ORDEN PÚBLICO

INTERNACIONAL
LÍMITES A LA APLICACIÓN DEL DERECHO
EXTRANJERO

UNIVERSIDAD DE BUENOS AIRES

Facultad de Derecho
 DEFINICIONES DE ORDEN PUBLICO
INTERNACIONAL (OPI)
• Uzal: “La excepción de orden público permite no aplicar una disposición de la ley
extranjera elegida por la norma de conflicto cuando, en concreto, la solución material que
da al caso ese derecho, confrontada con los principios de orden público del foro,
conduciría a un resultado contrario a éste.” “(…) Se identifica como un conjunto de
principios que han de utilizarse para controlar la justicia de la solución de fondo del caso, a
fin de corregir, de ser necesario, la solución material a la que conduce el juego de la
aplicación de la norma de conflicto.”
• Boggiano: “Los principios del derecho argentino actúan como "cláusula de reserva" frente
a las soluciones del derecho extranjero. Tal cláusula de reserva (Zitelmann) hace excepción
a la aplicación del derecho extranjero, funcionando como característica negativa de la
consecuencia jurídica de la norma de conflicto (Goldschmidt).”
• Scotti: “La excepción de orden público permite no aplicar una disposición de la ley
extranjera elegida por la norma de conflicto cuando, en concreto, la solución material que
da al caso ese derecho, confrontada con los principios de orden público del foro,
conduciría a un resultado contrario a éste.” “(…) Se identifica como un conjunto de
principios que han de utilizarse para controlar la justicia de la solución de fondo del caso,
a fin de corregir, de ser necesario, la solución material a la que conduce el juego de la
aplicación de la norma de conflicto.”
• Dreyzin citando a Calvo Caravaca y Carrascosa González: “La cláusula o excepción de
orden público es la excepción al normal funcionamiento de la norma de conflicto en cuya
virtud se descarta la aplicación del Derecho extranjero que resulta contrario a los
principios fundamentales del Derecho del país cuyos tribunales conocen del asunto –que
garantizan la cohesión jurídica de la sociedad de dicho país.”
• Goldschmidt: “El orden público internacional tiene por función la de defender los valores
del Derecho propio contra el Derecho extranjero que en sí resulta aplicable según las
normas del DIPr.”
 Características del OPI
• También llamado Orden Público del Derecho Internacional Privado.
• Característica negativa de la consecuencia jurídica de la norma de conflicto. (Goldschmidt)
• Supone dos circunstancias: 1) una diversidad ideológica dentro de la comunidad de
aquellos pueblos que aplican mutuamente sus respectivos Derechos; 2) el reconocimiento
de una obligación jurídica de aplicar Derecho extranjero. (Goldschmidt)
• “Cláusula general de reserva” (Zitelmann) del ordenamiento jurídico local frente a
soluciones del derecho extranjero.
• Relatividad del concepto.
• Aplicación a posteriori (conjunto de principios).
• Resulta necesaria la apreciación en concreto, caso por caso.
• Los principios que lo conforman podrán identificarse en la CN y los tratados de DDHH con
jerarquía constitucional.
 ORDEN PÚBLICO NO CONFUNDIR CON
ORDEN PÚBLICO
INTERNACIONAL INTERNO
Es el impedimento a la Representa la restricción a la
aplicación del derecho autonomía de la voluntad.
extranjero cuando éste es Son leyes imperativas,
contrario al espíritu de la inderogables por las partes e
legislación del foro. imperan sobre las relaciones
jurídicas privadas puramente
internas.
 OPI

ORDEN PUBLICO
INTERNO

NORMAS DISPOSITIVAS
A fin de evaluar la operatividad del OPI se ORDEN
ha de evaluar la proximidad del
ordenamiento jurídico o decisión extranjera PÚBLICO
con el foro. Cuánto más próximo más DE
posibilidades hay de que se active el límite PROXIMIDAD
del OPI.
 Los principios
EL PRINCIPIO Los principios
fundamentales no se
fundamentales varían
de Estado en Estado.
DE ACTUALIDAD mantienen incólumes en
DEL OPI un mismo Estado a lo
largo del tiempo

