Injuria y Calumnia en Colombia
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un seminario Democracia, libertad de informacin y derecho penal. Un dilogo interdisciplinario sobre la sancin penal como mecanismo para proteger la honra y el buen nombre frente a los abusos de la libertad de informacin. Para leer las memorias de este seminario haga clik aqu. Injuria y calumnia en Colombia Democracia, libertad de informacin y derecho penal1 La libertad de informacin es uno de los pilares fundamentales de una democracia liberal como la colombiana. El libre flujo de informacin en la esfera pblica permite que los ciudadanos obtengan y evalen los argumentos necesarios para tomar decisiones que determinan la estructura bsica de la sociedad. La libertad de informacin es una manera de garantizar que los ciudadanos, a la hora de ejercer sus derechos y deberes democrticos, estn conscientes de las razones que justifican sus decisiones y de las consecuencias que stas probablemente generarn. De igual forma, garantiza que el ciudadano conozca los diferentes proyectos de vida disponibles en su sociedad, que escoja entre ellos y que encuentre los caminos adecuados para su materializacin. Ahora bien, la libertad de informacin no slo debe garantizar la difusin de ideas que se consideren inofensivas o que usualmente son bien recibidas por la mayora de la poblacin. sta tambin debe garantizar la libre circulacin de aquellas ideas que ofenden al Estado o a la sociedad. Sin embargo, la libertad de informacin no puede ser absoluta. La libre transmisin de informacin, puede, en ocasiones, lesionar bienes jurdicos valiosos como la honra, la intimidad y el buen nombre de las personas. Si esto es as, debemos preguntarnos por los mecanismos que permitiran regular la libertad de expresin sin socavar el derecho a informar y ser informado que tenemos todos los ciudadanos. En particular, debemos preguntarnos por la legitimad y efectividad de las medidas penales que Estados como el colombiano han articulado para alcanzar tal objetivo. Estas medidas,
Memoria del seminario Democracia, libertad de informacin y derecho penal. Un dilogo interdisciplinario sobre la sancin penal como mecanismo para proteger la honra y el buen nombre frente a los abusos de la libertad de informacin Organizado por la Fundacin para la Libertad de Prensa (FLIP) y el Grupo de Derecho de Inters Pblico de la Universidad de los Andes (G-DIP), el 17 de octubre de 2007. La FLIP es una organizacin no gubernamental que monitorea sistemticamente las amenazas contra la libertad de prensa en Colombia, desarrolla actividades que contribuyen a la proteccin de los periodistas y promueve el derecho fundamental a la informacin. El G-DIP de la Facultad de Derecho de la Universidad de los Andes es un espacio acadmico que persigue tres objetivos: tender puentes entre la universidad y la sociedad, contribuir a la renovacin de la educacin jurdica en nuestro pas y contribuir, a travs del uso del derecho, a la solucin de problemas estructurales de la sociedad.
