Las Donaciones Remuneratorias: Configuración Jurídica, Colación Y Dispensa. A Propósito de La Sts de ESPAÑA NÚM. 473/2018, DE 20 DE JULIO 2018
Las Donaciones Remuneratorias: Configuración Jurídica, Colación Y Dispensa. A Propósito de La Sts de ESPAÑA NÚM. 473/2018, DE 20 DE JULIO 2018
Las Donaciones Remuneratorias: Configuración Jurídica, Colación Y Dispensa. A Propósito de La Sts de ESPAÑA NÚM. 473/2018, DE 20 DE JULIO 2018
I. INTRODUCCIÓN.
En nuestro Derecho Civil hay muchos temas que aún no han sido resueltos desde
la promulgación del Código Civil, pero si hay uno que ha provocado numerosas
discusiones doctrinales es el de la colación de las donaciones remuneratorias. Es
éste un problema que, como indica la STS de 20 julio de 2018, “no está resuelto
de manera específica en la ley, es discutido en la doctrina científica, y no ha sido
zanjado por la jurisprudencia”1.
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Rabanete, I. - Las donaciones remuneratorias: configuración jurídica, colación y dispensa...
Así, el art. 619 CC regula tres tipos de donaciones que no encajan en el art.
618 CC: la donación que se hace a una persona por sus méritos; la donación que
se hace por los servicios prestados al donante siempre que no constituyan deudas
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Rev. Boliv. de Derecho Nº 29, enero 2020, ISSN: 2070-8157, pp. 172-205
Sin embargo, esta teoría es criticada por parte de la doctrina, que entiende
que el art. 619 CC hace referencia a la donación remuneratoria, donde se engloba
como subtipo la donación por méritos, y a la donación modal u onerosa 3. Los
autores que entienden que el art. 619 CC hace referencia a las donaciones
remuneratorias, en las que se encuadran las realizadas por méritos y las realizadas
por servicios prestados, defienden la causalización de los méritos por parte del
donante, de modo que la causa de la donación sería la voluntad de remunerar
ciertos méritos del donatario. Incluso algún partidario de la donación por
méritos como remuneratoria afirma que puede entenderse como causa de las
donaciones remuneratorias el supuesto en el que el donante obtenga un beneficio
indirectamente por los méritos que haya obtenido el donatario4.
2 En este sentido se pronuncian, entre otros, A lbaladejo García , M.: “Comentario al artículo 619 del Código
Civil”, en Comentarios al Código Civil y Compilaciones Forales, (dirigido por A lbaladejo García), T. VIII, Vol, 2º,
Revista de Derecho Privado, Madrid, 1986, pp. 30 y ss.; del mismo autor, “La donación por méritos”, Revista
de Derecho Privado, núm. 3-4, 2004, pp. 135 y ss.; Castán Tobeñas , J.: Derecho Civil Español, Común y Foral, T.
IV, Reus, Madrid, 1988, p. 235; Díez-Picazo Ponce de León , L. y G ullón Ballesteros , A.: Sistema de Derecho
civil, vol. II, Tecnos, Madrid, 1990, p. 352; López Palop, E.: “La donación remuneratoria y el art. 622 de
nuestro Código Civil”, Anales de la Academia Matritense del Notariado, 1959, T. III, pp. 40-41; Marín Castán ,
F.: “Comentario del artículo 619 del Código Civil”, en Comentario del Código Civil, (dirigido por S ierra G il
de la Cuesta), T. IV, Bosch, Barcelona, 2000, p. 77; Parra L ucán , Mª. A.: Curso de Derecho Civil II. Derecho
de Obligaciones, (coordinado por Martínez de Aguirre), Colex, Madrid, 2000, p. 533; Poveda B ernal , M. I.:
Relajación formal de las donaciones, Dikynson, Madrid, 2014, p. 122; Sánchez-Calero A rribas , B.: La revocación
de las donaciones, Aranzadi, Navarra, 2017, p. 224; S imó Santonja , V. L.: “Contrato de donación y persona
jurídica”, Revista de Derecho Privado, T. XLVII, 1963, pp. 989 y ss.
3 A favor de esta teoría, entre otros, vid. A lonso Pérez , M.: “La colación de las donaciones remuneratorias”,
Revista Crítica de Derecho Inmobiliario, núm. 461, 1967, pp. 1046-1047; De los Mozos , J. L.: La donación en
el Código Civil y a través de la jurisprudencia, Dykinson, Madrid, 2000, pp. 83 y ss.; L acruz B erdejo, J. L.:
Elementos de Derecho Civil, T. II, vol. III, Bosch, Barcelona, 1986, p. 154; Romero Coloma , A. Mª.: “Donación
remuneratoria y donación por méritos”, Diario La Ley Digital, 2013, núm. 8163, pp. 1-3; S irvent García , J.:
“La donación remuneratoria”, Revista Aranzadi de Derecho Patrimonial, núm. 29, 2012, pp. 337 y ss.
4 Así, S irvent García , J.: “La donación remuneratoria”, cit., p. 340, pone como ejemplo el supuesto de
que “alguien dona algo a otro por determinado descubrimiento científico que realizó y que es lo que
le ha permitido salvar su vida”. Ejemplos parecidos ofrece De los Mozos , J. L.: La donación, cit., p. 84, al
defender la condición de remuneratoria de la donación por méritos, al indicar que “en este caso el donante
agradecido por tales méritos, bien sea el de un inventor que ha contribuido con su invento a que se pueda
curar una enfermedad, o que simplemente ha contribuido al conocimiento del mundo o de las fuerzas de la
naturaleza haciendo posible su aprovechamiento, o abriendo el camino para otros descubrimientos; o bien
se trate de un comportamiento cívico de una persona, o en una situación límite del que ha salvado la vida
del donante o a las personas de su familia…”.
5 Lo que ha reconocido S irvent García , J.: “La donación remuneratoria”, cit., p. 341, cuando indica que “si
se quiere, puede decirse que, aunque ambas son remuneratorias, se trata de dos donaciones diferentes de
manera que mientras en la donación por méritos nos movemos en los méritos del donatario que pretende
remunerar; en la donación por servicios prestados hay un elemento objetivo, que son precisamente esos
servicios prestados que no son deudas exigibles”.
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Rabanete, I. - Las donaciones remuneratorias: configuración jurídica, colación y dispensa...
A ello debemos unirle que el art. 1274 CC lo deja muy claro, al establecer
la causa de los contratos remuneratorios como “el servicio o beneficio que se
remunera”, lo que significa que es requisito sine qua non que exista un servicio
o beneficio para poder remunerar al donatario; y en la donación por méritos no
se está obteniendo ningún servicio ni beneficio para el donante, sino que lo que
se está haciendo es “premiando” al donatario por unos determinados méritos
que haya podido obtener, bien en su propio beneficio, bien en el beneficio de la
humanidad, pero que, en ningún caso suponen, como veremos, la causa de un
negocio remuneratorio7.
