Gustavo Andrés Acosta

Dr. Juan Pablo Zuccarini
EL DERECHO DE DEFENSA EN JUICIO Y LA REACCIÓN DEL
REACCIÓN DEL DEMANDADO

Sumario:
1.El derecho de defensa en juicio
2.La reacción del demandado civil
2.1. La abstención
2.2. La sumisión
2.3. La contradicción
2.3.1. La oposición
2.3.2. La Excepción
2.4. La reconvención
 EL DERECHO DE DEFENSA EN JUICIO

 Proceso: método de debate dialéctico (diálogo)

 Garantía constitucional: Inviolabilidad de la defensa en

juicio (art. 18 CN)

 Garantía tanto para el demandado como para el actor

(bilateralidad de la acción)
 LA REACCIÓN DEL DEMANDADO
CIVIL

 AFIRMACIÓN: fase necesaria

 NEGACIÓN: fase eventual (resistencia)

LA REACCIÓN DEL DEMANDADO CIVIL

Puede consistir en alguna de estas cuatro posibles

actitudes:
1. Abstención
2. Sumisión
3. Contradicción
4. Reconvención
1. LA ABSTENCIÓN
 Dar valor al silencio en el proceso

Art. 919 C.C. (Vélez): “... casos en que haya una

obligación de explicarse por la ley...”

Art. 263 C.C.C.: El silencio como manifestación de la

voluntad: “… en los casos en que haya un deber de
expedirse que puede resultar de la ley…”
 FORMAS DE ABSTENCIÓN

 Directamente no comparece (Omisión total) =

Rebeldía

 Habiendo comparecido, guarda silencio al

conferírsele traslado de la demanda (Omisión
parcial) = Falta de contestación de la
demanda
1.1. INCOMPARECENCIA
 EMPLAZAMIENTO A ESTAR A
DERECHO
Regla: Juicios contenciosos (Art. 72 CPCCSF)

Excepciones:
 Ejecución hipotecaria (Art. 72 CPCCSF)
 Prenda con registro (Art. 72 CPCCSF)
 Procedimiento ante Jueces Comunitarios (Arts. 575 y ss.
CPCCSF)
 Juicio sumarísimo (Art. 415 CPCCSF), salvo con domicilio
desconocido (Art. 413 inc. 2 CPCCSF)
Juicio oral, no hay emplazamiento previo (Art. 548 CPCCSF)
 FORMAS DE EMPLAZAMIENTO
 Regla: Notificación por cédula (Art. 62 inc. 1 CPCCSF)

 Excepción: Domicilio desconocido o persona incierta,

notificación por edictos (Art. 73 CPCCSF)

“Basta que se desconozca el domicilio, no requiriéndose agotar una investigación para poder llegar a
conocerlo”
CCCSF, 2ª, 22.03.78

“No basta la mera afirmación del actor de desconocer el domicilio del demandado cuando este es
conocido, sino que le incumbe acreditar que ha llevado a cabo sin éxito las diligencias tendientes a
localizar el domicilio del demandado”
CCCR, 1ª, 18.12.09
 ¿Quién puede ser declarado
rebelde?
 Demandado que no comparece (Art. 76 CPCCSF)

 Incomparecencia de la parte luego de la renuncia,

muerte o inhabilidad del mandatario (Arts. 47 y 76
CPCCSF)

 Incomparecencia de los herederos o representantes

luego de la muerte o inhabilidad del mandante (Arts.
47 y 597 CPCCSF)
 DECLARACIÓN DE REBELDÍA

 La rebeldía no se configura por la sola incomparecencia, se

requiere una declaración judicial a pedido de parte (Art. 77
CPCCSF)

 No altera el juicio regular del juicio y la sentencia será

dictada según el mérito de autos (Art. 78 CPCCSF)

 Se notificará de la misma forma en la cual se notificó el

emplazamiento a estar a derecho (Art. 77 CPCCSF)
 EFECTOS DE LA REBELDÍA
1-) El procedimiento sigue sin su representación, pero si no
tuviere domicilio conocido se le designará un Defensor de
Oficio (Art. 78 CPCCSF)