"...cabe señalar que el orden público internacional no es un concepto inmutable y definitivo sino
esencialmente variable, pues expresa los principios esenciales que sustentan la organización jurídica
de una comunidad dada, y su contenido depende en gran medida de las opiniones y creencias que
prevalecen en cada momento en un estado determinado. De allí que la confrontación
debe hacerse con un criterio de actualidad, noción que es ampliamente recibida en el derecho
comparado“ ("Solá, Jorge Vicente s/ Sucesión ab intestato", CSJN, 1996)
 EFECTOS DEL OPI
Una vez que se detecta la
existencia del límite del OPI,
podría operar la sustitución del Compatibilizar con art. 2595 inc. c): “si
diversos derechos son aplicables a
derecho extranjero por la diferentes aspectos de una misma
aplicación de derecho interno. Sin situación jurídica o a diversas relaciones
jurídicas comprendidas en un mismo caso,
embargo, lo más razonable será esos derechos deben ser armonizados,
indagar en el derecho extranjero procurando realizar las adaptaciones
la búsqueda de una solución y necesarias para respetar las finalidades
perseguidas por cada uno de ellos.” y
armonizarla con los principios solución del inc. a): “… si el contenido del
generales del foro y ante su derecho extranjero no puede ser
imposibilidad aplicar derecho establecido se aplica el derecho argentino”
local.
 • Se diferencia la reacción del foro cuando se trata de
constituir una relación jurídica con base en una ley
extranjera (orden público con efectos plenos), de
cuando se trata de reconocer efectos a una relación
jurídica ya constituida en el extranjero (orden
EL OPI público con efectos atenuados)
ATENUADO • Permite el reconocimiento de ciertos efectos que no
atenten el OPI, aún cuando la relación jurídica que
los motiva sí lo haga

