Agravios Desaparición Forzada
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CAUSA No.:114/2016
IMPUTADO: ABENAMAR SAMAYOA MENDEZ
DELITO: DESAPARICION FORZADA DE PERSONAS
VICTIMA: JOSE ARTURO ESPINOZA LOPEZ
APELANTE: MINISTERIO PUBLICO.
ASUNTO: APELACION CONTRA SENTENCIA ABSOLUTORIA
A G R A V I O S:
e) QUE ESA CONDUCTA POR ACCIÓN DESPLEGADA POR EL O LOS SUJETOS ACTIVOS
TRAIGA COMO RESULTADO SE LE IMPIDA A EL PASIVO EL EJERCICIO DE SUS
RECURSOS LEGALES Y LAS GARANTÍAS PROCESALES PROCEDENTES.
QUE EN ESE DOMICILIO JORGE ARTURO ESPINOZA LOPEZ VIVÍA CON SU PAREJA
SENTIMENTAL DE INICIALES R.H.L.H. Y LA HIJA DE ESTA ULTIMA DE INICIALES
M.E.A.L.., QUE HASTA ESE DOMICILIO EL DÍA SEÑALADO CON ANTERIORIDAD,
LLEGÓ EL SEÑOR ACUSADO ABENAMAR SAMAYOA MENDEZ A BORDO DE UNA
MOTOCICLETA, QUIEN SE ENTREVISTÓ CON LA MENOR DE EDAD DE INICIALES
M.E.A.L. PREGUNTÁNDOLE POR EL SEÑOR JOSE ARTURO ESPINOZA LOPEZ,
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PUES BIEN, ASÍ LAS COSAS, VOLVIENDO AL ANÁLISIS DEL TIPO PENAL A ESTUDIO,
SE ADVIERTE QUE NO BASTA QUE EN EL MUNDO DE LOS HECHOS EXISTA UNA
PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD DE UNA PERSONA, SINO QUE ESTE EXIGE QUE TAL
PRIVACIÓN SE LLEVE A CABO, POR UNA PERSONA, UN GRUPO DE PERSONAS O
POR UN SERVIDOR PÚBLICO, EN EL CASO QUE NUESTRA ATENCIÓN OCUPA,
FISCALÍA DICE QUE EL ACUSADO SIENDO SERVIDOR PÚBLICO, DESEMPEÑÁNDOSE
COMO AGENTE DE POLICÍA TERCERO ADSCRITO A LA SECRETARIA DE SEGURIDAD
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POR LO QUE, CON TODO LO ANTERIOR, CONSIDERO QUE EXISTE EN FAVOR DEL
ACUSADO UNA CAUSA EXCLUYENTE DEL DELITO QUE AFECTA LA TIPICIDAD
CONTEMPLADA EN LA FRACCIÓN II DEL ARTÍCULO 26 DEL VIGENTE CÓDIGO PENAL
EL CUAL ESTABLECE: EL DELITO SE EXCLUYE CUANDO FALTE ALGUNO DE LOS
ELEMENTOS INTEGRANTES DE LA DESCRIPCIÓN LEGAL, DE TAL MANERA QUE SI DE
ACUERDO A LA FORMA Y TÉRMINOS DE LA ACUSACIÓN QUE EN UN PRIMER
MOMENTO PLASMARA FISCALÍA, EL ACTIVO DEBE DE SER UN SERVIDOR PÚBLICO,
SI BIEN ES VERDAD QUE ABENAMAR SAMAYOA MENDEZ ERA AGENTE DE POLICÍA
Y POR ENDE SERVIDOR PÚBLICO, LO CUAL NO ESTÁ A DISCUSIÓN POR SER ESTO
OBJETO DE ACUERDO PROBATORIO, PERO AL MOMENTO DE LOS HECHOS
CUANDO LA MENOR TESTIGO NÚMERO 2 SEÑALA QUE ABENAMAR DIO LA
ORDEN PARA QUE SE LLEVARAN A SU PADRASTRO, NO FUNGÍA COMO TAL,
PORQUE NO ESTABA EN SERVICIO Y POR TAL MOTIVO EN LA FORMA Y TÉRMINOS
ASÍ PLANTEADOS EN EL DRAMA PENAL QUE NOS OCUPA, EL JUSTICIABLE NO
PUEDE CONSIDERARSE COMO PARTE DEL ESTADO, CON LA FACULTAD EN ESE
MOMENTO DE ORDENAR LA PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD DE LA VÍCTIMA, MÁXIME
QUE DESPUÉS SEÑALA EL FISCAL CONTRARIO A TODO LO ACTUADO Y A LA FORMA
DE REALIZACIÓN DEL EVENTO, QUE ABENAMAR ACTUÓ SOLO, ES DECIR, EN
CARÁCTER DE AUTOR MATERIAL DEL HECHO, Y POR TODAS LAS
CONSIDERACIONES AL NO ACREDITARSE LOS ELEMENTOS DE LA DESCRIPCIÓN
LEGAL QUE SE HAN HECHO REFERENCIA, EL DELITO SE EXCLUYE AL NO EXISTIR
TIPICIDAD, YA QUE DEBEMOS DE ENTENDER EL CONTEXTO DE LA INCLUSIÓN EN
EL CÓDIGO DE ESTE TIPO PENAL, QUE OBEDECE AL ACATAMIENTO DEL ESTADO
MEXICANO POR PARTE DE UN TRIBUNAL DE CORTE INTERNACIONAL DE
SALVAGUARDAR LA PAZ E INTEGRIDAD DE LAS PERSONAS EN TODOS SUS
ÁMBITOS, DE LOS ABUSOS COMETIDOS POR EL PROPIO ESTADO Y SUS
SERVIDORES PÚBLICOS EN CONTRA DE LOS GOBERNADOS, QUE DE ALGUNA
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R E S U E L V E:
C) El actuar de una persona por sí solo, como refiere la fiscalía, sin el apoyo, la
autorización o aquiescencia del Estado para privar de la libertad a una persona,
comete otro delito, pero nunca y por ningún motivo bajo esas circunstancias el
invocado por la fiscalía como actualizado, porque privar de libertad a una persona,
actuar por sí solo, no constituye desaparición forzada, sino que alguna otra hipótesis
de delito que afecta la libertad personal.
