Resolucion - NUEVE - 2021-07-22 11 - 13 - 46.698
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VISTOS:
La audiencia de apelación de tutela de derechos, desarrollada conforme
quedó registrada en audio; los recaudos que aparecen en el expediente;
escuchándose a ambas partes; y,
II. P A R T E C O N S I D E R A T I V A.-
CONSIDERANDO:
PRIMERO. - IMPUGNACION.
1.1. Es materia de apelación la resolución judicial N°05 dictada en audiencia
de tutela de derechos de fecha 03 de junio de 2021 que declaró INFUNDADA
la tutela de derechos postulada por la defensa técnica del investigado Jorge
Antonio Sánchez Ponce. Fundamenta su apelación señalando que se declare
FUNDADO por la Sala Penal Superior y, en consecuencia, REVOQUE el auto de
primera instancia que declaró infundada la tutela de derechos planteada por
esta defensa técnica y, reformándola, disponga la EXCLUSIÓN de las páginas
37 y 38 del ACTA DE DILIGENCIA DE DESLACRADO DE CADENA DE CUSTODIA
CON NÚMERO DE HALLAZGO M-02 DILIGENCIA DE RECUPERACIÓN DE LA
INFORMACIÓN EN EL APLICATIVO WHATSAPP DE FECHA 13 DE OCTUBRE DE 2020.
1.3. Por su parte la fiscalía ha señalado, que se tome en cuenta para resolver la
presente apelación la casación N°136-2013-TACNA f°3.4 y 3.6, la casación N°
310-2020-PUNO f°4 y el acuerdo plenario N°4-2010/CJ-116 f°11, la primera
casación ha señalado que solamente son pasibles de tutela de derechos la
vulneración de los derechos establecidos en el Art. 71° del CPP, sin embargo el
abogado ha señalado que se ha vulnerado el principio de legalidad y el
debido proceso, sin embargo en la citada diligencia ha estado presente el
abogado de la libre elección del imputado recurrente, asimismo quiere dejar
constancia que el abogado apelante ha presentado un pedido de nulidad el
05/03/2021 por los mismos fundamentos por los que ahora solicita la tutela de
derechos, asimismo señalar que la diligencia de deslacrado se hizo del equipo
celular de la imputada Karina Salazar Aylas, asimismo la pregunta que
cuestiona la defensa se le hace a ésta y no a su patrocinado, asimismo se
puede verificar que es la defensa de ese entonces del recurrente que solicita
al fiscal que se le pregunte a su patrocinado para esclarecer respecto a la
pregunta formulada a su co imputada Salazar Aylas, Casación N°310-2020-
PUNO ha dejado sentado que solo se puede amparar una defensa ineficaz
cuando no se un abogado de su confianza, sin embargo en la citada
diligencia participó un abogado de su libre elección, por lo que no se puede
amparar la tutela de derechos por el contrario se debe declarar
improcedente. En su réplica señaló los imputados no son órganos de prueba,
se reitera que a través de lo que manifestó su patrocinado expresó su voluntad
propio de su derecho de defensa.
SEGUNDO.- DE LA RESOLUCION JUDICIAL IMPUGNADA.
El Juzgado de primera instancia fundamenta su resolución, indicando:
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE HUANCAVELICA
3.1. La tutela de derechos se encuentra regulada en el Art. 71.4 del CPP, que
señala:
1. El imputado puede hacer valer por sí mismo, o a través de su Abogado Defensor, los
derechos que la Constitución y las Leyes le conceden, desde el inicio de las primeras
diligencias de investigación hasta la culminación del proceso.
2. Los Jueces, los Fiscales o la Policía Nacional deben hacer saber al imputado de
manera inmediata y comprensible, que tiene derecho a:
a) Conocer los cargos formulados en su contra y, en caso de detención, a que se le
exprese la causa o motivo de dicha medida, entregándole la orden de detención
girada en su contra, cuando corresponda;
b) Designar a la persona o institución a la que debe comunicarse su detención y que
dicha comunicación se haga en forma inmediata;
c) Ser asistido desde los actos iniciales de investigación por un Abogado Defensor;
d) Abstenerse de declarar; y, si acepta hacerlo, a que su Abogado Defensor esté
presente en su declaración y en todas las diligencias en que se requiere su presencia;
e) Que no se emplee en su contra medios coactivos, intimidatorios o contrarios a su
dignidad, ni a ser sometido a técnicas o métodos que induzcan o alteren su libre
voluntad o a sufrir una restricción no autorizada ni permitida por Ley; y
f) Ser examinado por un médico legista o en su defecto por otro profesional de la
salud, cuando su estado de salud así lo requiera.
3. El cumplimiento de lo prescrito en los numerales anteriores debe constar en acta, ser
firmado por el imputado y la autoridad correspondiente. Si el imputado se rehúsa a
firmar el acta se hará constar la abstención, y se consignará el motivo si lo expresare.
Cuando la negativa se produce en las primeras diligencias de investigación, previa
intervención del Fiscal se dejará constancia de tal hecho en el acta.
4. Cuando el imputado considere que durante las Diligencias Preliminares o en la
Investigación Preparatoria no se ha dado cumplimiento a estas disposiciones, o que
sus derechos no son respetados, o que es objeto de medidas limitativas de derechos
indebidas o de requerimientos ilegales, puede acudir en vía de tutela al Juez de la
Investigación Preparatoria para que subsane la omisión o dicte las medidas de
corrección o de protección que correspondan. La solicitud del imputado se resolverá
inmediatamente, previa constatación de los hechos y realización de una audiencia
con intervención de las partes.
4.2. Para efectos de responder a los agravios del apelante se señala como
marco normativo lo siguiente:
Artículo 71°.2. Los Jueces, los Fiscales o la Policía Nacional deben hacer saber al
imputado de manera inmediata y comprensible, que tiene derecho a:
a) Conocer los cargos formulados en su contra y, en caso de detención, a que se le
exprese la causa o motivo de dicha medida, entregándole la orden de detención
girada en su contra, cuando corresponda; (…)e) Que no se emplee en su contra
medios coactivos, intimidatorios o contrarios a su dignidad, ni a ser sometido a
técnicas o métodos que induzcan o alteren su libre voluntad o a sufrir una restricción
no autorizada ni permitida por Ley; y
Artículo 183 Reglas del careo.- 1. El Juez hará referencia a las declaraciones de los
sometidos a careo, les preguntará si las confirman o las modifican, invitándoles, si fuere
necesario, a referirse recíprocamente a sus versiones (…).
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE HUANCAVELICA
1J. Fernando Bazán Cerdán. AUDIENCIA DE TUTELA: FUNDAMENTOS JURÍDICOS. Revista Oficial
del Poder Judicial: Año 4 - 5, N° 6 y N.° 7 / 2010-2011
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE HUANCAVELICA
III. P A R T E R E S O L U T I V A.-
SS.
ARRUE CACHAY.
MACHUCA TORRES