“La falta de designación de defensor de oficio constituye una nulidad de orden

público declarable de oficio por la alzada, pues constituye un vicio esencial
insubsanable”
CCCR, 4ª, 26.03.85, Z, 39-R/27

Deberes del defensor:

 Localizar al rebelde
 Recurrir la sentencia dictada contra el rebelde
 EFECTOS DE LA REBELDÍA
2-) Se le tendrá por notificado de cualquier resolución
o providencia, desde su fecha (Art. 78 CPCCSF)

“La notificación automática al rebelde de cualquier providencia "desde su fecha" es

un efecto propio de la rebeldía”
CCCR, 2ª, 11.02.65

“Debiendo entenderse que tal notificación, por una ficción legal, opera desde las
cero horas de esa misma fecha”
CCCR, 1ª, 19.03.96
 EFECTOS DE LA REBELDÍA

3-) En caso de un traslado corrido al rebelde se contará

desde la fecha de la providencia que ordene el
traslado o la vista (Art. 78 CPCCSF)

“No rige en el caso lo dispuesto en CPC, 71; por ello, el cómputo de todo plazo
corrido al rebelde para contestar comienza a partir de la misma fecha en la cual se
dictó la respectiva providencia y no desde el día siguiente”
CCCR, 1ª, 28.08.97
 EFECTOS DE LA REBELDÍA
4-) Medida cautelar sin contracautela (Art. 79 CPCCSF)

“No debe olvidarse que para hacer uso de esta medida, es necesario que la medida
haya sido declarada en forma y debidamente notificado el auto declarativo”
Parody, Alberto. “Comentarios al Código de Procedimientos en lo Civil y
Comercial de la Provincia de Santa Fe”

“Desde la declaración de la rebeldía puede trabarse embargo sin fianza, aunque no

haya sido aún notificada al contumaz”
CCCR, 2ª, 31.07.61
 CESACIÓN DE LA REBELDIA
 La rebeldía cesa de pleno derecho por la sola comparecencia del rebelde

 Acepta el juicio en el estado en que se halle (Art. 80 CPCCSF)

 La substanciación de la causa no puede retrogradarse (Art. 80 CPCCSF)

 El embargo trabado continúa, a menos que preste fianza equivalente (Art. 80 CPCCSF) o
“a menos que el interesado justificare haber incurrido en rebeldía por causas que no haya
estado a su alcance vencer” (art. 65 CPCCN)

“El decreto que declara la rebeldía no causa estado, y queda automáticamente sin efecto por el solo hecho
de su comparecencia”
CCCR, 4ª, 27.11.87
 SENTENCIA DICTADA EN REBELDÍA
 Debe notificarse de la misma forma que el auto declarativo de
rebeldía (Art. 81 CPCCSF)

 No se puede ejecutar hasta seis meses después, a menos que se

preste fianza (Art. 82 CPCCSF)

 Se puede anotar como litigioso del derecho que la sentencia

hubiera declarado (art. 82)

“Es nula la ejecución de sentencia dictada en rebeldía que se incoa antes de los seis
meses sin haberse prestado fianza”
CCCR, 1ª, 28.08.74
1.2. FALTA DE CONTESTACIÓN
DE LA DEMANDA
 FALTA DE CONTESTACIÓN
DE LA DEMANDA

 Importa el incumplimiento de una carga procesal

específica

 Puede tener lugar con independencia de que se haya

declarado o no la rebeldía del demandado

 Produce determinados efectos respecto de los hechos

articulados por el actor (Arts. 143, CPCSF; 60 y 356,
inc. 1° CPCCN)
 ANTECEDENTES DEL CPCCSF
 Hasta la reforma de la Ley 2924, no se contemplaba el supuesto de
falta de contestación. Si se ocupaba de la REBELDÍA (la sentencia será
siempre dictada según el mérito de autos)

 La jurisprudencia había interpretado que la sanción de poder tenerse

por ciertos los hechos expuestos por el actor, establecida para el
demandado que omitía reconocerlos o negarlos categóricamente, no
era aplicable al caso de que no contestara la demanda