6 Afirma A nderson , M.: “La donación remuneratoria”, Diario La Ley Digital, 2000, T. I, pp. 1, que “la
donación remuneratoria no se identifica con la donación hecha a los méritos del donatario, puesto que
la consideración de que la persona a favor de la cual se realiza una atribución gratuita, la merezca o
no, permanece en el terreno de los motivos subjetivos, irrelevantes para el Derecho. En general, las
donaciones suelen hacerse porque el donante entiende que el donatario lo merece, pero que se realice por
esta o por otra razón, como pueda ser la ostentación, la vanidad o, incluso el vago deseo de obtener algo
a cambio en el futuro, es indiferente a los efectos de modalizar o caracterizar una donación”.
7 Así lo dejaba claro A lbaladejo García , M.: “La donación por méritos”, cit., pp. 141 y ss., al indicar que
“quien por muchos méritos que tenga, es decir, por más virtudes que le adornen, por más títulos que
posea, por más ciencia que atesore, por más acciones insuperables que esforzadísimamente haya realizado,
no ha llevado a efecto prestación alguna hacia quien le dona por cualquiera de esas razones, no recibe
tal donación en concepto de remunerarle, sino en concepto de premio a su valía (salvo el caso, claro, de
que una de sus actividades dentro del campo en que sea tan meritorio, haya sido prestar un servicio o
hacer algo a favor concretamente del donante). Pero esa donación-premio es una donación normal, no
remuneratoria porque no satisface ninguna deuda moral que tenga el donante con nadie que liberalmente le
haya hecho a él un servicio o proporcionado algo, ni es el equivalente a lo que sería el precio de un servicio
que recompensa”.
8 El mismo Tribunal Supremo ha distinguido, en numerosas ocasiones, la causa de los motivos, reiterando el
carácter objetivo de la misma. Así, la STS 4 enero 1991 (RAJ 1991, 106) manifiesta que “la jurisprudencia
de esta Sala ha diferenciado muchas veces la causa de los motivos, pues mientras la causa en los contratos
onerosos se describe en el artículo 1274, los motivos son los móviles o impulsos puramente subjetivos de
los contratantes, ordinariamente irrelevantes y sin transcendencia jurídica, a menos que se incorporen a la
declaración de voluntad, lo que no se hizo en el caso ahora discutido; por lo que el principio de seguridad
jurídica obliga al intérprete a no reconocer beligerancia a los motivos, como circunstancias externas
al acto contractual, salvo que hayan sido reconocidos por ambas partes o la ley mande contemplarlos
expresamente”.
En el mismo sentido, la STS 1 abril 1982 (RAJ 1982, 1930) afirma que “aunque nuestro Código sustantivo
no da un concepto genérico de causa del contrato, la aplica, sin embargo, a las distintas categorías del
contrato, entendiendo por causa en los contratos onerosos para cada parte contratante, como preceptúa
el artículo 1274, la prestación o promesa de una cosa o servicio por la otra parte, de suerte que, aunque
ella es de estimar como la explicación y móvil del contrato, relacionado con el fin de éste, y más aún con los
motivos, con los cuales suelen confundirse, no obstante la diferencia existente entre la causa y los motivos
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Como indica Albaladejo García “para que los méritos del donatario tengan
alguna relevancia en cuanto se refiere al régimen jurídico del negocio celebrado,
sería preciso que su contemplación se hubiese incorporado a la causa, en forma,
por ejemplo, de condición, a salvo siempre de la impugnabilidad por error, caso
de que constase que el motivo determinante de donar fue la existencia de los
referidos méritos, de manera que, de haberse sabido que no existían, no se
hubiese donado”11.
Además, hay que tener en cuenta que, como ya he indicado, aunque nuestra
jurisprudencia no aclara si la donación por méritos es una donación remuneratoria12.
Pero sí contamos con muchas sentencias del Tribunal Supremo que cuando hacen
referencia a la donación remuneratoria solo citan las donaciones por servicios,
y, aunque no entren en el fondo del asunto, y no se planteen si la donación por
méritos es o no una donación remuneratoria, lo cierto es que parece que la
es evidente, pues aquélla es la razón del contrato y éstas son razones particulares de un contratante, que
no afectan al otro y, por tanto, no impiden la existencia de una verdadera causa distinta”.
Vid. también SSTS 6 mayo 1892 (JC 1892, 136); 24 febrero 1904 (JC 1904, 68); 23 noviembre 1920 (JC
1920, 115); 5 marzo 1924 (JC 1924, 105); 20 enero 1965 (JC 1965, 13); 15 febrero 1982 (RAJ 1982, 689); 8
julio 1983 (RAJ 1983, 4122); 29 noviembre 1989 (RAJ 1989, 7921); 19 noviembre 1990 (RAJ 1990, 8956); 31
enero 1991 (RAJ 1991, 521); 8 mayo 1991 (RAJ 1991, 3577).
9 Díez-Picazo Ponce de León , L.: “El concepto de causa en el negocio jurídico” Anuario de Derecho Civil, 1963,
p. 32.
10 Galgano, F.: “La causa”, Diritto Civile e Commerciale, T. II, vol. I, Cedam, Padova, 1990. p. 170.
11 A lbaladejo García , M.: “Comentario al artículo 619 …”, cit., p. 35.
12 Aunque sí hallemos alguna que otra sentencia que se refiere a la donación remuneratoria como “un acto de
liberalidad por el cual una persona dispone gratuitamente de una cosa en favor de otra, que la acepta, y en
consideración a los méritos del donatario o los servicios por él prestados al donante”, como la STS 8 abril
1959 (JC 1959, 222).
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Por tanto, creo que no podemos justificar que la donación por méritos sea
una subespecie de donación remuneratoria. Se trata de una donación simple, de
una mera liberalidad. Eso sí, una liberalidad “motivada por la admiración que los
méritos o merecimientos del donatario generan en el donante”15, como puede ser
el regalo que se le hace a un hijo por obtener buenas calificaciones escolares en
reconocimiento del esfuerzo realizado. Y, por tanto, se regulará por lo dispuesto
en los arts. 618 y ss. bajo el Título “De la donación”, y subsidiariamente por las
disposiciones generales de los contratos y obligaciones, pero no se aplicará el art.
622 CC que se refiere a las donaciones con causa onerosa y a las remuneratorias.
El art. 619 CC dispone que “es también donación la que se hace a una persona
por los servicios prestados al donante, siempre que no constituyan deudas
exigibles”. El precepto se está refiriendo a la que denomina posteriormente en el
art. 622 CC “donación remuneratoria”.
Albaladejo García define la donación remuneratoria como “la que se hace para
recompensar al donatario con lo que se regala como muestra de agradecimiento
del donante por un servicio que sin debérselo le presto graciosamente. No es,
pues, la donación remuneratoria un pago por el servicio que el donante recibió;
es decir, lo que se dona carece de la consideración de contrapartida de lo que
13 La STS 11 enero 2007 (ROJ 822/2007), en un supuesto de donación remuneratoria disimulada, indica que
“El precepto es absolutamente inaplicable a la donación remuneratoria, en cuanto que por definición (art.
619) no se impone ningún gravamen al donante, sino que se remuneran servicios ya prestados que no
constituyan deudas exigibles”. Esta sentencia recuerda lo que ya dijo en su día la STS 29 noviembre 1989
(RAJ 1989, 7921).
Así también, la STS 26 febrero 2007 (ROJ 1185/2007), en un caso de donación remuneratoria disimulada
deja claro que “…en ningún modo se ha acreditado que el Sr. Salvador fuese acreedor ni merecedor de
donación alguna por sus servicios, ni mucho menos aún que esta fuera la voluntad del Sr. Juan Enrique…”.