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como los delitos de injuria y calumnia que aparecen en los artculos 220 y 221 del Cdigo Penal 2, merecen especial atencin en tanto que ponen en movimiento el aparato coercitivo del Estado y tiene consecuencias importantes para la libertad y el patrimonio de los individuos. Estos temas, como puede fcilmente observarse, incumben no solamente a abogados y periodistas; stos incumben a todos los miembros de nuestra comunidad poltica. Sin embargo, abogados y periodistas son profesionales que juegan un papel fundamental en la reflexin y prctica de la libertad de informacin y de las restricciones penales que tienen como objetivo evitar su abuso. Los primeros, son quienes usualmente articulan y aplican las normas que limitan la libertad de informacin; los segundos, son los sujetos pasivos ms comunes de tales normas y quienes con ms vehemencia cuestionan la legitimidad de algunas de ellas. Paradjicamente, las dos disciplinas, el periodismo y el derecho, tienen pocos puntos de encuentro en nuestro pas. Usualmente, periodistas y abogados entran en dilogo solo cuando los primeros son denunciados y necesitan de los segundos para defender sus derechos. Con el doble objetivo de contribuir a romper con el aislamiento en el que viven estas dos disciplinas y enriquecer el debate pblico sobre los temas mencionados, la Fundacin para la Libertad de Prensa (FLIP) y el Grupo de Derecho de Inters Pblico de la Universidad de los Andes (G-DIP) organizaron el seminario Democracia, libertad de informacin y derecho penal: Un dilogo interdisciplinario sobre la sancin penal como mecanismo para proteger la honra y el buen nombre frente a los abusos de la libertad de informacin. En este seminario se gener un dilogo interdisciplinario claro y directo en torno a las ventajas y las desventajas de la sancin penal como mecanismo para controlar los abusos de la libertad de informacin y proteger los derechos a la honra, el buen nombre y la intimidad de los ciudadanos. El seminario se dividi en dos partes. La primera se centr en los aspectos jurdicos de la temtica; la segunda, en la incidencia de la injuria y la calumnia en la actividad periodstica. En ambos segmentos se hicieron preguntas a los panelistas. En algunos casos, estuvieron dirigidas a todos ellos y, en otros, hubo preguntas dirigidas a alguno en particular. A continuacin se presenta una sntesis de las respuestas que los panelistas dieron a las preguntas de los moderadores.3 Para preservar el esquema de debate que hubo entre los participantes del panel de los periodistas, el segundo aparte de este texto no se presenta en formato de entrevista. El primer panel cont con la participacin de las siguientes juristas: Guillermo Puyana, abogado penalista, y asesor de medios de comunicacin; Camilo Gonzlez, abogado del diario El Nuevo Da de Ibagu, Tolima; Ramiro Bejarano, abogado penalista, columnista del semanario El Espectador y
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Incurre en injuria el que haga a otra persona imputaciones deshonrosas y en calumnia el que impute falsamente a otro una conducta tpica. La pena para estos delitos es de entre 16 y 72 meses de prisin, en el caso de la calumnia, y de entre 16 y 54 en el caso de la injuria. De igual forma, los dos tipos penales incluyen como sancin una multa de trece a 1.500 salarios mnimos.
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Los paneles fueron moderados por Daniel Bonilla, director del G-DIP, y Carlos Corts, director de la FLIP.
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ex director del Departamento Administrativo de Seguridad (DAS); y Germn Surez, abogado y profesor de la Facultad de Comunicacin Social y Periodismo de la Universidad de la Sabana y miembro del Observatorio de Medios de esa institucin4. El segundo panel cont con la participacin de los siguientes periodistas: Salud Hernndez, columnista del peridico El Tiempo y colaboradora del diario espaol El Mundo; lvaro Anaya Daz, periodista de Cartagena, director del programa Despus de las noticias, de la Emisora Fuente; e Ignacio Gmez, periodista investigador de Noticias Uno. La FLIP y el G-DIP presentan este documento de trabajo como un primer insumo para seguir analizando los conflictos que surgen entre la libertad de informacin y el derecho a la honra y el buen nombre en nuestro pas. Panel Uno: El derecho penal y la libertad de informacin
Si bien Germn Surez no particip en el panel por inconvenientes de ltimo momento, remiti por escrito sus respuestas a las preguntas hechas en el seminario. Estas respuestas se incluyen en este texto por su relevancia para la discusin. El estilo de sus respuestas difiere del de los dems panelistas, que respondieron a los interrogantes de manera oral.
