Apelacion MEM
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Apelacion MEM
: l-18164-2015 Y 034161-2017-MEM
Escrito Número : 01.
PETICION LEGAL: RECONSIDERACION A LA
RESOLUCION N°014-2019-MEM-DGM/V DENTRO DE
UN PROCESO IRREGULAR
A) EJECUTAR EL SILENCIO ADMINISTRATIVO
B) PRESCRIPCION DEL ACTO ADMINISTRATIVO
C) SUSPENSIÓN DEL PROCEDIMIENTO
RECAIDO EN LA RESOLUCION N° 0001-
2018/MEM-OGA-OCC.
___________________________________________
MINISTERIO DE ENERGIA Y MINAS
ALTA DIRECCION DEL MINISTERIO DE ENERGIA Y MINAS
Dirección: Av. De Las Artes Sur 260, San Borja 15036
RIOS VILCA YOLANDA, identificada con DNI
N°08569098 parte administrado en el presente
proceso administrativo, que se sigue con el Ministerio
de Energía y Minas, sobre una Resolución Directoral
N°1904-2015-MEM/DGM de presentación de la
Declaración Anual consolidada –D.A.C.
correspondiente al año 2013; ante el Despacho de su
digno cargo en atenta forma dice:
…………………………………………..
EXPEDIENTE :
ESPECIALISTA LEGAL :
ESCRITO : 01 - 2013
SUMILLA : Solicito Medida Cautelar de Innovar Fuera del Proceso
POR LO EXPUESTO:
A Ud., señor Juez pido se me conceda la medida cautelar de innovar conforme a ley.
[1] “él… solicitante de la medida cautelar debe demostrar al juez que la pretensión principal que se
intenta garantizar tiene una posibilidad razonable de ser declarada fundada al pronunciarse la
sentencia”. MONROY GALVEZ, Juan; Bases para la Formación de una Teoría Cautelar; Pág. 170.
[2] “Está destinado a proteger que lo pedido al momento de demandar sea pasible de obtener una
tutela efectiva en caso que la sentencia se declare fundada la demanda, y … asegurar, de manera
preventiva, la eficacia de la sentencia final y así evitar perjuicios. MONROY GALVEZ, Juan; Bases para la
Formación de una Teoría Cautelar; Pág. 160 - 166
III. PETITORIO
VIII. FUNDAMENTOS DE DERECHO
1. Se debe tener en cuenta lo previsto en el artículo 26 de la
Constitución Política del Estado, que hace referencia a la
Relación Laboral y donde se deben respetar los siguientes
principios: 1) igualdad de oportunidades sin discriminación,
2) Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la
constitución y la ley; 3) Interpretación favorable al
trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de la
norma. Por lo tanto se hace notar que, privilegiar
disposiciones del Código Civil inclusive con un mal cómputo
de plazos por encima de la Constitución Política del
Estado, resulta totalmente improcedente e impertinente.
2. Al respecto, debemos indicar que dentro de los Principios
de la Ley 27444 Ley del Procedimiento Administrado General,
define en su punto 1.1: “PRINCIPIO DE LEGALIDAD: Las
autoridades de administrativas deben actuar con respeto a la
Constitución, la Ley y al Derecho, dentro de las facultades
que le este atribuidas de acuerdo a los fines para lo que
les fueron conferidas.”
3. Igualmente invoco como fundamento de derecho sustantivo lo
previsto en el artículo 54 del Decreto Legislativo 276, Ley
de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del
Sector Publico, que establece:”Son beneficios de los
servidores Públicos: a) Asignación por cumplir 25 y 30 años
de servicios, se otorga por un monto equivalente a dos
remuneraciones mensuales totales al cumplir 25 años de
servicios, y tres remuneraciones mensuales al cumplir 30
años de servicios. (….) ”. dicha norma que por tener un
mayor rango que el Decreto Supremo Nº 051-91-PCM, no puede
ser desnaturalizado por este ultimo y por lo tanto el pago de
mi derecho por cumplir 25 y 30 de servicios debe hacerse con
el sueldo integro de la fecha en que corresponde el derecho,
mas sus respectivos intereses legales.