 Era más favorable la posición del que no contestaba la demanda, que la

de aquel que la contestaba en forma deficiente
 SISTEMA DEL CPCCSF
Art. 118 (art. 143): “La falta de contestación a la demanda,
aun en juicio en rebeldía, o a la reconvención, implica el
reconocimiento de los hechos articulados por el actor o
reconveniente, sin perjuicio de la prueba en contrario que
produjere el reconvenido. Omitida la contestación, se llamarán
los autos para sentencia, si correspondiere; decreto que se
revocará si aquéllos solicitaren la apertura a prueba”

Ley 2924 (1940)

Ley 5531 (1962: Código actual)
La falta de contestación genera una presunción legal
iuris tantum (Art. 143 CPCCSF)

≠
La contestación defectuosa genera una presunción
hominis (Art. 142 inc. 2 CPCCSF)
 DIVERSOS SUPUESTOS
 El demandado que contesta negando categóricamente cada uno de los
hechos en que el actor funda su acción, obliga a éste a producir prueba
concluyente de esto

 El que contesta en forma evasiva o reticente, o no se pronuncia sobre

alguno, o los niega todos en forma general, permite tenerlos por
ciertos, lo que el juez hará si otros elementos de juicio lo corroboran
(presunción hominis)

 El que no contesta la demanda, implícitamente los reconoce, y sólo

podrá destruir esa presunción mediante la prueba que produzca contra
los mismos (presunción iuris tantum)
 Efectos de la falta de contestación
de la demanda

 Implica la admisión de los hechos articulados por el actor

 Inversión de la carga de la prueba

 No significa que necesariamente deba estimarse la

pretensión del actor

 No exime al juez de verificar si concurren los presupuestos

procesales
 ESTIMACIONES CUANTITATIVAS
DE LA DEMANDA
La falta de contestación a la demanda sólo importa la admisión de la base
empírica y no de la valoración realizada

“La presunción generada por CPC, art. 143 se refiere sólo a los hechos expuestos en la demanda y no
a las estimaciones subjetivas de cantidades de dinero cuyo monto queda, en definitiva, librado al
arbitrio del juez”
CCCR, 4ª, 14.10.87

“como ser, la cuantificación del daño cuyo resarcimiento se pretende”

CCCR, 3ª, 09.05.52
 DERECHO APLICABLE AL CASO
“La falta de responde implica el reconocimiento de los hechos afirmados en la
demanda, pero no define el derecho aplicable”
CCCR, 2ª, 24.10.83

“pues al juez corresponde subsumir la proposición de hecho en la norma legal

respectiva, y si ello no es posible, la pretensión no podrá ser acogida aun cuando no
hubiera sido cuestionada”
CCCSF, 1ª, 09.06.77
 FALTA DE CONTESTACIÓN DE LA
DEMANDA RESPECTO DE DOCUMENTOS

“La falta de contestación de la demanda extiende el efecto del

reconocimiento de los hechos a los documentos que se atribuyen al
demandado”
CCCR, 2ª, 22.09.06

“siempre que tales documentos hayan sido presentados en autos”

CCCLRaf, 27.10.04
 LA PRUEBA EN CONTRARIO DEL
DEMANDADO

 El demandado puede producir prueba en contrario para desvirtuar la

presunción iuris tantum generada por el Art. 143 CPCCSF

 Si ya se han llamado a autos para sentencia, procede el recurso de

reposición con apelación en subsidio (Arts. 143 y 145 CPCCSF)

 El demandado sólo puede probar en contra de los hechos afirmados

por el actor (no puede proponer prueba que tienda a confirmar hechos
no introducidos)
 FALTA DE CONTESTACIÓN A LA DEMANDA
JUICIO SUMARÍSIMO Y ORAL
 El Art. 143 CPCCSF fue pensado para los juicios ordinario y sumario

 Inaplicabilidad del último párrafo del Art. 143 CPCCSF a los juicios
sumarísimo (Art. 413 inc. 2 CPCCSF) y oral (Art. 551 CPCCSF)

“El pedido de apertura a prueba no procede en juicio sumarísimo donde se incontestó la demanda ya que, el
momento para ofrecerla es, precisamente, la contestación”
CPLSF, 22.8.77 (x)