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Camilo Gonzlez: la existencia de estos tipos penales no es inconstitucional. Estos delitos buscan salvaguardar unos derechos individuales, la honra y el buen nombre, que son fundamentales en tanto que desarrollan el principio de dignidad humana. Este es un principio central en la Constitucin de 1991, que es la norma de normas en nuestro ordenamiento jurdico. Si las normas mencionadas no atentan contra un precepto rector de la Constitucin, no veo como plantear su inconstitucionalidad. No obstante, la manera como se utilizan para evitar la divulgacin de informacin veraz s es inconstitucional. Ahora, hay que decir que este tema del derecho a la informacin, su aplicacin, es muy diferente en las provincias y en la capital. Guillermo Puyana: se habla de una tendencia mundial a la despenalizacin de la injuria y la calumnia, la cual no me parece tan clara, al menos en esta parte del hemisferio. El tema de la constitucionalidad de estos tipos penales parece una inquietud jurdica sin efecto prctico. Debemos preguntarnos cul es el objetivo de la despenalizacin. Se asume un costo poltico considerable para evitar un riesgo jurdico mnimo. En Colombia son muy escasos los antecedentes de periodistas encarcelados por difamacin. Los casos registrados se han debido a otras razones. No considero que los periodistas en Colombia se sientan amenazados por un proceso penal. Teniendo en cuenta este antecedente, cul es el riesgo que queremos evitar? Es ms posible que un periodista termine en la crcel por un incidente de desacato que por un proceso de injuria y calumnia. Por otra parte, hay que decir que la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia y la doctrina penal sobre la materia no han dejado mucho espacio para subjetivismos. La jurisprudencia ha sido muy protectora de la actividad periodstica. En este punto hara una propuesta: en vez de pena de prisin, que quede establecida nicamente la posibilidad de imponer una multa. Propongo igualmente analizar la posibilidad de eliminar el tema de la injuria y el de las penas accesorias, como la de no poder ejercer la profesin. Ramiro Bejarano: no veo cul es el enfrentamiento entre estos tipos penales y la Constitucin. No hay un enfrentamiento como tal entre la consagracin de la injuria y la calumnia y la carta poltica. Ahora bien, es diferente lo que sucede los casos concretos. En stos puede haber abusos por parte del Estado o los particulares involucrados en el conflicto. Cuando se trata de medios de comunicacin hay que tener en cuenta que el dao social por una injuria o una calumnia es mucho mayor. Estos delitos tutelan bienes jurdicos de mucha importancia: por una parte, el derecho a la honra y al buen nombre individual de la persona afectada y, por el otro, la informacin veraz y objetiva. Cuando un periodista sabe que va a decir algo que injuria a una persona o va a imputar un delito, y lo hace delante de los medios de comunicacin, no slo daa a la persona, tambin falta a su deber de
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para el periodista; es claro que aumenta las posibilidades de que sea condenado. El que el periodista tenga que asumir la carga de la prueba es contraria a la libertad de informacin garantizada en la Constitucin y afecta principios universales como la presuncin de buena fe (particularmente frente a hechos de inters pblico) y la presuncin de inocencia, tambin amparados por la Carta Poltica de 1991. Igual situacin puede predicarse frente a la prueba de la verdad que exige nuestro Cdigo Penal como eximente de responsabilidad frente a los delitos de injuria y calumnia, pues existen mltiples situaciones en las que el profesional de la informacin no pueda probar la certeza de los hechos que publica. La veracidad debe mirarse, desde la denominada teora del periodismo, como una verdad de carcter objetivo (basada en la adecuada verificacin, confrontacin y contrastacin de los hechos), pero nunca como verdad de carcter subjetivo que implica exigencias de naturaleza absoluta. La llamada verdad periodstica difiere sustancialmente de la denominada verdad procesal. En lo que corresponde a la reserva de la fuente, la situacin colombiana no es tan preocupante como en otras legislaciones. En general, el poder judicial tiende a respetar el sigilo periodstico por considerar que es una garanta nsita al ejercicio de la libertad informativa. Camilo Gonzlez: hasta el 31 de diciembre del ao pasado rega en el Tolima el procedimiento penal de la Ley 600 de 2000 y hasta el primero de enero empez a regir la Ley 906 de 2004 del Sistema Penal Acusatorio. El procedimiento con el que se responde en los casos de delito de injuria se realiza dentro de las formalidades de esta ley, que se compone de la etapa sumarial y la de juicio. En el Tolima no hemos tenido el primer caso por injuria y calumnia en el que hayamos asistido a una audiencia pblica.
