TOPICOS DERECHO COMERCIAL

INACAP

Carrera: Administración de empresas.

Profesor: Victor Maechel Becerra

DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

El código de comercio establece en su apéndice diversas leyes que se refieren
a las sociedades comerciales, como por ejemplo:

1.- La Sociedad de Responsabilidad Limitada (ley 3.918)

2.- La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada.
(E.I.R.L, Ley 19.857)
3.- La Sociedad Anónima. (S.A.)
4.- La Sociedad Encomandita.

Para analizar una sociedad hay que tener presente que se requiere el concurso
de dos o más personas salvo la que se refiere a la E.I.R.L.- en la cual solo se
constituye con un solo socio, por otra parte para constituir una sociedad se
requiere de un elemento esencial y de carácter subjetivo que se denomina
AFECIO SOCIETATIS que significa la voluntad de hacer negocios conforme a
la confianza y afinidad con el socio.

1.- SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

CONSTITUCION

Para crear una sociedad de este tipo según la ley deben concurrir más de dos
personas llamadas socios, y que no pueden exceder de 50 personas o socios
(Mínimo 2 personas máximo 50).

Para constituirla se requiere de una escritura pública la cual se suscribe ante

Notario Público, una vez suscrita la escritura de constitución el notario deberá
entregar un EXTRACTO de dicha escritura con determinadas cláusulas. Los
socios deberán enseguida Publicar en el Diario Oficial dicho extracto y con la
publicación realizada y las copias de la escritura proceder a la inscripción en
el Registro de Comercio que lleva el conservador de bienes raíces, del
domicilio de la sociedad.

Todo ello la ley exige que se realice un plazo de 60 días desde que se
suscribe las escritura de constitución ante Notario Publico.

El diario la Nación es el que tiene a cargo el Diario Oficial en Valparaíso, y en

Santiago. Este diario solo se vende en las oficinas del diario la nación.

Tiene un plazo de 60 días para ser inscrito en el Registro de Comercio, y luego

con la copia de constitución de la sociedad comenzar a realizar los tramites de
iniciación de actividades ante el Servicio de Impuestos Internos (S.I..I.)

CONTENIDO DE LA ESCRITURA.

1.-El nombre, apellido y domicilio de los socios.

2.-La razón o firma socia., En este punto es importante señalar que la razón
social podrá contener el nombre de uno o más socios o una referencia al objeto
social y en ambos casos terminan con la palabra “Limitada”. Si se omite esta
palabra se entiende que los socios responden en forma solidaria es decir
responden en forma ilimitada.
3 .-Los socios encargados de la administración y el uso de la razón social.
Puede ocurrir que sea un solo socio o ambos quienes administren la sociedad y
ello es de la mayor importancia para efectos de responsabilidad pues
responderá ante terceros por cual quiera incumplimiento de contrato o delito.
4.-El capital., Puede estar constituido en un aporte en dinero o en cualquier
bien que las partes le darán un valor.
5.-El objeto o giro social., Esto se refiere a la actividades económicas o
comerciales de la sociedad puede ser amplio.
6.-La designación de las utilidades o perdidas que se asignen a cada socio.
7.-La época en que la sociedad debe iniciarse y disolverse.
8.-La cantidad de utilidades que puede tomar el socio para sus gastos
particulares.
9.-La forma como se hará la liquidación y división del haber social,
generalmente en la propia escritura se nombra un juez partidor o arbitro para
que resuelva dicha controversia.
10.-El domicilio de la sociedad. Acá solo se indica la ciudad y no la dirección
particular donde se ejercerá la actividad.
11.-Los demás pactos que acordaran los socios.
12.-En el caso de la mujeres casadas en sociedad conyugal y que ejerzan un
empleo o profesión separada del marido y siempre que actué conforme al
artículo 150 del código civil llamado “Patrimonio reservado de la mujer casada
que trabaja”, no requiere autorización de su cónyuge, lo mismo las separadas
totalmente de bienes.

2.- LA SOCIEDAD ENCOMANDITA.

Históricamente, este tipo de sociedad surge en la edad media, atendido

que los señores feudales y eclesiásticos, tenían prohibido ejercer el
comercio y para eludir dicha prohibición, utilizaban a terceros para que
cumplieran esta actividad comercial.