“ni en juicio oral (CPC, art. 551), por las mismas razones que en juicio sumarísimo”
TCJOSF, 15.03.74 (x)

“En juicio oral procede el llamamiento de autos para sentencia en caso de no contestarse la demanda”
CCSF, 1°, 19.12.75, Z, 7-J/161
2. LA SUMISIÓN
 SUMISIÓN
=
ALLANAMIENTO DEL DEMANDADO
 CONCEPTO
El allanamiento es la declaración de voluntad del
demandado que expresa el deseo de no resistir (o de no
continuar la resistencia) a la pretensión procesal deducida
por el actor

 “declaración de voluntad del demandado por la que éste

abandona su oposición a la pretensión del actor” (Guasp)

 “renuncia a la resistencia a la pretensión” (Fairen)

Allanamiento (a la pretensión)

≠
Confesión (hechos)

Reconocimiento (derechos)
 ALLANAMIENTO

 Es un modo autocompositivo del litigio

 Puede realizarse en cualquier etapa del proceso

 Requiere que la relación jurídica litigiosa verse sobre un derecho

disponible

 El hecho de que el demandado se allane no exime al juez del deber de

dictar sentencia sobre el fondo del asunto (carece de fuerza extintiva por
sí mismo)
 EFICACIA DEL ALLANAMIENTO
El allanamiento vincula necesariamente al juez (Tomé
García)

Otros autores ponen en duda o niegan dicha eficacia

vinculante (Chiovenda)

 Elementos del allanamiento: el intelectivo

(conformidad) y el volitivo (sumisión)
 ALLANAMIENTO Y COSTAS
 El allanamiento exime del pago de las costas cuando es (Art.
251 inc. 1 CPCCSF):
 Oportuno
 Real
 Incondicionado
 Total
 Efectivo (En Santa Fe, sólo se requiere en los juicios ejecutivos)

 Excepto:
 Que el allanado hubiera incurrido en mora antes de la iniciación del
proceso
 O que por su culpa, haya dado lugar a la reclamación
 ALLANAMIENTO Y PLUSPETICIÓN
 PLUSPETICIÓN: es exceso en la pretensión

 Requisito: allanamiento hasta el limite reconocido en la

sentencia (Art. 253 CPCCSF)

“Para que haya pluspetición, no basta que se haya demandado cantidad mayor que la
adeudada, sino que es menester conjuntamente, el allanamiento del demandado
hasta el límite finalmente reconocido en la sentencia”
CCCR, 2ª
 CASOS ATÍPICOS DE
ALLANAMIENTOS

 Desalojo anticipado: “si el demandado se allanare a tiempo,

las costas correrán por cuenta del actor” (Art. 518 CPCCSF)

 Prescripción: “la parte vencida será siempre condenada a pagar

costas salvo: inciso 3º cuando se allane al oponérsele la prescripción”
(Art. 251 CPCCSF)
3. LA CONTRADICCIÓN
 LA CONTRADICCIÓN

La contradicción puede presentarse:

 Oposición: simple negativa del hecho constitutivo

expuesto en la demanda

 Excepción: afirmación de un hecho extintivo, impeditivo

o modificativo tendiente a desvirtuar el efecto jurídico
atribuido al hecho constitutivo
 OPOSICIÓN
Art. 142 CPCCSF: “En el escrito de responde, el demandado debe: … 2) confesar o
negar categóricamente cada hecho expuesto en la demanda. Su silencio, sus respuestas
evasivas o su negativa general podrán estimarse como reconocimiento de la verdad de
los hechos a que se refieran”

“implica la carga de confesar o negar categóricamente y por separado cada hecho

expuesto en ella”
CCCSF, 1ª, 11.10.73

“El demandado tiene la facultad de contestar o no, de hacerlo en forma categórica o

evasiva, porque ello, que sí entra en la esfera de su libertad, le traerá consecuencias que
afectarán su interés en perjuicio o beneficio”
CCCSFe, 1ª, 13.05.88
 ¿Cuáles hechos se debe negar?
 Se deben negar hechos personales del demandado
 Si se niega los hechos principales, no es necesaria la negativa
de los hechos secundario
 No es necesario negar el derecho invocado, ni la
jurisprudencia, ni las apreciaciones de la contraparte
 No es necesario aportar una versión de los hechos que se
contrapongan con la proporcionada por el actor (en contra:
art. 47 CPL)
 “Responde de expectativa”
Ciertos sujetos procesales (defensor oficial, síndico concursal, etc.) se encuentran imposibilitados de
emitir una respuesta acerca de hechos que no les son propios.