3. En los medios de comunicacin existe algn protocolo para asesorar a los periodistas en
la etapa de produccin de informacin para prevenir posibles conflictos jurdicos, por una parte, y uno posterior para asesorarlos en caso de que se inicie un proceso judicial en su contra? Camilo Gonzlez: existe una gran diferencia entre las capitales y la regin. Como son muy pocos los medios de comunicacin con una estructura financiera importante, en la mayora de los casos no se asesora a los periodistas en estas reas. Por ejemplo, en el diario primero recibimos derechos de peticin donde se pide que se divulgue la fuente, luego recibimos solicitudes puntuales de rectificacin, para posteriormente pasar a las tutelas y, finalmente, a las denuncias penales. Como en el peridico no hay un departamento jurdico, el jefe de redaccin es experto en responder derechos de peticin y solicitudes de rectificacin. Ramiro Bejarano: sobre este aspecto hay mucha improvisacin. El periodista acude al abogado
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cuando ya tiene un problema. En los medios de comunicacin no existe una cultura de la proteccin jurdica y no se les da a los abogados funciones preventivas. Pocas veces he visto que un colega columnista me consulte sobre lo que va a escribir. Es excepcional. Normalmente cuando llaman de un medio de comunicacin es cuando ya hay cncer y metstasis. A veces, en lo ltimo que piensa un periodista es en las consecuencias jurdicas de la informacin que publica. Guillermo Puyana: en otros pases se utiliza la figura del news lawyer (abogado de la sala de redaccin) incluso en la etapa de produccin de la informacin. El abogado se involucra en el proceso de investigacin. El hecho de que el jefe de redaccin est respondiendo requerimientos, cuando en muchos casos es el protagonista de la informacin, es darle la oportunidad de justificarse, y eso siempre termina en malas decisiones. La ventaja de tener equipos jurdicos o un abogado dentro de los medios de comunicacin es la evaluacin externa.
4. Qu opina sobre las herramientas distintas al derecho penal que ofrece el ordenamiento
jurdico colombiano para la proteccin de los derechos a la honra y al buen nombre, por ejemplo, las acciones civiles y de tutela? Considera que son apropiados o merecen ajustes? Germn Surez: comparto plenamente la aplicacin de alternativas diferentes al proceso penal, como la rectificacin de informaciones, las acciones civiles y las acciones de tutela previstas en nuestra legislacin. Considero que la injuria y la calumnia nicamente deben tener como consecuencia sanciones civiles. Esto llevara a la abolicin de la pena de prisin, que en estricto sentido no termina siendo un instrumento para la reparacin de la vctima. Adicionalmente a la abolicin de la pena de prisin y dems sanciones penales, estimo que en Colombia es necesario implementar alternativas que permitan darle un tratamiento diferente y especial a los delitos contra la integridad moral de las personas cuando son cometidos por los periodistas a travs de los medios de comunicacin. Dada la especial naturaleza de la labor periodstica, nuestra legislacin debera contemplar la introduccin de figuras como la real malicia, el reporte neutral y el principio de distincin entre personas pblicas y personas privadas, que son impulsadas por el Sistema Interamericano de proteccin y acogidas por distintos pases de Amrica y Europa. Por ejemplo, la real malicia reducira notablemente el riesgo de condena penal a partir de la intencin que haya tenido el periodista en el proceso de elaboracin de la informacin, mientras que el reporte fiel permitira neutralizar los efectos de los actuales tipos penales de injuria y calumnia indirectas. Dado que no es fcil que el Congreso de la Repblica acepte dichas figuras, la tarea inicial, que corresponde a los periodistas, es invocarlas ante fiscales y jueces. Esto permitira ir construyendo una jurisprudencia que acepte su aplicacin en los juicios penales y civiles de los llamados delitos de
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prensa.
7. Si desaparecen los delitos de injuria y calumnia, la tutela y la accin civil seran medios
adecuados para la proteccin de los derechos a la honra y el buen nombre? Camilo Gonzlez: a la tutela le faltan dientes que el ciudadano pueda usar para defender sus derechos eficientemente. La accin de tutela da ciertas garantas; sin embargo, no hay que olvidar que la peticin de rectificacin debe presentarse primero.
