033220N19 - FFAA, Conducto Regular, Procedimiento, Requisitos, Derecho de Petición, Reglamento de Disciplina, Competencia CGR, Probidad
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DICTAMENES RELACIONADOS
FUENTES LEGALES
dto 1445/51 defen art/4 inc/1 pol art/19 num/14 ley 18575 art/8 ley 10336 art/5 ley 10336 art/6 ley 20285
art/primero art/10 ley 20285 art/primero art/2 ley 20285 art/primero art/11 lt/f ley 20285 art/primero
art/11 lt/h
MATERIA
Circulares del Ejército de Chile sobre el conducto regular deben someterse a las normas de la ley de
transparencia de la función pública y de acceso a la información de la Administración del Estado y respetar las
facultades de este Organismo de Control, en los términos que se indica.
DOCUMENTO COMPLETO
Se ha dirigido a esta Contraloría General el señor Sergio Tudesca Órdenes, funcionario del Ejército de
Chile, solicitando un pronunciamiento sobre la legalidad de las circulares y oficios que individualiza,
emanados de esa institución castrense, que imparten instrucciones acerca del conducto regular, como
asimismo, si procede la aplicación de una medida disciplinaria por considerarse que infringe dicho
conducto regular el hecho de requerir un pronunciamiento a este Ente de Control o solicitar información a
través de la ley N° 20.285.
Requerida de informe, la aludida entidad castrense manifiesta, en lo que importa, que aquellos actos
administrativos se encuentran vigentes y a su juicio, ajustados a derecho, sin perjuicio de señalar que en
virtud de la jurisprudencia administrativa que invoca, el personal se encuentra habilitado para efectuar
presentaciones a esta Entidad Fiscalizadora directamente, sin necesidad de cumplir el conducto regular.
Asimismo, respecto del caso particular del peticionario, indica que no se ha adoptado medida disciplinaria
alguna en su contra por las conductas que expone.
Al respecto, es necesario mencionar que el artículo 4°, inciso primero, del decreto N° 1.445, de 1951, del
Ministerio de Defensa Nacional, Reglamento de Disciplina para las Fuerzas Armadas, dispone, en lo
pertinente, que el conducto regular se encuentra conformado por la serie de jefaturas directas,
jerárquicamente escalonadas, que forman el camino normal que deben seguir las noticias, reclamaciones
y, en general, todas las tramitaciones de asuntos relativos al servicio o interés de las Fuerzas Armadas,
añadiendo su inciso final que si se mantuviere la negativa, el inferior tendrá derecho a presentarse al
superior de aquel ante el cual le fue denegado el conducto regular.
Enseguida, es menester señalar que el artículo 19, N° 14, de la Constitución Política, asegura a todas las
personas el derecho de presentar peticiones a la autoridad, sobre cualquier asunto de interés público o
privado, sin otra limitación que la de proceder en términos respetuosos y convenientes.
En igual sentido, el artículo 8° de la ley N° 18.575 prevé que “Los órganos de la Administración del Estado
actuarán por propia iniciativa en el cumplimiento de sus funciones, o a petición de parte cuando la ley lo
exija expresamente o se haga uso del derecho de petición o reclamo, procurando la simplificación y
rapidez de los trámites”.
En tal sentido debe considerarse que si bien conforme a la citada ley N° 10.336, compete a esta Entidad
de Control pronunciarse acerca de la preceptiva que rige a los funcionarios públicos, es del todo
conveniente que tratándose de consultas o reclamos relativos a derechos u obligaciones de los
funcionarios, como feriados, remuneraciones, permisos, viáticos, prohibiciones, incompatibilidades, etc.,
estos sean previamente abordados y resueltos por el propio organismo, en este caso a través del señalado
conducto regular, de manera que la revisión que corresponda a esta Contraloría General se haga en
relación a la decisión final que se adopte al interior de la respectiva rama castrense.
Diversa es la situación cuando el funcionario efectúa una denuncia por hechos que podrían constituir faltas
a la probidad, caso en el cual podrá aquel dirigirse directamente ante esta Entidad de Control o ante
cualquier organismo competente para conocer de estas materias, sin sujetarse al señalado conducto
regular.
A la misma conclusión debe arribarse respecto de peticiones deducidas ante otras autoridades que no
forman parte del organismo a que pertenece el solicitante, como el Ministerio de Defensa Nacional o la
Presidencia de la República, acorde con lo sostenido en el anotado dictamen No 78.299, de 2016.
Por otra parte, en lo referente al ejercicio del derecho de acceso a la información, el artículo 10 de la Ley
de Transparencia de la Función Pública y de Acceso a la Información de la Administración del Estado, en
adelante Ley de Transparencia, aprobada por el artículo primero de la ley N° 20.285, previene que toda
persona tiene derecho a solicitar y recibir información de cualquier órgano de la Administración del Estado -
que comprende a las Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad Pública, acorde a su artículo 2°-, en la
forma y condiciones que determina esa ley.
Así, respecto de las solicitudes de este tipo deben prevalecer las normas de la Ley de Transparencia, de
manera que el conducto regular debe armonizar con sus disposiciones, sin que sea posible dilatar o
entorpecer el acceso a la información requerida por los funcionarios, conforme a lo resuelto por el dictamen
N° 78.154, de 2015, de este origen.
En efecto, dicho pronunciamiento resolvió, a propósito de la tramitación por conductor regular que una
circular de Carabineros de Chile daba a las solicitudes de acceso a la información de sus funcionarios, que
sus disposiciones no se ajustaban a los principios de facilitación y oportunidad recogidos en el artículo 11,
letras f) y h), de la Ley de Transparencia.
Por lo expuesto, no procede sancionar a los servidores que, en el marco de esta clase de requerimientos,
prescinden del conducto regular para efectuarlos, toda vez que lo contrario obliga al interesado a
someterse a sucesivas presentaciones y autorizaciones, lo que es contrario a las directrices antes
referidas.
Pues bien, en la especie, de la documentación tenida a la vista, es posible desprender que en la circular
CJE DAI (R) N° 1500/3, de 2009, del Ejército de Chile, se expone como una infracción al conducto regular
el dirigirse directamente a “autoridades de distintos poderes y organismos del Estado”, y en su símil CJE
JEMGE OTIPE (P) N° 6800/2699, de 2014, se precisa que “contraviene la normativa militar el recurrir para
solicitar información o documentos propios del servicio relativos al Ejercito y/o las Fuerzas Armadas, al
procedimiento de la Ley de Transparencia (Ley N° 20.285)”, destacándose en ambos casos, que su
infracción podría ser sancionada disciplinariamente. Tales instrucciones son reiteradas posteriormente en
el oficio COTRAE DEAPE (R) N° 1500/979, de 2014 y en las comunicaciones breves CJE SGE DAI f (R)
Nos 1500/365 y 1500/683, ambas del 2015.
En consecuencia, en atención a lo expuesto, el Ejército de Chile deberá proceder a adoptar las medidas
que resulten necesarias para ajustar dichos actos administrativos a la normativa transcrita y asegurar el
cumplimiento de lo establecido en este pronunciamiento y en la jurisprudencia mencionada, de lo cual
deberá informar a este Organismo Fiscalizador en el plazo de 20 días hábiles contado desde la recepción
del presente oficio.
Compleméntense los dictámenes Nos 78.299, de 2016 y 13.849, de 2017, de este origen.