Comanditario - aporte dinero.

Tipos de socios

Gestores – Administran.

Comanditarios – Limitada.

Responsabilidad

Gestores – ilimitada y solidaria.

ADMINISTRACION Y USO DE LA RAZON SOCIAL.

La administración corresponderá en forma única y exclusiva a los socios
gestores, son ellos los que tendrán amplias facultades para dirigir a la
sociedad.

En cuanto al uso de la razón social en 1º lugar se debe decir que la sociedad

puede llevar el nombre de uno o más de los gestores y terminaran con la
palabra “Encomanditas” o un nombre de fantasía.

PROHIBICIONES

Según la ley queda prohibido a los socios comanditarios.-

1.-Inmiscuirse en la administración de la sociedad, pues esta corresponde a los

gestores.
2..-Les queda prohibido a los socios comanditarios colocar sus nombre en la
sociedad, y en caso que así lo hagan en el pacto social su responsabilidad que
era limitada en principio lo será ahora en forma ilimitada.
Por ultimo nos queda señalar que también podrá existir la Sociedad
Encomandita por acciones. En la cual se aplicar idénticas normas.

3.- EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (EIRL).

1.-Constitución
2.-Tipos de socios
3.-Responsabilidades
4.-Administración y uso de la razón social .
5.-Prohibiciones.

1.- CONSTITUCION.

Esta debe ser suscrita mediante escritura publica ante Notario

Público, y proceder a publicar un extracto de dicha escritura en el
Diario Oficial y finalmente proceder a su inscripción en el registro de
comercio del conservador de bienes raíces, dentro del plazo de 60
días.

2.- TIPOS DE SOCIOS.

Acá existe y desde la dictación de la ley un solo socio constituyente y

esa es la característica principal de este tipo de sociedad.

3.- RESPONSABILIDAD.
 La responsabilidad del socio de este tipo de empresa será de carácter
limitada, pero la ley establece un régimen jurídico especial y riguroso
en cuanto a la administración del patrimonio social, lo que en términos
generales significa que no se podrán distraer o desviar los capitales
sociales o bienes al propio patrimonio del constituyente.

4.- ADMINISTRACION Y USO DE LA RAZON SOCIAL.

La administración corresponde en forma única y exclusiva

al socio constituyente por las razones obvias, pero sin perjuicio de ello
el constituyente podrá nombrar a un administrador que lleve adelante
a la empresa. En cuanto al uso de la razón social esta deberá llevar
el nombre del socio o una referencia del objeto social pero siempre
terminara con la palabra “E.I.R.L”, en caso que se omita dicha frase la
responsabilidad será ilimitada.

5.- PROBIBICIONES.

Esta se refiere al objeto social o giro, el cual por expresa

disposición de la ley, señala que debe ser de carácter especifico
dentro de un rubro general por ej.

Si el rubro es la computación, la actividad específica

podrá ser la instalación de programas o el mantenimiento de equipos
pero no ambas.

4.- SOCIEDAD ANONIMA.

CONSTITUCION

Al igual que las anteriores deben constituirse por escritura pública ante
Notario Público y al ser Sociedad Anónima (S.A), la ley exige suscribir el
capital el cual a diferencia de las anteriores, salvo la Encomanditas por
acciones debe enterarse a través de acciones que representan un valor
determinado y la ley exige que debe acreditarse el valor de las
acciones, el aporte de la acciones al momento de suscribirse la escritura
o en un acto posterior mediante escritura pública de suscripción de
acciones.

Existen dos tipos de Sociedades Anónimas, están son las Sociedades

Anónimas Cerradas y las Sociedades Anónimas Abiertas, esto depende
no de la formación o constitución, sino del hecho, si se encuentran o no
fiscalizadas por una autoridad pública que es la Superintendencia de
Valores y Seguros.
Entre las Sociedad Anónimas abiertas podemos señalar que son por
ejemplo.

1.-Aquellas que tienen 500 accionistas o mas.

2.-Que tenga a lo menos el 10% de su capital suscrito en poder de a lo

menos 100 accionistas.