4. Al realizar un análisis, sobre el pago de las asignaciones
que establece el Decreto Legislativo 276, es conveniente
aclara, que las mismas se pagaran en función a la
Remuneración total mensual, que perciba el empleado público.
Además se considera que la razón de la norma es recompensar
económicamente y de manera excepcional a los empleados
públicos que han puesto su vida laboral útil al servicio del
Estado, objetivo que se estaría desvirtuando cuando de la
base del computo de la asignación se excluye los conceptos
remunerativos adicionales otorgados por la ley expresa.
5. Por otro lado, la aplicación del Decreto Supremo Nª 051-91-
PCM, por encima de lo que establece el Decreto Legislativo
276, estaría vulnerando la jerarquía normativa establecida
en el artículo V del Título Preliminar de la Ley 27444, Ley
del Procedimiento Administrativo General, que da preeminencia
a la Ley y a las normas de rango legal por sobre los decretos
supremos y demás normas reglamentarias de otros poderes del
Estado.
DE LA NULIDAD DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO Y EL DERECHO A LA
JURISDICCION PLENA.
El art. 10 de la Ley 27444, establece que son nulos de puro
derecho los actos administrativos contrarios a la Ley como en
el presente caso en que al no resolverse expresamente no solo
se está violando mi derecho al debido proceso, sino
fundamentalmente a mi derecho de petición.
Y en cuando a mi derecho a jurisdicción plena su despacho es
competente para disponer la declaración de mi derecho por
parte de la entidad demandada ya que conforme a
jurisprudencia del Tribunal Constitucional ya quedo
establecido que los derechos los otorga la Ley y la
administración m publica simplemente los declara como en el
presente caso en que la Ley de bases de carrera
administrativa aplicable supletoriamente al recurrente ha
establecido que al cumplir 25 y 30 años de servicios los
servidores al servicio y a cargo del Estado tienen derecho al
pago de dos y tres sueldos íntegros.
DE LA INTERPRETACION DE LAS NORMAS SUSTANTIVAS Y ADJETIVAS
DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.
Son de aplicación lo previsto en el título preliminar de la
Ley 27444, con respecto al principio de informalismo que a
letra dice “ Las normas del procedimiento deben ser
interpretadas en forma favorable a la admisión y decisión
final de las pretensiones de los administrados, de modo que
sus derechos e intereses no sean afectados por lo exigencia
de aspectos formales que pueden ser subsanados dentro del
procedimiento, siempre que dicha excusa no afecte derechos de
terceros o el interés público”.
Así como el art. 75 inc. 8 que a letra dice “Interpretar las
normas administrativas de forma que mejor atienda al fin
público al cual se dirigen, preservando razonablemente los
derechos de los administrados”.
DE LA JURISPRUDENCIA APLICABLE PARA EL PRESENTE CASO.
6. Se debe tener en cuenta la jurisprudencia del tribunal
Constitucional, en la sentencia Nº 1367-2004-AA/TC, que
declarándose FUNDADA la demanda dispone que el beneficio se
pagara en base a la remuneración total, cuando se ha
cuestionado en vía de amparo la aplicación de la base de
cálculo contenida en el Decreto Supremo Nª 051-91-PCM.
7. Así también se debe tener en cuenta la sentencia Nº 3360-
2003-AA/TC, donde resuelve:” (…) 2) De conformidad con el
inciso a) del artículo 54° del Decreto Legislativo N° 276, al
cumplir 30 años de servicios, el servidor público percibirá
una asignación equivalente a 3 remuneraciones mensuales
totales. 3) En uniforme jurisprudencia este Tribunal ha
señalado que el pago de la asignación que se reclama deberá
efectuarse en función de la remuneración total y no sobre la
base de la remuneración total permanente, conforme está
establecido en el inciso b) del artículo 8° del Decreto
Supremo N° 051-91-PCM”.