En el mismo sentido, vid. las SSTS de 29 enero 1945 (RAJ 1945, 863); 19 enero 1950 (RAJ 1950, 29); 31
enero 1955 (RAJ 1955, 128); 2 junio 1956 (RAJ 1956, 2691); 16 octubre 1965 (RAJ 1965, 4467); 27 marzo
1980 (JC 1980, 93); 31 mayo 1982 (RAJ 1982, 2614); 19 noviembre 1987 (RAJ 1987, 8408); 14 marzo 1995
(RAJ 1995, 2430); 30 diciembre 2002 (ROJ 8925/2002); 4 mayo 2009 (ROJ 2681/2009; 26 marzo 2012 (ROJ
1913/2012).
14 Vid. al respecto el estudio que realiza A lbaladejo García , M.: “La donación por méritos”, cit., pp. 144-145.
15 Ibídem, p. 15.
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Se trata, por tanto, de una donación cuya causa es la recompensa a los servicios
prestados como muestra de agradecimiento. Servicios que no han de constituir
deudas exigibles, puesto que “si se dice donar en abono de servicios exigibles,
no hay donación sino pago de lo debido por contrato oneroso”. Sin embargo,
“si se entrega algo por servicios cuyo pago no sea exigible, habrá una liberalidad
sometida a las reglas especiales de la donación”17.
16 A lbaladejo García , M.: “La donación remuneratoria y los preceptos de la donación ordinaria que le son o
no aplicables”, Revista de Derecho Privado, núm. 1, 2002, p.2.
17 De Castro y B ravo, F.: El negocio jurídico, Civitas, Madrid, 1985, p. 269.
18 A lbaladejo García , M.: “La donación remuneratoria”, cit., p. 4.
19 Ibídem, p. 2. Afirma el autor que “por lo cual el acto, que sigue siendo donación, pero que tiene carácter
compensatorio, es regulado, en algunos extremos, no por las reglas de la donación puramente liberal, sino
por preceptos propios de actos onerosos, ya que su causa no es, como en aquella, «la mera liberalidad del
bienhechor», sino la liberalidad encaminada a corresponder por «el servicio o beneficio que se remunera”.
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Rabanete, I. - Las donaciones remuneratorias: configuración jurídica, colación y dispensa...
La STS de 22 de marzo de 1961 lo dejó bien claro al afirmar que “la referencia
que el art. 1274 hace a la causa de los contratos remuneratorios es aplicable al
supuesto de la donación remuneratoria, en que el servicio que se remunera lo es
por mera liberalidad del donante, ya que no está obligado a ello legalmente, sin que
pueda concluirse que la causa de la donación remuneratoria sea ilícita, sentando el
hecho de que fue en recompensa de muchos servicios prestados” 22. Y la STS de 23
de diciembre de 1995, que, relativa a una nulidad de compraventa por simulación
de donación encubierta, viene a establecer que en el caso que se enjuicia no nos
encontramos ante una donación remuneratoria porque no concurre la prestación
de efectivos servicios prestados, por lo que no puede aplicarse el art. 1274 CC23.
Así también la STS de 29 de julio de 2005 que advierte que “el artículo 1274
considera la remuneración o el ánimo de remunerar como” causa “ del contrato,
junto con la contraprestación o promesa en los contratos onerosos y el “ánimo
liberal del bienhechor” en los gratuitos” 24.
20 Al respecto, Galgano, F.: Diritto Privatto, Cedam, Padova, 1992, p. 877, afirma que “la liberalità non è solo
spirito humanitario o caritativo; essa non è esclusa del fatto che il donante, como nel caso della donazione
rimuneratoria, sia animato da riconoscenza”.
21 De Castro y B ravo, F.: El negocio jurídico, cit., p. 269.
22 STS 22 marzo 1961 (JC 1961, 222).
23 STS 23 diciembre 1995 (ROJ 6648/1995). En términos similares, vid. las SSTS 8 julio 1977 (ROJ 1364/1977);
23 septiembre 1986 (RJ 1986, 4782); 22 diciembre 1986 (JC 1986, 786).
24 STS 29 julio 2005 (ROJ 5208/2005). En contra se muestra la STS 20 julio 2018 (ROJ 2756/2018) que ahora
es objeto de estudio, al indicar que “La causa de la donación es indivisible y responde al ánimo liberal; la
remuneración es un móvil subjetivo para hacer la donación, pero no la causa de la donación (art. 1274 CC).
Sin embargo, reconoce la posibilidad de que la remuneración se eleve a motivo causalizado, lo que no viene
a cuadrar mucho con la teoría anterior. Así, dice la sentencia que “Otra cosa sería que, en los casos en
los que la remuneración se eleve a motivo causalizado, la existencia de error acerca de la realidad de los
servicios permitiera impugnar la validez de la donación”.
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luego, tendrán que ser servicios que supongan un deber de gratitud, por lo que no
bastan los servicios genéricos de amistad o benevolencia o corrección25. Además,
los servicios, como bien dice el art. 619 CC, no deben constituir deudas exigibles,
puesto que en este caso estaríamos ante un pago por los servicios recibidos y
no ante una remuneración26 . Se trata de servicios que se prestan altruistamente,
y que después, en gratitud a esa prestación de servicios, el donante realiza una
donación al prestador de los mismos.
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Rabanete, I. - Las donaciones remuneratorias: configuración jurídica, colación y dispensa...
decir, que también opino que, salvo alguna excepción, todos los servicios son
susceptibles de valoración, por una vía o por otra, con mayor o menor facilidad.
Lo cierto es que el art. 619 CC parece que lo deja claro al utilizar la frase
“servicios prestados”, en pasado, por lo que parece que se refiere a servicios que
ya hayan sido prestados por el donatario antes de la donación. Además, debemos
tener en cuenta que si se realiza una donación por servicios futuros, podríamos no
estar ante una donación remuneratoria, sino ante una donación modal u onerosa,
en la que la carga o gravamen sea la prestación de ese servicio futuro30. De hecho,
incluso la jurisprudencia ha indicado, en ocasiones, la diferencia entre el servicio
prestado y el que se va a prestar, de modo que cuando estamos ante una donación
por servicios que se prestarán, o como el caso de la STS de 7 de abril de 195431
que juzgaba un caso de donación remuneratoria por servicios al donante durante
todo el resto de su vida, estamos ante una donación condicional o modal, esto es,
ante una donación onerosa.
28 Cfr. A lbaladejo García , M.: “La donación remuneratoria”, cit., pp.8-10; López Palop, E.: “La donación
remuneratoria”, cit., pp. 54-55; Romero Coloma , A. Mª.: “Donación remuneratoria”, cit., p. 3; S irvent
García , J.: “La donación remuneratoria”, cit., p. 342-345.
29 Así, De Castro y B ravo, F.: El negocio jurídico, cit., p. 269.
30 En este sentido, Roca Sastre , R. M.: “La donación remuneratoria”, Revista de Derecho Privado, núm. 368,
1947, p. 828, decía que “esto determina la diferencia entre la configuración de una donación remuneratoria
y la de una donación modal: si se hace una donación para recompensar un servicio ya realizado, estaremos
en presencia de una donación remuneratoria; por el contrario, si la donación se lleva a cabo para que se
efectúe el servicio, estaremos ante una donación modal o con carga. El servicio en sí es el mismo, pero
entre lo pretérito y lo futuro hay, como puede observarse, una importante diferencia”.