ADMINISTRACION.

Esta estará a cargo de un directorio cuyo cargo son

renovables.

Las Sociedades Anónimas, que según la ley deben

llevar un registro de accionistas en la cual se lleva toda la historia como
se han ido adquiriendo dichas acciones, este registro debe iniciarse al
momento de otorgarse la escritura pública.

Dicen que en el caso de las Sociedad Anónimas

Abiertas existe el principio de la libre sesión de acciones, el cual es
absoluto, las acciones pueden ser compradas a través de los diferentes
bancos comerciales en un departamento para tal efecto de lo cual se
recibirán anualmente determinadas utilidades que reciben el nombre de
dividendos.

TITULOS DE CREDITOS.
 Son aquellos documentos que llevan incorporadas un
derecho literal y autónomo que se puede ejercer por el portador legitimo
contra el deudor a la fecha de su vencimiento.

Estructura de los “Títulos de Créditos”.

a.- El documento en cuanto a su aporte material del

punto de vista jurídico es un bien mueble.

b.- La relación obligatoria en lo que representa es de

contenido económico.

1.- Letra de Cambio.

La ley 18.092.- no señala una definición de “Letra de
Cambio”, si no que solo señala sus aspectos formales en consecuencia,
se puede definir la letra de cambio como un titulo de crédito que contiene
la orden, no sujeta a condición, de pago de una cantidad determinada o
determinable en dinero, en la época fijada en ella o a sus presentación y
que obliga a cumplir un pago para que el beneficiario designado o a la
orden.

a.- Personas que intervienen letras e cambio.

1.- Librador o girador.

Es la persona natural o jurídica que emite el tirulo que lo

crea o gira.

2.- Librado o girado.

Es aquel a quien se ordena que pague la cantidad girada,

que a cuya cargo se gira la letra.

3.- Tomador o beneficiario.

Es la persona designada a cuya orden debe pagarse la

suma de dinero.

4.- El endosante.

Es aquella persona que transfiere a otra el documento en

virtud del endoso y a su vez el endosatario o cesionario es
aquel quien adquiere la promesa de pago incorporada al
documento.

5.- El avalista.
 Es el que afianza el pago del documento para alguno de
los obligados.

6.- El portador.

Es aquel que adquiere el titulo según su ley de circulación

y tiene derecho a exigir la prestación económica.

Letra de cambio.-

a.- Librador .: Quien emite o crea el documento(acreedor)

b.- Librado .: Se obliga al pago (deudor)

c.- Beneficiario Es el librador.

d.- Avalista Es el galante

e.- Tenedor Es el que tiene el titulo

f.- Endoso Es el que transfiere el documento que

se es dueño.

TIPOS DE GARANTIAS PERSONALES.

–Aval Paga todo

–Fianza En este caso primero se cobra al deudor agotando
los medios y luego la diferencia se le cobra al fiador.(se divide
la deuda)
– Solidaria. Se cobra el total a este deudor
Enunciaciones de la letra de cambio.

1.- La indicación de ser letra de cambio.

2.- El lugar y fecha de la emisión., esta es importante para los

efectos de su vencimiento pues comienza a correr el plazo de
prescripción de la acción civil que es de un año a contar de la
emisión, subsistiendo la acción ejecutiva de un año y dos más
como ordinaria.

3.- La orden está sujeta a condiciones de pagar una cantidad

determinada de dinero.
 4.- El nombre y apellido de la persona o quien deba hacerse el
pago o cuya orden debe efectuarse, es decir puede ser al
tomador o beneficiario.

5.- El nombre, apellido y domicilio de librado.

6.- El lugar y la época del pago.

7.- La firma del librador, su firma es esencial pues es el que crea el

documento.

NOTA.- Acciones de cobranza.

– Cheque
– Letra de cambio 1 año acción ejecutiva, civil 2 años más.
– Pagare pasada estado dos fechas prescriben.

2.- Pagare.
La ley 18.092.- regula también el instrumento mercantil
denominado “Pagare”, que es un titulo de crédito que da cuenta de una
obligación de carácter pecuniario y además de una obligación indubitada,
es decir de una obligación que se basta así misma, no hay que probar el
origen de dicho crédito.