Pero da el caso señor Magistrado, que esas aseveraciones del juez primario
como lo mencioné, están equivocadas en su óptica jurídica y son violatorias de
los principios de tipicidad, reserva de ley penal y exacta aplicación penal, ya que
en lo que respecta a la aserción del a-quo, que en resumen decreta que no está
acreditado el elemento de la descripción legal denominado “SERVIDOR
PÚBLICO”, previsto en el artículo 172 bis del Código Penal del Estado, según
porque el acusado ABENAMAR SAMAYOA MÉNDEZ, no llegó al domicilio
de la víctima portando uniforme (policial) o a bordo de una patrulla, sino que
llegó vestido de civil,- en relación a ello le he de mencionar que tal afirmación
es un yerro interpretativo, puesto que el tipo penal aludido no exige para la
acreditación de este elemento, que el sujeto activo tenga que ejecutar actos
inherentes a sus funciones como servidor público, que en el caso a estudio sería
de policía municipal, por lo tanto donde no distingue el legislador uno no lo
puede hacer, toda vez que la creación de los tipos penales es exclusiva del poder
legislativo, de ahí que cuando el juez de marras exige para la actualización de
ese elemento, que el sujeto activo ejerza funciones que son propias de su puesto
de servidor público, con ello vulneró los principios citados.
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Por otra parte escuchamos en juicio oral el dicho del Testigo número 06, de
iniciales JLAF, quien en su declaración manifestó que él le compró una
motocicleta a la hoy víctima, y una vez que hicieron la transacción, éste le dijo
que la moto era propiedad de su suegro y que éste era policía municipal y que si
tiene algún problema con las autoridades, dijera que la moto es de SAMAYOA,
diciéndole sólamente el apellido del hoy acusado, que este era policía.
a) “SERVIDOR PÚBLICO”
b) “LA PERSONA”
c) “GRUPO DE PERSONAS”
Cito por analogía la siguiente tesis, la cual pido se analice en sentido inverso
para comprender lo razonado:
A diferencia de otros códigos penales del país que regulan en forma independiente, como
circunstancias calificativas del delito de robo, cuando éste se comete en lugar cerrado o
cuando ocurre en lugar habitado o destinado para habitación, en el Código Penal para el
Estado de Sinaloa tales circunstancias constituyen una sola agravante, prevista por la fracción
II del artículo 205 de dicho ordenamiento. Lo anterior se desprende de la interpretación
gramatical del precepto, pues dispone: "A las penas previstas en los dos artículos anteriores,
se aumentará de dos a diez años de prisión, si el robo se realiza: ... II. En lugar cerrado,
habitado o destinado para habitación o sus dependencias, comprendiendo no sólo los que
están fijos en la tierra, sino también los móviles.". Como se ve, entre la connotación "lugar
cerrado" y la expresión "habitado o destinado para habitación", no se incluye la disyunción
conectiva "o"; así, el lugar cerrado y el habitado o destinado para habitación no son
independientes, ya que ante la ausencia del conectivo proposicional del caso, a saber, la
expresión "o", el primero está calificando al segundo. Por tanto, la fracción del numeral en
cita no se refiere a dos lugares distintos de realización del delito, que motiven la pena
adicional a la del tipo básico de robo, sino a uno solo; en consecuencia, para que tal ilícito sea
agravado con esta modalidad o circunstancia calificativa, debe cometerse en un lugar cerrado
que esté habitado o destinado para habitación.
Por las relatadas condiciones, se determina que para la acreditación del delito a
estudio, en la hipótesis de que sea ejecutado por un SERVIDOR PÚBLICO, es
irrelevante acreditar si existió o no autorización, apoyo o aquiescencia del
Estado o de sus servidores públicos.
III.- En lo que atañe al argumento de que el actuar de una persona por sí solo,
como refiere la fiscalía, sin el apoyo, la autorización o aquiescencia del Estado
para privar de la libertad a una persona, en realidad es otro delito, pero nunca y
por ningún motivo bajo esas circunstancias el invocado por la fiscalía como
actualizado, porque privar de libertad a una persona, actuando por sí solo, no
constituye desaparición forzada, sino alguna otra hipótesis de delito que afecta la
libertad personal.
Amparo directo 3912/54. Por acuerdo de la Primera Sala, de fecha 8 de junio de 1953, no se menciona el nombre
del promovente. 2 de octubre de 1956. Cinco votos. Ponente: Juan José González Bustamante.
Por lo cual, Honorable Tribunal Ad Quem que conozca del presente recurso,
respetuosamente solicito:
Atentamente
El Agente del Ministerio Público adscrito
a la Unidad de Desaparición Forzada de Personas no localizadas o ausentes ,
zona Sur del Estado,