El Art. 356 inc. 1° CPCCN: “No estarán sujetos al cumplimiento de la carga mencionada en el párrafo
precedente, el defensor oficial y el demandado que interviene en el proceso como sucesor a título universal de quien
participó en los hechos o suscribió los documentos o recibió las cartas o telegramas, quienes podrán reservar su
respuesta definitiva para después de producida la prueba”.

“En ciertos casos es permitido al demandado colocarse en una situación de expectativa, es decir, no reconocer ni negar
los hechos, ateniéndose a la prueba que se produzca; esta posición es legítima cuando no se trata de hechos personales,
como el en el caso de los sucesores que pueden limitarse a manifestar que no saben si la firma es o no de su autor”
CCCRos, 4ª, 05.06.86

“En tal caso (incidente de pobreza), corresponde imponer las costas por su orden por imperio del CPC, art. 333, in
fine”
JCCLCasilda, 1ª, 31.05.10
 NEGATIVA DE LOS HECHOS EN LA
CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA

“Se cumple adecuadamente con esta carga a través de la metodología de no solo negar, sino de
exponer una versión encontrada de los hechos”
CCCSF, 1ª, 22.11.05 (x)

“La negativa sistemática es equivalente a una negativa genérica”

CCCSF, 1ª, 28.06.73 (x)

“Los litigantes no deben limitarse a efectuar una escueta negativa de los hechos afirmados por la
contraria, pues es su deber colaborar legalmente con el juzgador mediante el aporte de pruebas que
desbaraten esos asertos”
CCCLRaf, 08.08.97 (x)
 EXCEPCIÓN

Según la doctrina, se clasifican en:

1-) Según su origen:

 Materiales (tienen su origen en la legislación de fondo)

 Procesales (tienen su origen en la legislación procesal)

 EXCEPCION

2-) Según sus efectos:

 Dilatorias

 Perentorias

 Mixtas
 EXCEPCION

3-) En algunos trámites, según el momento de su

interposición:
 De previo y especial pronunciamiento

 De fondo
 EXCEPCIONES EN EL CPCCSF
Artículo 138: “En los juicios declarativos excepto en el sumarísimo, no podrán oponerse excepciones
dilatorias sino en forma de artículo de previo y especial pronunciamiento. En los demás, serán opuestas
en la estación oportuna y se resolverán en la sentencia….”

Artículo 139: “Las únicas excepciones que pueden articularse como de previo y especial
pronunciamiento son: 1ro. Incompetencia. 2do. Falta de personalidad en el actor o de personería en su
procurador. 3ro. Defecto legal en el modo de proponer la demanda. 4to. Falta de cumplimiento del
procedimiento de mediación prejudicial obligatoria”.

Artículo 140: “Las excepciones dilatorias serán deducidas simultáneamente en un solo escrito, dentro
de diez días en el juicio ordinario y de tres en el sumario”.

 Juicio oral: además del las del art. 139, establece como de previo y
especial pronunciamiento a las excepciones de litispendencia y cosa juzgada
 EXCEPCIONES EN EL CPCCSF
 TRÁMITE: INCIDENTAL: Si se requiere prueba es el del juicio
sumarísimo (art. 387), de lo contrario, el previsto en el art. 89

 Juicio ordinario: una vez resulta la excepciones se ordena un nuevo

traslado de la por el término de diez días (art. 399)

 Juicio sumario: una vez resulta las excepciones se ordena un nuevo

traslado de la por el término de cinco días (art. 409)

 Juicio oral: ejecutoriado el auto que resuelve las excepciones dilatorias,

corre en forma automática el plazo de diez días para contestar la demanda
(art. 552)
 EXCEPCIONES DILATORIA

