UNIVERSIDAD NACIONAL DE TRUJILLO

FACULTAD DE DERECHO Y CC.PP

DEPARTAMENTO ACADÉMICO DE DERECHO

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

UNIDAD II:

SEMANA 06. CONFLICTO DE NORMAS

Ms. SALINAS SALIRROSAS SANTOS JAVIER

[email protected]
98 80 98 438

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 1

 SISTEMA GENERAL Y RELACIONES DE
LA TEORÍA DE SOLUCIÓN DE LOS SISTEMAS DE
CONFLICTUAL, LOS CONFLICTOS LOS CONFLICTOS
DE LEYES DE LEYES

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 2

 LA TEORÍA CONFLICTUAL

Surge en el siglo XIII en el norte de

Italia, donde nunca arraigó el sistema
feudal y predominaban las Este método, al permitir que un juez
«comunidades urbanas autónomas», pudiese aplicar una ley material de
aunque sus leyes o estatutos eran una otras ciudades, significó un salto
recopilación del antiguo derecho cualitativo importante.
consuetudinario basado en el derecho
romano.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 3

En el siglo XIX destaca la obra de Savigny, fundador de la
escuela histórica alemana, fue un teórico del derecho
escribiendo su Sistema del derecho romano actual, cuyo
tomo VIII está referido a la aplicación de las leyes en el
tiempo y en el espacio.

Savigny desplazó el interés de los juristas de los efectos

territoriales o extraterritoriales de las leyes, a la «relación
privada internacional», constituida en piedra angular y
objeto de nuestra disciplina.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 4

 Este jurista analiza cada institución para saber cuál es la ley
que le conviene según su naturaleza para regir cada una de
las relaciones privadas, lo cual le permite llegar a soluciones
de conflicto comunes.

Asimismo, localiza la RPI y retoma y reorganiza un inventario

metódico de las reglas de conflicto en un orden lógico,
considerando sucesivamente a las personas, a las cosas y a
las obligaciones e introduce en el DIP las grandes categorías
de derecho privado interno heredadas del derecho romano.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 5

 Según Savigny, la capacidad debe estar regida por la
ley del domicilio; los bienes corporales, por la ley del
lugar de su situación; las obligaciones contractuales,
por la autonomía de la voluntad y, subsidiariamente,
por la ley del lugar de su ejecución; la sucesión, por el
último domicilio del causante; y la forma de los actos
jurídicos, por la ley del lugar de su suscripción.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 6

 En 1964, Kegel tituló su curso en la Academia de derecho
internacional de La Haya como: La crisis del derecho
internacional privado.

El método conflictual ha sido objeto de críticas por su

excesiva complejidad, por las posibilidades que encierra de
incertidumbre respecto del resultado material y por la doble
crítica de exceso e insuficiencia de internacionalismo.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 7

 En las últimas décadas del siglo XX, adicionalmente
a la pluralidad metodológica normativa, aparecen
autores que proponen nuevas categorías para el DIP.

Tal es el caso del norteamericano Cavers, para quien

las normas de conflicto son reglas mecánicas que
escogen la ley aplicable con los ojos cerrados, sin
atender a la reglamentación sustancial.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 8

 Por ello, propone la noción de «principios de
preferencia», que toma en cuenta las soluciones de
los derechos materiales presentes en el tráfico
externo, proponiendo reglas elásticas para una
debida localización del supuesto y el análisis de las
políticas en la elección de la ley aplicable y de los
principios generales del DIP.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 9

Sistema general de solución de los conflictos de leyes

Los conflictos de leyes únicamente se presentan en derecho privado; ya

que, en derecho público, la competencia judicial coincide con la
legislativa.

Sin embargo, existen casos en los que ambas áreas se encuentran

íntimamente relacionadas.

Por ejemplo, el acusado del delito de bigamia que se defiende alegando

la nulidad de uno de los matrimonios contraídos, lo que lleva a revisar
las normas sustantivas nacionales que rigen ambos matrimonios.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 10

Respecto a las normas de conflicto, estas pueden ser redactadas en
forma unilateral o bilateral, según la teoría que la inspire.

La primera tesis es la unilateralista y afirma que el campo de

aplicación de una ley solo puede ser delimitado en consideración
del orden jurídico al cual pertenece.