De acuerdo con esta teoría encontramos a A nderson , M.: “La donación remuneratoria”, cit., p. 1; A lonso
Pérez , M.: “La colación de las donaciones”, cit., p. 1042; Clavería Gonsálbez , L. U.: “Comentario al artículo
1274 del Código Civil”, en Comentarios al Código Civil y Compilaciones Forales (dirigido por A lbaladejo García),
T. XVII, vol. 1-B, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1993, p 534; Díez-Picazo Ponce de León , l. y G ullón
Ballesteros , A.: Sistema de Derecho civil, cit., p. 352; Romero Coloma , A. Mª.: “Donación remuneratoria”,
cit., p. 3. Vid. también A zzariti , F.S., Martínez , G., A zzariti , G.: Successioni per causa di morte e donazioni,
Cedam, Padova, 1979, pp. 770 y ss., el estudio que realizan para llegar a la conclusión de que la donación
remuneratoria solo puede serlo por servicios pasados.
31 STS 7 abril 1954 (JC 1954, 161). Así también la STS 28 febrero 1958 (JC 1958, 155) hace referencia al art.
619 CC diciendo que este artículo “permite sin detrimento del carácter de liberalidad que le imprime su
realización, que la donación se haga en reconocimiento de los servicios prestados al donante”. En sentido
análogo, las SSTS 18 diciembre 1965 (JC 1965, 881) y 9 marzo 1995 (ROJ 10246/1995).
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Por último, solo queda ver si debemos tener en cuenta el sentido literal del
art. 619 CC cuando hace referencia a servicios prestados al donante, de modo
que solo será calificada de donación remuneratoria la que haga referencia a
servicios que se hayan prestado o se estén prestando al donante, o cabe hablar
de servicios prestados por el donatario a un tercero. Pues bien, aquí también
debemos hacer una interpretación extensiva del art. 619 CC, de modo que, si
de lo que se trata es de remunerar un servicio en gratitud, siendo la causa de la
donación remuneratoria el servicio o beneficio que se remunera (establecida en
el art. 1274 CC), no tiene por qué tratarse de un servicio realizado directamente
32 La STS 18 diciembre de 1965 (JC 1965, 881) ya dijo que “la remuneración de servicios, no prestados
sino futuros y sólo para el caso de que lleguen a realizarse, es difícil de valorar como algo distinto de la
condición”.
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al donante, sino que cabe que el servicio sea realizado a un tercero, y que el
donante quiera gratificar por ello al donatario33, aunque no podemos ocultar
que alguna opinión en contra la hay34. Pensemos, por ejemplo, en el cuidado de
un tercero a la progenitora del donante porque este, por motivos laborales, no
puede prestar dichos servicios. Es cierto que el servicio directo de los cuidados
se da a la progenitora del donante, pero al fin y al cabo, también esos servicios
son prestados, indirectamente, al donante, puesto que si el tercero no prestase
esos servicios, tendría que prestarlos el donante. Y esta es una casuística que en la
sociedad encontramos constantemente, incluso entre hermanos, cuando uno de
ellos, o varios, no pueden cuidar de los progenitores y se encarga de ese cuidado
uno solo de los hermanos.
Dado que estamos ante una figura jurídica que se encuentra “a caballo” entre
los actos a título oneroso y los actos a título gratuito, no podemos sino que
explicar con cierto detenimiento las circunstancias que rodean a la donación
remuneratoria, para ver qué normas le son aplicables, si las referentes a los actos
a título oneroso o las que regulan los actos a título gratuito.
En principio, parece que el art. 622 CC lo deja claro al establecer que “las
donaciones con causa onerosa se regirán por las reglas de los contratos, y las
remuneraciones por las disposiciones del presente título en la parte que excedan
del valor del gravamen impuesto”. Sin embargo, la discusión doctrinal de si el
precepto se refiere o no a las donaciones remuneratorias cuando hace referencia
al gravamen impuesto, se inicia desde principios del siglo pasado, y hoy en día
aún no ha sido aclarado. Quizá sea debido a la redacción de la norma, que,
desgraciadamente, es poco afortunada.
De hecho, encontramos opiniones de todas clases. Están los que piensan que
la donación remuneratoria se rige por las reglas de las donaciones simples o puras,
es decir, que no le es aplicable lo establecido en el art. 622 CC. Estos autores
defienden su teoría en la imposibilidad de aplicar este artículo a la donación
remuneratoria, puesto que no puede hablarse de gravamen impuesto como de
33 Al respecto, y siguiendo a A lbaladejo García , S irvent García , J.: “La donación remuneratoria”, cit., p. 342,
indica que “fuera del supuesto de servicios prestados a herederos o familiares del donante, entendemos
que también es posible la donación remuneratoria de servicios prestados a otro, que ni siquiera sea familiar
del donante, ya que lo esencial de la donación remuneratoria es que exista el propósito de remunerar a
quien prestó a alguien un servicio, aunque no fuere al mismo donante”. En sentido análogo se pronuncia,
Romero Coloma , A. Mª.: “Donación remuneratoria”, cit., p. 3.
34 Hay quienes opinan que sólo puede haber donación remuneratoria cuando el donante sea el beneficiario
directo por aplicación literal del art. 619 CC. También están los autores que entienden que es posible la
donación realizada por servicios que el donatario ha prestado a un tercero, pero siempre y cuando se trate
de herederos o familia del donante (vid., entre otros, A morós Gonzálbez , M.: “La donación remuneratoria
y la con carga en nuestro Derecho”, en Curso de Conferencias, Ilustre Colegio Notarial de Valencia, Valencia,
1945, p. 206).
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Sin embargo, no creo que estas soluciones sean las acertadas, dado que, tanto
si entendemos la donación remuneratoria como una donación simple o pura,
sometida íntegramente a las normas de la donación, como si es entendida como
contrato oneroso, lleva consigo la enorme diferencia de trato entre ambas clases de
títulos en todo el ámbito del derecho patrimonial; revocación por superveniencia
o supervivencia de hijos o ingratitud del donatario, presunción de fraude en los
casos de ejercicio de la acción pauliana, inaplicabilidad del principio de la fe pública
registral en las enajenaciones inmobiliarias, etc.37.
Por último, se distinguen los autores que entienden que el art. 622 CC es
muy claro, y que la donación remuneratoria se regirá por las reglas de los actos
a título gratuito, pero solo en lo que exceda del gravamen impuesto38. Esto es, la
donación remuneratoria se regirá, como establece el art. 622 CC por las reglas de
la donación pura o simple en la parte que exceda del gravamen impuesto.