Menciones del pagare.

1. La indicación que dicho documento es un pagare.

2. La promesa no está sujeta a condiciones de pagar una cantidad
determinada de dinero.
3. El lugar y época del pago, es importante señalar en este punto
si el pagare no se menciona el lugar se entenderá que es el
lugar de la expedición y a su vez si no se menciona la época del
pago o fecha de vencimiento se considera que el pagare es
pagado o pagadero a la vista es decir a su sola presentación.
4. El nombre y el apellido del beneficiario o aquella persona a cuya
orden debe efectuarse el pago o finalmente la indicación que es
pagadero al portador.
5. El lugar y fecha de la expedición.
6. La firma del suscriptor quien firma el documento.
Formas de extender el pagare.

1. A la vista
2. Aun plazo contado desde su fecha.
3. O un día fijo o determinado.
 En cuanto al punto 3, hay que tener presente
que el pagare también puede tener vencimientos sucesivos y en el caso de
mora o retardo de alguno de los vencimientos, solo se puede demandar la
cuota vencida y para demandar por el total de la deuda deberá expresarse
que se podrá exigir el total de lo adeudado en un solo acto, en caso de
mora o simple retardo esta es la llamada clausula de aceleración.

3.- Cheque.
El cheque se encuentra regulado en el decreto con fuerza ley
No. 77. Ley sobre Cuentas Corrientes bancarias y Cheques.

Para visar el cheque debemos tener presente que previamente

debe existir una relación contractual con una institución de carácter
bancaria como por ejemplo los bancos e instituciones financieras que son
en definitiva sociedades anónimas especiales que tienen un giro especifico
y que además cumplen con una serie de requisitos para constituirse como
tales, por ejemplo., Garantías económicas .

Pues bien el contrato de cuenta corriente es celebrado por la

entidad bancaria y una persona natural o jurídica que pasara a ser el
cliente o cuenta correntista, el banco entregara un talonario con una
cantidad de cheques determinados por ejemplo de 30 o 50 cheques.

Estos cheques deben cumplir con todas la exigencias legales

en cuanto a su formato y en un papel especial conocido como papel
moneda.

El cheque siempre es pagadero a la vista es decir a su sola

presentación, esto quiere decir que no existe el cheque a fecha.

Formas de girar un cheque.

– A la orden
– Al portador
– Nominativo.
1.- A la orden. Este cheque puede ser endosado a nombre
de otra persona.

2.- Al portador Este cheque solo lo puede cobrar el que

figura en el cheque.
 3.- Nominativo No puede ser endosado la excepción es sea
endosado el banco donde se ha de cobrar.

Vigencia de un cheque.

1.- Misma plaza es de 60 días.

2.- Distinta plaza 90 días.

Cheque cruzado.-

1.- General Se cruza fuera del nombre del banco y puede

ser depositado en cualquier banco.

2.- Especial Sobre el nombre del banco y este cheque solo

puede ser depositado en el banco del cheque.

EL DELITO DE GIRO DOLOSO DE CHEQUE

Analisis Articulo 22 DFL 707

Esta Norma prescribe o señala en su inciso primero como premisa básica, que
“El librador deberá mantener de antemano fondos o créditos disponibles en su
cuenta corriente”.

Acciones que configuran el delito

1.-El librador que girare sin éste requisito, es decir, sin fondos disponibles.

2.-El librador que retirare los fondos disponibles después de expedido o girado
el cheque.

3.-El Librador que girare sobre cuenta cerrada o no existente.

4.- El librador que revocare el cheque por razones distintas de los señalados en
el articulo 26 de esta Ley .

El librador que ejecute las acciones indicadas precedentemente y que no

consignare fondos suficientes para atender;

A) Al pago del cheque.

B) Al pago de los intereses corrientes.

C) Al pago de las costas judiciales. Existen 2 tipos, las costas procesales que
son los gastos como notificaciones y las costas personales que son los
honorarios del Abogado.

Todo lo anterior dentro del plazo de 3 días, contados desde la notificación del
protesto judicial, será condenado con la pena de Presidio, sancionado en el
articulo 467 N°3 del Código Penal.