Estas normas poseen un campo de aplicación propio en las leyes de

policía y seguridad pública; sin embargo, esta solución presenta un
doble obstáculo referido a la laguna y cúmulo de leyes:

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 11

 a) Laguna de leyes: surge cuando ninguna de las leyes en
presencia manifiesta voluntad de aplicación; en cuyo caso, la
sola solución práctica es extender el campo de aplicación de
la regla de conflicto del foro, vale decir, bilateralizándola.

b) Concurrencia de leyes: en el caso del cúmulo de leyes,

¿cómo escoger entre varias leyes extranjeras si cada una de
ella se considera aplicable? Habría que utilizar la regla del
foro que es bilateral.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 12

 Categorías y funciones. Adaptación

La experiencia histórica nos hace ver que las conexiones fundamentales

ligadas a la situ la persona corresponden a necesidades reales.

Sin embargo, no siempre su puesta en práctica puede hacerse con razonamientos

deductivos, particularmente en la situación límite de las categorías en que ellas
desembocan; en cuyo caso, habrá que tomar en cuenta la «finalidad de las leyes».

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 13

Ejemplo, la conexión personal está limitada a las
materias extrapatrimoniales; sin embargo,
penetra en otros dominios, como es el del
contrato, donde decide los vicios de la voluntad
(error, dolo, violencia, etc.) vinculados al proceso
de formación del contrato, que es materia
patrimonial.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 14

 Un ejemplo clásico de adaptación lo tenemos en la sucesión
intestada con relación al cónyuge sobreviviente.

En algunos países —como es el caso de Suecia—, el cónyuge no es

heredero; pero allí los matrimonios, en lo que respecta al régimen de
bienes, tienen que seguir obligatoriamente el régimen de la sociedad
de gananciales; mientras que, en otros países —como es el caso de
Inglaterra—, es obligatorio el régimen de separación de bienes, pero
en compensación, el cónyuge sobreviviente sí es considerado
heredero.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 15

Si un matrimonio se casa en Inglaterra y uno de los cónyuges
muere posteriormente domiciliado en Suecia, dejando bienes
en el Perú, el juez nacional aplicará a la sucesión la ley sueca
—por ser la ley del último domicilio— y, al régimen de bienes
del matrimonio, la ley inglesa —por ser la ley del primer
domicilio conyugal—; por lo que al cónyuge sobreviviente no
le corresponderá recibir nada del patrimonio del causante, lo
que no solo sería injusto, sino también ilógico.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 16

El artículo 9 de la Convención Interamericana sobre Normas Generales
de Derecho Internacional Privado de 1979 —ratificada por Perú—
referida a la adaptación, dispone:

Las diversas leyes que pueden ser competentes para regular los
diferentes aspectos de una misma relación jurídica serán aplicadas
armónicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por
cada una de dichas legislaciones.

Las posibles dificultades causadas por su aplicación simultánea se

resolverán teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad
en el caso en concreto.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 17

Relaciones de los sistemas de los conflictos de leyes

Las grandes categorías de conexión relacionadas

con las personas, bienes, hechos, actos jurídicos
y procedimientos son conocidas en todos los
sistemas jurídicos contemporáneos,
presentándose las diferencias en lo que respecta
al «contenido de las categorías» y a los «puntos
de conexión».

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 18

 3.1. Conflictos de calificación

Batiffol y Lagarde (1981), «calificar» significa «precisar la naturaleza jurídica de

una institución». El problema consiste en saber bajo qué ley el juez va a
calificar el objeto de litigio cuando las leyes en conflicto adoptan soluciones
disímiles.
Se han propuesto las siguientes alternativas: a) la calificación la hace el juez
«según su ley sustantiva», vale decir, según su propio derecho material; b) la
calificación la hace el juez «según la ley sustantiva extranjera aplicable»; y c) las
llamadas calificaciones autónomas.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 19

 3.1.1. Calificación según el derecho material del juez

Tanto Khan en Alemania como Bartin en Francia plantearon esta solución. El primero parte de una
sentencia de la Corte Suprema alemana. Se trataba de un pagaré suscrito en Tennessee (EEUU) y
ejecutado ante un tribunal alemán después de haber trascurrido el plazo de prescripción previsto
en la ley alemana (3 años), pero antes de que expirara el plazo establecido por la ley de Tennessee
(6 años), el demandado opuso la prescripción.

¿Qué ley se aplica a la prescripción extintiva: la ley americana que rige la obligación en cuanto al
fondo o la ley alemana que como ley del foro rige el procedimiento?

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 20

 El conflicto de calificación se presenta porque los sistemas de
derecho positivo tienen distintas concepciones respecto a la
«naturaleza jurídica» de la prescripción extintiva.