35 Cfr. A lonso Pérez , M.: “La colación de las donaciones”, cit., pp. 1049-1056; A nderson , M.: “La donación
remuneratoria”, cit., pp. 5-7; M ucius Scaevola , Q.: Código Civil (comentado, concordado y puesto al
día por Ortega Lorca), T. XI, vol. II, Reus, Madrid, 1943, p. 432; Romero Coloma , A. Mª.: “Donación
remuneratoria”, cit., p. 5. Esta teoría es la que sigue a ojos vendados la STS 20 julio 2018 (ROJ 2756/2018)
que se estudia en el presente trabajo, y que ya fue indicada por alguna sentencia, como las STS de 27 julio
1994 (ROJ 5744/1994), y a la que le siguen las SSTS 4 mayo 2009 (ROJ 2681/2009) y 18 marzo 2016 (ROJ
1284/2016).
36 En este sentido, A morós Gonzálbez , M.: “La donación remuneratoria”, cit., pp. 211 y ss.
37 Cfr. López Palop, E.: “La donación remuneratoria”, cit., p.46.
38 Vid. AA.VV.: “Artículo 622”, Comentarios al Código Civil, T. VIII, vol. 2º, Edersa, Madrid, 1990, pp. 1-17, p. 3;
A lbaladejo García , M.: “La donación remuneratoria”, cit., p. 13; De los Mozos , J. L.: La donación, cit., pp. 85
y ss.; L acruz B erdejo, J. L.: Elementos, cit., p.159; López Palop, E.: “La donación remuneratoria”, cit., pp.46 y
ss.; S irvent García , J.: “La donación remuneratoria”, cit., pp. 346-347.
39 Y así también lo han defendido otros autores. Vid., A lbaladejo García , M.: “La donación remuneratoria”,
cit., p. 14; A lonso Pérez , M.: “La colación de las donaciones”, cit., p. 1054; López Palop, E.: “La donación
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Rabanete, I. - Las donaciones remuneratorias: configuración jurídica, colación y dispensa...
remuneratoria”, cit., p. 54; Roca Sastre , R.M.: “La donación”, cit., pp. 823 y ss.; Sánchez-Calero A rribas , B.:
La revocación, cit., pp. 227-228.
40 López Palop, E.: “La donación remuneratoria”, cit., p.54.
41 Roca Sastre , R.M.: “La donación”, cit., pp. 823 y ss. Vid. también A lbaladejo García , M.: “La donación
remuneratoria”, cit., p. 14.
42 Debo también advertir que, aunque no podemos extendernos en la materia, creo que la donación
remuneratoria no solo se regirá por las normas de los contratos onerosos en lo que respecta a la parte
que el valor de lo donado absorba el valor del servicio remunerado, sino que, siguiendo el principio de
indivisibilidad de la forma, tendremos que aplicar aquí también las normas de los contratos onerosos,
debiendo prevalecer el principio de libertad de forma, aun cuando el valor de la donación sea superior al
valor del servicio remunerado. En este sentido, A lbaladejo García , M.: “La donación remuneratoria”, cit.,
pp. 17 y ss.; De Castro y B ravo, F.: El negocio jurídico, cit., p. 269.
43 Indica A lbaladejo García , M.: “La donación remuneratoria”, cit., p. 13, que “quizá lo que ha querido expresar
el legislador es que las donaciones remuneratorias se rigen por las reglas de los contratos onerosos en la
parte en que el valor de lo donado resulte absorbido por el valor del servicio remunerado, y en la parte en
que lo donado valga más, si es que lo vale, que el servicio, como entonces en esa parte el acto es puramente
liberal, se rija la donación remuneratoria por las reglas de las donaciones puras”.
44 En la doctrina italiana, aunque también encontramos alguna voz discordante, la mayoría de los autores
defienden la aplicación de las normas de la donación solamente en la parte que exceda los límites normales
de la remuneración, es decir, en lo que exceda el valor del servicio prestado basándose en los expuesto
en el art. 770 del Codice Civile, que indica que “È donazione anche la liberalità fatta per riconoscenza o
in considerazione dei meriti del donatario o per speciale rimunerazione. Non costituisce donazione la
liberalità che si suole fare in occasione di servizi resi o comunque in conformità agli usi”. Vid. al respecto,
A zzariti , F.S., Martínez , G., A zzariti , G.: Successioni, cit., p. 773.
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45 Así, Díez-Picazo Ponce de León , l. y G ullón Ballesteros , A.: Sistema de Derecho civil, cit., pp. 352-353,
tras criticar todas las teorías, dice que “el art. 622 es, pues, un precepto inaplicable para la donación
remuneratoria, salvo que se recurra a la sustitución de gravamen impuesto por servicios prestados, que
es arbitraria por no poder fundamentarse en ninguna base legal”, pero no da ninguna solución, sino que se
limita a contradecir todas las teorías expuestas y lo deja ahí. Ya Sánchez Román , F.: Estudios de Derecho Civil,
T. IV, Analecta, Madrid, 1891, pp. 394 y ss., había dejado entrever que la donación remuneratoria era un
contrato oneroso en cierto modo, pero no deja clara su postura.
46 P uig B rutau, J.: Fundamentos de Derecho Civil, T. II, vol. II, Bosch, Barcelona 1982, pp. 109-113, parece aceptar
que la donación remuneratoria debe regularse por los artículos que regulan las donaciones simples, y no
aceptar la aplicación del art. 622 CC. Sin embargo, sí dice claramente que en el caso de la revocación por
ingratitud no se puede asimilar la donación remuneratoria a la donación simple.
47 STS 7 marzo 1980 (JC 1980, 93). Esta sentencia se apoya en otras anteriores que defienden también la
aplicación del art. 622 CC a las donaciones remuneratorias, como son las SSTS 29 enero 1945 (RAJ 1945,
863); 16 noviembre 1956 (JC 1956, 686); 20 octubre 1966 (JC 1966, 610).
48 STS 29 julio 2005 (ROJ 5208/2005).
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Rabanete, I. - Las donaciones remuneratorias: configuración jurídica, colación y dispensa...
sentencias de nuestro Alto Tribunal que parecen mantener la sumisión al art. 622
CC cuando aplican la libertad de forma de la donación remuneratoria49.
49 SSTS 19 diciembre 1927 (JC 1927, 86); 3 marzo 1932 (JC 1932, 11); 23 junio 1953 (JC 1953, 247); 29 octubre
1956 (RJ 1956, 3421); 4 diciembre 1975 (JC 1975, 417); 31 mayo 1982 (ROJ 104/1982); 21 enero 1993
(ROJ 73/1993); 21 enero 1993 (ROJ 93/1993); 23 octubre 1995 (ROJ 5251/1995); 30 diciembre 1998 (ROJ
8023/1998); 2 abril 2001 (ROJ 2720/2001); 1 febrero 2002 (ROJ 590/2002).
50 Cit.
51 Afirma la sentencia en su fundamento de derecho cuarto que “De hecho, la principal dificultad práctica
que comporta la aplicación a las donaciones remuneratorias del art. 622, esto es, cómo determinar la
diferencia entre el servicio remunerado y el valor de los bienes donados, se habría tratado de superar por
las demandadas mediante la aportación en el juicio de una pericial referida a lo que cobraría un consejero
por las gestiones que hizo el hijo en la empresa y por las que se le remuneraría. En ese dictamen, con
distintos métodos, se alcanzaban diferentes resultados. La sentencia de apelación no entró a valorar los
servicios remunerados porque consideró que no era colacionable, pero la sentencia de primera instancia
hizo mención a ese informe”.