8. Así mismo, se debe tener en cuenta la sentencia Nº 0268-
2004-AA/TC, de fecha 26 de Junio del 2004, donde se
“Declara: FUNDADA la demanda. 2) Ordena a la Universidad
Nacional del Centro del Perú que efectúe el pago por concepto
de asignación de dos remuneraciones íntegras totales a favor
del recurrente, por haber cumplido 25 años de servicios
efectivos a favor del Estado, con el abono de los intereses
legales conforme al artículo 1246° del Código Civil.
9. Por otro lado al referirnos a la Ley 27444 que señala en su
ARTÍCULO V LAS FUENTES DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO,
disponiendo que las Fuentes del Derecho Administrativo son
las siguientes: “2.1. Las disposiciones constitucionales.”
“2.7. La jurisprudencia proveniente de las autoridades
jurisdiccionales que interpreten disposiciones
administrativas. Al respecto el Tribunal Constitucional
expidió sentencia con carácter vinculante Nº 3741-2004AA/TC,
de fecha 14 de noviembre del 2005; donde resolvió: “Este
deber de respetar y preferir el principio jurídico de
supremacía de la Constitucióntambién alcanza, como es
evidente, a la administración pública. Esta, al igual que los
poderes del Estado y los órganos constitucionales, se
encuentran sometida, en primer lugar, a la Constitución de
manera directa y, en segundo lugar, al principio de
legalidad, de conformidad con el artículo 51.º de la
Constitución. De modo tal que la legitimidad de los actos
administrativos no viene determinada por el respeto a la ley
más aún si esta puede ser inconstitucional sino, antes bien,
por su vinculación a la Constitución. Esta vinculación de la
administración a la Constitución se aprecia en el artículo IV
del Título Preliminar de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, el cual, si bien formalmente ha sido
denominado por la propia Ley como«Principio de
legalidad», en el fondo no es otra cosa que la
concretización de la supremacía jurídica de la Constitución,
al prever que «las autoridades administrativas deben actuar
con respeto a la Constitución, la ley y al derecho (...)”
XII. ANEXOS
1-A Copia de mi D.N.I
2-B Copia de la Resolución Suprema Nº 0816-98-IN/PNP, de
fecha 28 de Diciembre de 1999.
3-C Copia del Informe Nº 57-DRTS-PNP.99, de fecha 12 de Enero
de 1999.
4-E Copia de la Resolución Directoral Nº 13193, de fecha 04
de Septiembre del 2007.
5-F Copia de la Solicitud de pago de tres (03) sueldos y
otros, de fecha 07 de Diciembre del 2012.
6- G Copia del Dictamen Nº 1172-2013-DIRPEN/OAJ, de fecha 28
de Enero del 2013.
7-H Copia de la constancia de Notificación y Enterado, que se
me alcanzo formalmente el 02 de Abril del 2013.
8-I Copia del Recurso de Apelación de fecha 10 de Abril del
2013.
9-J Copia del recurso de revisión, de fecha 19 de Julio del
2013, agotando así la vía administrativa.
POR LO EXPUESTO.-
Pido a Ud. admitir a trámite la presente demanda, dar por
ofrecidos los medios de prueba y correr el traslado de ley a
los demandados.
PRIMER OTROSI.- De conformidad con el Art. 24 de la Ley
Orgánica del Poder judicial al versar el presente proceso
sobre materia laboral, me encuentro exonerado del pago de
aranceles judiciales.
SEGUNDO OTROSI.- Declaro bajo juramento de ley que los medios
probatorios que acompaño en copia simple son iguales a los
originales.
TERCER OTROSI.- Me reservo el derecho de ampliar la demanda.
Arequipa, 09 de octubre del 2013.