Ejemplo, para el derecho alemán, la prescripción tiene por objeto

«extinguir la propia obligación»; mientras que, para el derecho
peruano (artículo 1989 del CC) como para el common law, la
prescripción extintiva es una simple «excepción de procedimiento»,
que extingue la acción, pero no el derecho mismo.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 21

 Frente a esta situación, Khan (citado por Kegel,
1982) plantea que la solución debe ser
encontrada por el juez en su propio derecho civil
interno, porque calificar significa interpretar y el
juez debe interpretar según su propio derecho
sustantivo.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 22

 3.1.2. Calificación según el derecho material extranjero

Propuesto por Baldoni, Woolf y Despagnet. Este último propone el caso del testamento
ológrafo de un holandés, forma permitida en Francia (donde se hizo), pero prohibida por
el derecho holandés.

Despagnet, el DIP francés rige la capacidad por la ley nacional del interesado (en el caso
propuesto, el derecho holandés); en consecuencia, debe entenderse por capacidad todo
lo que el derecho holandés considera como tal, incluso la prohibición a los holandeses
de testar en forma ológrafa, aunque se encuentren en el extranjero.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 23

 A esta fundamentación se le hizo la objeción del círculo vicioso.

En efecto, se ha observado que el derecho holandés era aplicable

como ley nacional del interesado según el DIP francés solo
tratándose de la capacidad de este, mas no en lo que respecta a
la forma de los actos jurídicos, que se rige por la ley del lugar
donde se emitió el acto, que en este caso sería la ley francesa.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 24

El argumento principal —de acuerdo a Audit— a favor de la
calificación según la ley material extranjera, es que cada ley
debe entrar con sus propias calificaciones.

La debilidad de este argumento, añade el mismo autor,

consiste en que las reglas de conflicto del juez forman un
todo y que, si bien la capacidad está regida por la ley
personal (domicilio o nacionalidad), la forma de los actos
jurídicos está regida por la ley del lugar de su celebración.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 25

 3.1.3. Soluciones autónomas

Las dos soluciones estudiadas coinciden en hacer depender

la calificación de los conceptos propios de un ordenamiento
interno: la ley material del juez o la ley material extranjera.

La autonomía del DIP exige calificaciones propias, las cuales

pueden lograrse mediante:

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 26

 a) El derecho comparado.

Rabel (1933), como las instituciones de los países civilizados se parecen, es

posible crear nociones más abstractas, válidas para todos los derechos
nacionales.

Ejemplo, la tutela es una institución que universalmente protege a los

incapaces que no están bajo la patria potestad; en consecuencia, la
interpretación de las reglas de conflicto debe hacerse de acuerdo a la finalidad
de cada institución.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 27

 Sin embargo, este método no puede dar una respuesta a
toda la problemática del DIP.

Son los vínculos entre el derecho interno y el DIP los que

impiden una abstracción de todas las instituciones jurídicas.

Para unificar el DIP de todos los países habría, previamente,

que unificar todos sus derechos internos.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 28

 b) Adaptación entre el derecho del juez y el derecho extranjero.

El primero comprende tanto las normas conflictuales como las de su derecho material.
Por ser la norma conflictual bilateral, el juez puede aplicar el derecho sustantivo
extranjero.

Así, existe una relación indesligable entre el derecho del juez y el derecho sustantivo
extranjero aplicable por mandato de la norma conflictual.

En el problema de la calificación, resulta inevitable recurrir en primera instancia al

derecho sustantivo del juez, aunque adaptándolo a la función supranacional del DIP

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 29

 3.1.4. La calificación en el derecho peruano

Los Códigos Civiles de 1852 y 1936 no contenían ninguna disposición sobre la

calificación. En la reforma del Código Civil, el proyecto Vega García incluyó el
artículo XII del título preliminar, en el que proponía la solución por la ley
sustantiva del juez.
En la propuesta sustitutoria de Revoredo Marsano (artículo 12), su primera
parte coincidía con el proyecto original, mas en la segunda se incluía un
supuesto distinto referido a la aplicación de la ley extranjera y no a la
calificación.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 30

 La Comisión Revisora mantuvo el artículo de la
propuesta sustitutoria; sin embargo, este no aparece en
el Código Civil de 1984, por lo que los autores proponen
el siguiente nuevo artículo:

«Para determinar la naturaleza jurídica de las relaciones

vinculadas con ordenamientos extranjeros, se aplicarán
las calificaciones del derecho peruano ampliadas
mediante la interpretación analógica y comparativa».

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 31

 Bibliografía.
Delgado, C. y Delgado, Antonieta. (2017). Derecho Internacional Privado. Perú. Fondo Editorial PUCP.

Ms. SALINAS SALIRROSAS S. JAVIER. UNT. 2021- 2 32