52 STS 11 enero 2007 (ROJ 822/2007).
53 Dice en su fundamento de derecho cuarto que “No es de extrañar que tanto las recurrentes (como
argumento principal para apoyar su tesis de la colación completa de la donación, incluso por aquellas
recurrentes que aceptan como hecho que la donación es remuneratoria) como el recurrido (para negar
que proceda la colación en ninguna cuantía) invoquen la jurisprudencia de esta sala que, desde la sentencia
del pleno 1394/2007, de 11 de enero , en materia de forma y simulación, ha declarado que el art. 622 CC se
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Sin embargo, también están quienes defienden que debe aplicarse a las
remuneratorias el régimen general de la revocabilidad de las donaciones puras,
que coincide normalmente con aquellos autores que entienden que no es
aplicable el art. 622 CC a la donación remuneratoria, aunque encontramos alguna
excepción55. Como fundamento afirman, como hacen cuando defienden la única
aplicación de las reglas de las donaciones puras o simples, que el hecho de que se
quiera remunerar un servicio no suprime el carácter de liberalidad de la donación,
que sigue siendo un acto a título gratuito, y, por tanto, revocable.
aplica a las donaciones con carga, pero no a las remuneratorias. La citada sentencia expresamente dice que,
a pesar de su tenor literal, el art. 622 «es absolutamente inaplicable a la donación remuneratoria, en cuanto
que, por definición, art. 619 C, no se impone ningún gravamen al donante, sino que se remuneran servicios
ya prestados que no constituyan deudas exigibles». Más recientemente, la sentencia 828/2012, de 16 de
enero de 2013, ha reiterado, en sentido parecido, «que la remuneratoria no tiene ningún régimen especial,
es el móvil remuneratorio el que guía el animus donandi del donante, móvil indiferente jurídicamente para
el derecho, que no causa del negocio jurídico”.
54 STS 15 junio 1929 (JC 1929, 142). Así también la STS 21 marzo 1902 (JC 1902, 86).
55 Como A nderson , M.: “La donación remuneratoria”, cit., p. 12, que, a pesar de entender que la donación
remuneratoria sigue siendo una pura liberalidad e inaplicable el art. 622 CC, sí acepta la revocación de esta
donación por ingratitud alegando que podríamos estar ante un “tercer género causal” cuando de donación
remuneratoria se trata. Así también A lonso Pérez , M.: “La colación de las donaciones”, cit., pp. 1073, que
deja claro que se excluyen las donaciones remuneratorias de la revocación por ingratitud y supervivencia
de hijos. En sentido análogo, P uig B rutau, J.: Fundamentos de Derecho, cit., pp. 112-113; L acruz B erdejo, J. L.:
Elementos, cit., p.159, que afirma que la donación remuneratoria no es revocable por supervivencia de hijos.
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Rabanete, I. - Las donaciones remuneratorias: configuración jurídica, colación y dispensa...
Esta solución es la adoptada por otras legislaciones. Así, el art. 805 del
Codice Civile59 establece la imposibilidad de revocar la donación remuneratoria
56 Es el caso de A nderson , M.: “La donación remuneratoria”, cit., pp. 12-13, que tras afirmar que “otra de
las especialidades del régimen jurídico que deriva de la propia naturaleza de la donación remuneratoria es
la imposibilidad de revocarla por ingratitud”, confirma posteriormente que en el caso de revocación por
superveniencia o supervivencia de hijos la donación remuneratoria es revocable. También Roca Sastre ,
R.M.: Estudios de Derecho Privado, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1948, p. 500, que viene a decir que
en las donaciones remuneratorias no es posible la revocación por ingratitud, puesto que, a diferencia de
las donaciones simples, en aquellas se cierra la relación de gratitud del donante al donatario. Le sigue P uig
B ruteau, J.: Fundamentos de Derecho, cit., pp. 112-113.
57 Vid. al respecto, AA.VV.: “Artículo 622”, cit., p. 13; S irvent García , J.: “La donación remuneratoria”, cit., pp.
354-356.
58 Como bien advierte S irvent García , J.: “La donación remuneratoria”, cit., p. 356, “la razón principal es
que, efectivamente, esta donación se realiza para agradecer un servicio prestado gratuitamente por el
donatario, y en ese sentido cierra un círculo de favores; por ese motivo de la misma no surgen ningún
deber especial de gratitud al donatario hacia el donante; y por tanto, a diferencia de lo que sucede en las
donaciones puras, no podrá revocarse por causa de ingratitud ex art. 648 CC.”
59 Indica el art. 805 del Codice que “Non possono revocarsi per causa d’ingratitudine, né per sopravvenienza
di figli, le donazioni rimuneratorie e quelle fatte in riguardo di un determinato matrimonio”.
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60 D’A ngelo, A.: La donazione rimuneratoria, Giuffrè, Milano, 1942, p. 146, advierte que el fundamento se
encuentra en el hecho de que el acto es realizado en cumplimiento de un deber moral de gratitud nacido
del servicio prestado. Así también, Torrente , A.: “La donazione”, en Trattato di Diritto Civile e Commerciale
(dirigido por A. Cicu y F. M essineo), Giuffrè, Milano, 1956, p. 578.
61 Establece el precepto que “Toutes donations entre vifs faites par personnes qui n’avaient point d’enfants
ou de descendants actuellement vivants dans le temps de la donation, de quelque valeur que ces
donations puissent être, et à quelque titre qu’elles aient été faites, et encore qu’elles fussent mutuelles ou
rémunératoires, même celles qui auraient été faites en faveur de mariage par autres que par les conjoints
l’un à l’autre, peuvent être révoquées, si l’acte de donation le prévoit, par la survenance d’un enfant issu du
donateur, même après son décès, ou adopté par lui dans les formes et conditions prévues au chapitre Ier
du titre VIII du livre Ier”.
62 Al respecto, puede consultarse el estudio que hace E spejo Lerdo, M.: “La colación: su ámbito personal y sus
efectos. Colación legal y colación voluntaria (A propósito de la Sentencia del Tribunal Supremo)”, Anuario
de Derecho Civil, 1992, vol. XLV, Fasc. I, pp. 377 y ss. También pueden verse las obras de: De los Mozos ,
J. L.: La colación, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1965, pp. 97 y ss.; García-R ipoll Montijano, M.: La
colación hereditaria, Tecnos, Madrid, 2002, pp. 27 y ss.; del mismo autor, “El fundamento de la colación
hereditaria y su dispensa”, Anuario de Derecho Civil, 1995, vol. XLIII, pp. 1106 y ss.; López B eltrán de Heredia ,
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Rabanete, I. - Las donaciones remuneratorias: configuración jurídica, colación y dispensa...
La mayor parte de la doctrina que han estudiado la materia opina que las
donaciones remuneratorias se colacionarán solo en la medida en que excedan del
valor del servicio que se premia o del gravamen que se impone64. Aun así, también
encontramos autores que niegan el carácter colacionable de las donaciones
remuneratorias65; y aquellos que entienden que este tipo de donaciones son
colacionables en su totalidad, que suelen ser, aunque con excepciones66 , aquellos
C.: Computación, imputación y colación de donaciones en la sucesión mortis causa, Tirant lo Blanch, Valencia,
2009; M uñoz García , C.: La Colación como Operación Previa a la Partición, Aranzadi, Pamplona, 1998, pp. 86 y
ss.; Roca J uan , J.: “De la colación y la partición”, Comentarios al Código Civil, T. XIV, Vol, 2º, Edersa, Madrid,
2004, pp. 1 y ss.; Rodríguez Rosado, B.: Heredero y Legitimario, Aranzadi, Pamplona, 2017, pp. 200 y ss.;
S uárez B lázquez , G.: Colación de los descendientes, Edisofer, Madrid, 1996.