Ejemplo: Los hijos que nazcan en el seno de las

terceras nupcias de un matrimonio islámico serán
considerados legítimos con el consecuente
reconocimiento de su derecho de alimentos.
 SOLÁ, JORGE VICENTE S/ SUCESIÓN AB INTESTATO
(CSJN,1996)
El 03/07/1980 María Cristina Ferrari contrajo matrimonio en Paraguay con Jorge Vicente Solá, quien se
encontraba divorciado de un matrimonio anterior en Argentina en los términos del art. 67 bis la ley 2393
(que no disolvía el vínculo matrimonial) por lo tanto no se habría disuelto el vínculo al tiempo de la
celebración del segundo matrimonio.
Ante el fallecimiento de Solá, Ferrari solicita la apertura de la sucesión pero tanto en primera como en
segunda instancia le deniegan legitimación para promover dicho juicio.
La Corte entiende que el orden público internacional no es un concepto inmutable y definitivo sino
esencialmente variable. Asimismo, entiende que su contenido depende en gran medida de las opiniones y
creencias que prevalecen en cada momento en un Estado determinado. De allí que la confrontación debe
hacerse con un criterio de actualidad.
Es así que entiende que la disolubilidad del matrimonio civil por divorcio fue introducido
jurisprudencialmente y recogido por la ley 23.515, admitiendo la disolución del vínculo incluso en sentencias
como la del primer matrimonio de Solá pasadas en autoridad de cosa juzgada que puedan transformarse en
sentencias de divorcio como es el caso de autos.
Ello así, en virtud del criterio de actualidad del orden público internacional reconoció a la recurrente (Ferrari)
legitimación para iniciar la sucesión del causante.
,
 REGULACIÓN EN FUENTE INTERNA
Art. 2600 – CCCN: “Orden público. Las disposiciones de
derecho extranjero aplicables deben ser excluidas cuando
conducen a soluciones incompatibles con los principios
fundamentales de orden público que inspiran el
ordenamiento jurídico argentino.”
CRÍTICAS
NO INCLUYE LA NOCIÓN DE INCOMPATIBILIDAD MANIFIESTA, LA
QUE PODRÍA INFERIRSE DEL CARÁCTER EXCEPCIONAL DEL OPI.
NO ESTABLECE EL EFECTO POSITIVO O SUSTITUTIVO DEL OPI (SE
PUEDE OBTENER COMPATIBILIZANDO LAS SOLUCIONES DEL ART.
2595 CCCN INC. A Y C)
 CLÁUSULAS DE OPI INSERTAS EN OTRAS NORMAS
DEL CCCN
ARTICULO 2612 2do. Párr.: Se debe dar cumplimiento a las medidas de mero trámite y probatorias solicitadas por
autoridades jurisdiccionales extranjeras siempre que la resolución que las ordena no afecte principios de orden
público del derecho argentino.
ARTICULO 2634, 2do. Párr.: Los principios que regulan las normas sobre filiación por técnicas de reproducción
humana asistida integran el orden público y deben ser ponderados por la autoridad competente en ocasión de que
se requiera su intervención a los efectos del reconocimiento de estado o inscripción de personas nacidas a través
de estas técnicas. En todo caso, se debe adoptar la decisión que redunde en beneficio del interés superior del niño.
ARTICULO 2637, 2do. Párr.: “A los efectos del control del orden público se tiene en cuenta el interés superior del
niño y los vínculos estrechos del caso con la República.”
ARTICULO 2640, 2do. Párr.: “Otros institutos de protección de niños, niñas y adolescentes regularmente
constituidos según el derecho extranjero aplicable, son reconocidos y despliegan sus efectos en el país, siempre
que sean compatibles con los derechos fundamentales del niño.“
ARTICULO 2651, inc. e): “los principios de orden público y las normas internacionalmente imperativas del derecho
argentino se aplican a la relación jurídica, cualquiera sea la ley que rija el contrato; también se imponen al
contrato, en principio, las normas internacionalmente imperativas de aquellos Estados que presenten vínculos
económicos preponderantes con el caso.”
 REGULACIÓN EN FUENTE CONVENCIONAL
CIDIP II Normas Generales del DIPr – Art. 5: “La ley declarada aplicable
por una Convención de Derecho Internacional Privado podrá no ser
aplicada en el territorio del Estado Parte que la considerare
manifiestamente contraria a los principios de su orden público”.

Protocolos Adicionales a los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940 -

Arts. 4º: “Las leyes de los demás Estados, jamás serán aplicadas contra las
instituciones políticas, las leyes de orden público o las buenas costumbres
del lugar del proceso"
 CLÁUSULAS DE OPI INSERTAS EN OTRAS
FUENTES CONVENCIONALES
Convención Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias
(CIDIP I)
Art. 17: "El Estado requerido podrá rehusar el cumplimiento de un
exhorto o carta rogatoria cuando sea manifiestamente contrario al
orden público".
Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en
Materia de Sociedades Mercantiles (CIDIP II)
Art. 7°: "La ley declarada aplicable por esta Convención podrá no ser
aplicada en el territorio del Estado que la considere manifiestamente
contraria a su orden público".
Convención Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias (CIDIP IV)
Art. 22: "Podrá rehusarse el cumplimiento de sentencias extranjeras o la aplicación del
derecho extranjero previstos en esta Convención cuando el Estado Parte del cumplimiento o
de la aplicación, según sea el caso, lo considerare manifiestamente contrario a los principios
fundamentales de su orden público".

Protocolo de Medidas Cautelares, suscripto en Ouro Preto, en 1994, entre los Estados
Parte del Mercosur
Art. 17: "La autoridad jurisdiccional del Estado requerido podrá rehusar el cumplimiento de
una carta rogatoria referente a medidas cautelares, cuando éstas sean manifiestamente
contrarias a su orden público".

Convenio del 25 de octubre de 1980 sobre los Aspectos Civiles de la Sustracción

Internacional de Menores (La Haya)
Art. 20: "La restitución del menor conforme a lo dispuesto en el artículo 12 podrá denegarse
cuando no lo permitan los principios fundamentales del Estado requerido en materia de
protección de los derechos humanos y de las libertades fundamentales".
¡MUCHAS GRACIAS!

Mariana Antón Pérez