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Guillermo Puyana: en el proceso penal tiene que probarse que se dijo una mentira, con conciencia y querindolo hacer; en el escenario civil se admite la responsabilidad por culpa; la rectificacin tiene que estar probada. En mi opinin, el derecho a la honra y los derechos patrimoniales quedan mejor protegidos en el proceso civil que en el penal. Ahora, en el tema de la tutela, el ingrediente ms peligroso es el tiempo. En cuestin de horas tiene que hacerse una adecuada defensa, lo cual resulta bastante complicado. Ahora se utiliza mucho el denominado coctel: demanda civil, denuncia penal y accin de tutela. Ramiro Bejarano: el problema de la tutela es que las decisiones se toman en caliente. En este tipo de escenarios, la tutela no es muy segura. Con el paso del tiempo, y en las instancias judiciales superiores, las cosas se van decantando. Recuerdo el caso del programa Sptimo Da, donde mediante una accin de tutela un mdico logr que a ese espacio periodstico se le prohibiera mencionar su nombre. Ms adelante se demostr que las denuncias periodsticas tenan sustento, pero igual la restriccin legal ya haba hecho efecto.
8. El artculo 224 del Cdigo Penal dispone: No ser responsable de las conductas descritas
en los artculos anteriores quien probare la veracidad de las imputaciones. Sin embargo, en ningn caso se admitir prueba: 1. Sobre la imputacin de cualquier conducta punible que hubiere sido objeto de sentencia absolutoria, preclusin de la investigacin o cesacin de procedimiento o sus equivalentes, excepto si se tratare de prescripcin de la accin () Considera que esta excepcin de la excepcin es una limitacin excesiva del derecho de defensa del periodista? Ramiro Bejarano: en el caso que plantea, cuando una persona afirma que un hecho ya fue juzgado pero el periodista tiene la evidencia de que el fallo es contrario, s se limita la funcin del periodismo. Si, por ejemplo, Pablo Escobar hubiera sido exonerado, ningn periodista hubiera podido opinar ni referirse a esta persona como un narcotraficante, y eso sera una limitante para quien tiene hechos fundamentados para demostrar lo contrario. Guillermo Puyana: aqu se discute el derecho al olvido versus el derecho a recordar. Hay una limitante preocupante, en particular, frente a ciertos funcionarios, considerando que a la sociedad le gustara saber en qu se vieron involucrados. Adems, con los efectos de la excepcin de verdad se puede inhibir el control periodstico por el temor a las sanciones judiciales. Como se dice popularmente, hay muchas decisiones chimbas en la justicia colombiana. Qu opinan sobre las peticiones que algunas veces hacen los fiscales para que los periodistas revelen sus fuentes? Guillermo Puyana: ese no es un problema de las normas. Un fiscal tiene todo el derecho preguntar y un periodista tiene todo el derecho a negarse a responder. Los jueces y fiscales pueden hacer mucho cuando un periodista se niega a responder. La sola facultad de los fiscales hacer preguntas no se puede entender como una vulneracin del derecho de los periodistas
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de no de de
proteger las fuentes. Algo diferente es que se pida una inspeccin judicial para revisar la oficina o los apuntes de un periodista. Ahora, existe un riesgo siempre, y es que el periodista slo tenga pruebas basadas en fuentes reservadas. Ramiro Bejarano: cuando al periodista le preguntan quin le dijo eso, responde: me amparo en el derecho a no revelar la fuente. El fiscal puede preguntar pero no presionar la respuesta. El periodista tiene derecho a no responder cuando se le pregunta directamente, al igual que se puede negar cuando de manera elptica se intenta conseguir esa informacin. Esto ocurre cuando las indagaciones van encaminadas a saber ms sobre la fuente que sobre el hecho investigado. *** Panel dos: el periodismo y los delitos de injuria y calumnia
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