63 García-R ipoll Montijano, M.: La colación, cit., p. 27.
64 Cfr. AA.VV.: “Artículo 622”, cit., p. 14; A lbaladejo García , M.: “La donación remuneratoria”, cit., pp.
32-33; A morós Gonzálbez , M.: “La donación remuneratoria” cit., pp. 223-224; A zzariti , F.S., Martínez ,
G., A zzariti , G.: Successioni, cit., p. 773; De los Mozos , J. L.: La colación, cit., pp. 238-239; García-R ipoll
Montijano, M.: La colación, cit., pp. 171-172; López Palop, E.: “La donación remuneratoria”, cit., pp. 62 y ss.;
Roca J uan , J.: “Artículo 1.035”, Comentarios al Código Civil, T. XIV, Vol, 2º, Edersa, Madrid, 2004, pp. 7-8;
Roca Sastre , R.M.: “La donación”, cit., pp. 823 y ss.; Torrente , A.: “La donazione”, cit., pp. 15 y ss.
En este sentido, L acruz B erdejo, J. L.: Elementos, cit., p.159, afirma que “la donación remuneratoria, en
tanto en cuanto es proporcionada al servicio o beneficio que remunera, no está sujeta a colación, reunión
ficticia o reducción”, por lo que parece ser que entiende que sí lo está en la parte que exceda del valor de
lo remunerado.
65 A lonso Pérez , M.: “La colación de las donaciones”, cit., pp. 1056 y ss., tras hacer un amplio estudio de la
colación, fundamenta que la donación remuneratoria no es colacionable. Pero no solo eso, sino que este
autor llega a la conclusión de que la colación es una institución que no debería admitirse, porque “destruye
por sí la propia esencia de la donación”. Advierte que “de iure condendo, no creemos se pueda hablar
de colación de donaciones, y con mayor razón, de donaciones remuneratorias… si existe colación no
podemos hablar de donación” (p. 1073).
Así también, S irvent García , J.: “La donación remuneratoria”, cit., pp. 360-361, deja claro que la donación
remuneratoria lleva “implícita la consideración de no ser colacionable”. Este autor defiende su teoría
basándose en que en la donación remuneratoria el donante quiere recompensar determinados servicios
recibidos por el donatario, pretendiendo así diferenciar esa donación de cualquier otra pura o simple, y,
por ende, lo que quiere el donatario es “resaltar frente al resto de herederos forzosos que dicho hijo ha
tenido un comportamiento destacado, prestándole ciertos servicios, que ahora pretende recompensar
con la donación”. Incluso A nderson , M.: “La donación remuneratoria”, cit., pp. 11-12 defiende la no
colacionabilidad.
66 Podemos citar aquí como clara excepción a A nderson , M.: “La donación remuneratoria”, cit., pp. 11-12.
Según la autora la donación remuneratoria no es colacionable, aunque el causante no hubiera expresado
la no colacionabilidad de la misma, y lo argumenta afirmando que lo que quiso el causante era crear una
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Entiendo que la decisión adoptada por la Sala de lo Civil del TS en esta novedosa
sentencia desvirtúa totalmente la singularidad de las donaciones remuneratorias.
Y, en consonancia con lo ya indicado en atención a la aplicación del art. 622 CC
a la donación remuneratoria, y partidaria de la teoría mayoritaria, no hay más
que decir que la donación remuneratoria se regirá por las reglas de los contratos
desigualdad justificada entre sus herederos forzosos, de modo que, sin llegar a convertir el negocio en
oneroso, “revela que el donante consideró que el donatario merecía por razones objetivas y constatables
recibir la liberalidad, no como anticipo de la cuota hereditaria, sino como recompensa por unos servicios
prestados”. Reconoce la autora que “esta es, pues, una de las peculiaridades de la donación remuneratoria
que deriva, no de una presunta onerosidad, siquiera parcial, sino de la configuración causal del negocio, de
su propia naturaleza”, lo que, sinceramente, creo que no casa muy bien con la defensa a ultranza de que la
donación remuneratoria es una donación pura, y que debe regularse por los preceptos de los actos a título
gratuito, de modo que no se le puede aplicar el art. 622 CC.
67 Cit.
68 Indica que “ La idea de que si la donación remuneratoria es expresión de agradecimiento a unos servicios
perdería su naturaleza si se computara en la cuota sucesoria, es igualmente afirmada por los críticos
respecto de la colación de las donaciones simples, para las que se dice que la colación destruye la esencia
de la donación, porque entones no se enriquecería al donatario, sino que solo se le anticiparía lo que le
correspondería cuando el patrimonio del donante se convirtiera en herencia. Pero, como se ha dicho, es el
código civil el que prevé la colación de las donaciones, sin distinción”.
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Rabanete, I. - Las donaciones remuneratorias: configuración jurídica, colación y dispensa...
onerosos en la parte que coincida el valor de lo donado con el valor del servicio
prestado, y solo se regirá por las reglas de las donaciones puras en la parte en que
lo donado exceda del valor del servicio prestado. Por lo tanto, no podrá aplicarse
el art. 1035 CC que establece la colacionabilidad de las donaciones a la totalidad
de la donación remuneratoria, sino solo a aquella parte que se rija por las reglas
de la donación, esto es, a la parte que exceda del valor del servicio prestado, si
es que la hay.
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El art. 1036 CC establece que “La colación no tendrá lugar entre los herederos
forzosos si el donante así lo hubiese dispuesto expresamente…”. Como sabemos,
la dispensa de colacionar consiste en “liberar al donatario de que se le cuente en
su parte de herencia lo donado, de forma que no lo reciba de menos en bienes
relictos, sino que de estos le correspondan todos los que le toquen por su cuota
en la herencia, como si nada hubiese tomado en vida del difunto”71.
Aunque haya opiniones para todo, soy partidaria de que la dispensa puede
realizarse en testamento, independientemente de que la donación haya sido
hecha en acto anterior al testamento. Sin embargo, si la dispensa se realiza de
forma simultánea a la donación, dicha dispensa deberá revestir la misma forma que
la donación, si esta es escrita, lo mismo para la dispensa, si es verbal, también la
dispensa deberá serlo, aunque esta plantee problemas de prueba (puesto que el
art. 1035 CC dice que sea expresa, no necesariamente por escrito). Ello conlleva
a aceptar que si la donación requiere escritura pública porque se trata de bienes
inmuebles (art. 633 CC), la dispensa realizada en forma simultánea a esa donación,
también deberá realizarse mediante escritura pública74.