DONDE DEBE CONSIGNAR EL LIBRADOR

El librador debe consignar los fondos necesarios, para atender al pago del
cheque, intereses corrientes y las costas judiciales, en la cuenta corriente del
Tribunal Civil donde se sigue el juicio sobre notificación judicial de protesto de
cheque, en cuyo caso el juicio terminara de inmediato.

DOMICILIO PARA NOTIFICAR LA DEMANDA

Para todos los efectos legales, se entienden cometidos los delitos consagrados
en la ley de cuenta corriente bancarias y cheques, en el domicilio que el
librador del cheque tenga registrado en el Banco librado.

El SOBRESEIMIENTO DEFINITIVO

El sobreseimiento definitivo, es una institución procesal penal, que tiene por

finalidad que el Juez ponga termino definitivo al juicio, sin responsabilidad ni
sanción penal para el librador, cuando pague el valor del cheque y los intereses
corrientes y se le eximirá de las costas judiciales de la causa. Salvo que en el
juicio se pruebe que el librador tuvo animo de defraudar, en cuyo caso el juicio
seguirá adelante hasta la sentencia.

TRAMITACION DEL PROTESTO DE CHEQUE Y SU COBRO JUDICIAL

El primer lugar diremos que el portador o beneficiario del cheque, debe

concurrir al Banco a cobrar el documento mercantil, acá puede suceder dos
cosas que le paguen el cheque o que no le lo hagan, en éste segundo caso, el
portador del cheque, lo primero que debe hacer es protestar el cheque en el
Banco (Protesto Bancario), aquí el banco entrega una colilla de papel que va
pegado al cheque, en el cual se indica la fecha del protesto y la causal.

Posteriormente, el portador del cheque tiene que Protestarlo Judicialmente,

(Protesto Judicial), lo que se hace interponiendo una demanda sobre
notificación de protesto de cheque, ante el Tribunal Civil del domicilio del
librador que tenga registrado en el Banco.

Si el Librador no paga dentro de los 3 días de notificado el protesto de cheque,

por medio de Receptor Judicial, el cheque, los intereses corrientes y las costas
judiciales, se procede con el embargo de bienes y se solicitan las copias de
dicho juicio ejecutoriado para seguir la responsabilidad penal ante el Tribunal
de Garantía.

SUPERINTENDENCIA DE BANCO E INSTITUCIONES FINANCIERAS

Esta institución tiene por finalidad fiscalizar a todas los Bancos e instituciones
financieras en el país, y en relación a la ley de cuentas corrientes bancarias y
cheques, tendrá por mandato legal la función de adoptar todas las medidas
tendientes para que el librador infractor, no vuelva a abrir una nueva cuenta
corriente en la Plaza donde celebro el contrato de apertura de cuenta corriente,
para lo cual informara e instruirá a dicho Banco tal prohibición. .

ORDEN DE NO PAGO DE UN CHEQUE

El articulo 26 de esta ley, señala que si el librador avisare por escrito al librado
(Banco) que no efectúe el pago del cheque, éste se abstendrá de hacerlo, pero
si el aviso se da después de estar pagado, el librado quedara exento de toda
responsabilidad.

La Orden de no Pagar un cheque, puede ser dada por el Librador (titular de la

cuenta corriente) SOLAMENTE en los siguientes casos;

1.- Cuando la firma del librador hubiese sido falsificada.

2.- Cuando el cheque hubiese sido alterado con respecto a la suma o la

persona del beneficiario, con posterioridad a la emisión.

3.- Cuando el cheque hubiese sido perdido, hurtado o robado.

OBLIGACION DEL PORTADOR

A) Dar aviso escrito al librado, quien suspende el pago del

cheque por días 10 días.

B) Publicar el aviso del hecho en un diario de la localidad

por 3 días, seguidos.

C) Requerirá del librador y endosante, dentro de 10 días la

anulación del cheque y el otorgamiento de un cheque
nuevo.

PRESCRIPCION DE LA ACCION EJECUTIVA Y PENAL

La acción ejecutiva civil y la acción penal del cheque prescriben en un 1 año,

contados desde el protesto.