 Con el objeto de lograr la paralización del

proceso

1-) Excepción de incompetencia

 Caso de Prorroga tácita
 Costas
2-) Excepción de falta de capacidad procesal del actor (falta
de personalidad o falta de legitimatio ad processum)
 EXCEPCIONES DILATORIAS

3-) Excepción de falta de personería

 Representación legal
 Representación convencional

4-) Excepción de defecto legal en el modo de proponer la

demanda (oscuro libelo)

5-) Excepción de falta de mediación prejudicial obligatoria

 EXCEPCIONES DILATORIAS
6-) Excepción de arraigo (Art. 329 CPCCSF)

7-) Excepción de litispendencia por conexidad causal o por

afinidad (Art. 141 CPCCSF)

8-) Excepción de falta de pago de costas ya devengadas (Art.

328 CPCCSF)

9-) Excepción de ausencia manifiesta de legitimación para

obrar
 EXCEPCIONES PERENTORIAS

 Fundadas en causas extintivas de las obligaciones:

1-) Excepción de pago

2-) Excepción de novación
3-) Excepción de compensación
4-) Excepción de transacción
5-) Excepción de prescripción (liberatoria)
 EXCEPCIONES PERENTORIAS

 Fundadas en la existencia de vicios de los actos

jurídicos:

1-) Excepción de incapacidad

2-) Excepción de error
3-) Excepción de dolo
4-) Excepción de violencia
5-) Excepción de simulación
 LA CONTESTACIÓN A LA DEMANDA
PROPIAMENTE DICHA

 En sentido estricto, es el acto del demandado destinado a

resistir la pretensión del actor a través de la simple negación o
de la oposición de excepciones (que no deban deducirse como
artículo previo)

 En este acto la resistencia del demandado es expresa

 PRESUPUESTOS PROCESALES DE LA
CONTESTACIÓN

1- Capacidad jurídica del demandado

2- Capacidad procesal del demandado
3- Adecuada representación del demandado
4- Adecuado derecho de postulación del demandado
5- Invariación de la pretensión demandada
6- Contestación que reúna los requisitos legales de oportunidad
y forma
 REQUISITOS DE OPORTUNIDAD

 Consisten en plazos diferentes para cada tipo de

procedimiento (ordinario, sumario, sumarísimo, etc.)

 Se trata de plazos perentorios

 ¿Se puede contestar antes de tiempo?
 ¿Se puede contestar después de tiempo?
 REQUISITOS DE FORMA
 En lo pertinente, debe observar las reglas establecidas para la
confección de la demanda

 Debe contener una confesión o negativa expresa y categórica de cada

hecho expuesto en la demanda

 Debe reconocer o negar el demandado la autenticidad de los

documentos privados que se le atribuyen y la recepción de cartas o
telegramas a él dirigidos

 Oponer todas las defensas que por su naturaleza no tengan el carácter

de previas
 Debe deducir reconvención, si ella es admisible
 EFECTOS DE LA CONTESTACIÓN
DE LA DEMANDA
 Determina definitivamente los hechos acerca de los cuales deberá desarrollarse la
actividad probatoria (Art. 145 CPCSF), con la salvedad de los hechos nuevos (Art. 136
CPCCSF)

 Delimita el thema decidendum, pues la sentencia definitiva sólo podrá versar sobre lo
pretendido y resistido en el proceso (principio de congruencia, Art. 243 CPCCSF)

 El demandado que contesta sin oponer excepciones previas pierda la posibilidad de

hacer valer esa facultad con posterioridad

 Producida la contestación, queda extinguida para el actor la facultad de modificar su

pretensión (en los sistemas que establecen ese límite temporal, por ej. Art. 135
CPCCSF).
4. LA RECONVENCIÓN
 LA RECONVENCIÓN

Al contestar la demanda, el demandado (reconviniente)

deduce su propia demanda (reconvención, contrademanda)
contra el actor (reconvenido)

Requiere imprescindiblemente de conexidad causal (supuesto

de conexidad mita subjetivo- causal)
 LA RECONVENCIÓN

Art. 144 CPCCSF establece como condición una

conexión:

 Con la demanda

 La excepción