71 A lbaladejo García , M.: “La dispensa de colación y su revocación”, Revista de Derecho Privado, 1996, p. 261.
72 Así lo indica De los Mozos , J. L.: La colación, cit., p. 273, cuando afirma que “la dispensa puede acordarse en
cualquier tiempo, bien en el mismo acto de la donación, o bien posteriormente, ya sea en testamento o en
un acto distinto”. En este sentido también se pronuncia A lbaladejo García , M.: “La dispensa de colación”,
cit., p. 263, el cual aclara que, si bien es libre el acto, no lo es la forma.
73 L acruz B erdejo, J. L.: Derecho de Sucesiones, T. I, Bosch, Barcelona, 1976, p. 203; Roca J uan , J.: “Artículo
1.036”, Comentarios al Código Civil, T. XIV, Vol, 2º, Edersa, Madrid, 2004, pp. 40 y ss.; A lbaladejo García ,
M.: “La dispensa de colación”, cit., pp. 264-265 lo justifica indicando que la dispensa es, por lo menos, una
condonación o un acto que sustancialmente le equivale, por lo que deberá de aplicarse el art. 1187.2º CC,
a cuyo tenor “la condonación expresa deberá … ajustarse a las formas de la donación”; ibídem, Derecho de
Sucesiones. Parte general, Bosch, Barcelona, 1961, p. 570; L a Porta , U.: Successioni a causa di morte, Cedam,
Padova, 1979, pp. 152-153; B ianca , C.M.: Le Successioni, Giuffrè, Milano, 2005, pp. 316-317, quien afirma que
la dispensa puede contenerse en testamento, o puede ser un negocio accesorio a la donación (en el mismo
negocio de donación o en un negocio sucesivo), y que, por tanto, al ser un negocio accesorio a la donación,
debe revestir la misma forma que aquélla.
74 Cfr. García-R ipoll Montijano, M.: La colación, cit., pp. 239 y ss.
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Rabanete, I. - Las donaciones remuneratorias: configuración jurídica, colación y dispensa...
una manifestación de voluntad, que además debe ser expresa, por medio de la
cual el donante puede crear una “discriminación” entre sus herederos forzosos,
puesto que esta es perfectamente admitida en nuestro derecho positivo75.
75 Roca J uan , J.: “De la colación”, cit., p. 9, indica que “El derecho dispositivo estatuye la igualdad entre los
herederos forzosos, igualdad que puede romper el causante mediante la dispensa de la colación, con el
límite de que no lesione la legítima”.
76 Manresa y Navarro, J. Mª.: Comentarios al Código Civil Español, T. VII, 7ª ed., Reus, Madrid, 1987, pp. 560 ss.
Le siguen, B lasco Gascó, F. de P.: Instituciones de Derecho Civil. Derecho de Sucesiones, 4ª edición, Tirant lo
Blanch, Valencia, 2015, p. 322; B onet R amón , F.: Compendio de Derecho Civil, T. V, Madrid, 1956, p. 858; De
la C ámara Á lvarez , M.: Compendio de Derecho sucesorio, La Ley, Madrid, 1990, p. 386; M ontés P enadés , V.L.:
Derecho de Sucesiones, (coordinado por F. Capilla , A.M. López , E. Roca , Mª R. Valpuesta , V.L. Montés), Tirant
lo Blanch, Valencia, 1992, p. 623; Castán Tobeñas , J.: Derecho Civil Español, Común y Foral, T. VI, Reus, Madrid,
1989, p. 386, aunque este autor deja a salvo las dispensas realizadas en capitulaciones matrimoniales, donde
no es posible revocar la dispensa por la fuerza vinculante de las mismas. García-R ipoll Montijano, M.: La
colación, cit., pp. 239 y ss., tras hacer un largo análisis acerca de los pactos sucesorios, y si la dispensa es
o no un pacto sucesorio irrevocable, admitido o no en nuestro derecho, parece llegar a la conclusión de
que, como en nuestro derecho civil no se admiten los pactos sucesorios y la dispensa lo es, esta es siempre
revocable.
77 Cfr. A lbaladejo García , M.: “La dispensa de colación”, cit., pp. 274-279; De los Mozos , J. L.: La colación, cit.,
pp. 268-279; E spejo Lerdo, M.: La sucesión contractual en el Código Civil, Universidad de Sevilla, Sevilla, 1999,
p. 72; del mismo autor, “Algunas cuestiones sobre la colación y su dispensa en relación con la protección
de las legítimas”, Revista de Actualidad Civil, 1998, t. 1, pp. 243-245; Díez-Picazo Ponce de León , l. y G ullón
Ballesteros , A.: Sistema de Derecho civil, vol. IV, Tecnos, Madrid, 2001, p. 527; Del Castillo Morango, J.D.:
“La colación Hereditaria”, La Ley digital, 2017, núm. 9034, p. 8, que, aunque se limita a citar las opiniones
de otros autores, parece estar de acuerdo con la irrevocabilidad; Roca J uan , J.: “Artículo 1.036”, cit., p. 42.
Vallet De Goytisolo, J. B.: Apuntes de Derecho Sucesorio, A.G.E.S.A Madrid, 1955, pp. 502 y ss.
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dispensa formaría parte del contrato. Podemos decir que hay una sola voluntad
negocial, que es dar y recibir libre de colación. Si es así, y aceptásemos la revocación
de la dispensa realizada en el acto de donación, estaríamos aceptando que con
la sola voluntad de una de las partes, el donante, se modificase el negocio global
acordado por las dos partes, suprimiendo la dispensa78. Además, de que admitir
la revocación de la dispensa, supondría admitir la renuncia de la donación por el
donatario, lo que no es posible79.
Por tanto, debo concluir que, dado que el acuerdo de no colacionar lo donado
forma parte del contrato de donación, la dispensa es irrevocable por la sola
voluntad del donante, salvo que en el acto de donación se haya reservado aquél la
facultad de revocarla y esto haya sido aceptado por el donatario. Y esta conclusión
a la que he llegado, es aplicable, por supuesto, a la donación remuneratoria, dado
que debemos partir de un principio importante, y es que, una cosa es la revocación
o no de la donación remuneratoria, y otra es la revocación o no de la dispensa de
la colación.
78 Indica A lbaladejo García , M.: “La dispensa de colación”, cit., p. 278, que acepta la revocabilidad de la
dispensa cuando esta ha sido hecha en testamento, pero la niega cuando la dispensa se realizó en el acto de
donación, al advertir que “El segundo caso es el de la dispensa dispuesta en el propio contrato de donación.
Entonces creo que es irrevocable por la sola voluntad del donante, salvo haberse reservado éste la facultad
de revocarla. Ciertamente que de común acuerdo donante y donatario pueden, manteniendo la donación,
suprimir la dispensa, pero eso no es revocarla, sino eliminarla contractualmente por mutuo disenso”.
79 En este sentido, Díez-Picazo Ponce de León , l. y G ullón Ballesteros , A.: Sistema de Derecho civil, vol. IV,
Tecnos, Madrid, 2001, p. 527, entiende, en principio, que toda dispensa hecha en testamento es revocable.
Sin embargo, admite que el problema lo plantea la dispensa hecha en el acto de donación, dado que, en este
caso, si el donatario aceptó la donación junto con la dispensa, como si fuese un negocio global, pensando
que se beneficiaría además de su porción hereditaria, no debería admitirse la revocación de la dispensa,
puesto que eso supondría admitir la renuncia de la donación por el donatario, lo que no es posible.
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