EL CONTRATO DE

TRABAJO
SUMARIO

1. EL CONTRATO DE TRABAJO. NATURALEZA, SUJETOS Y

CARACTERÍSTICAS

2. FORMA Y CONTENIDO DEL CONTRATO

3. NATURALEZA JURÍDICA DEL CONTRATO DE TRABAJO

4. RELACIONES EXCLUIDAS DEL ET

 SUPUESTOS
CONCEPTO EPÍGRAFE NORMATIVA BASE DE DATOS
PRÁCTICOS
CONCEPTO, SUJETO Y Memento Social/capitulo XI/
EL CONTRATO DE
CARACTERÍSTICAS DEL √ Artículo 1 ET. contrato de trabajo Memento Social/
TRABAJO. NATURALEZA,
CONTRATO ejemplos/ ingresos al
SUJETOS Y
ELEMENTOS trabajo
CARACTERÍSTICAS √ Artículo 1, 3, 6, 9 ET
ESENCIALES
ELEMENTOS √ Art. 1, 3, 8 y 9 ET Memento Social/capitulo XI/ QSE 200/116747
FORMALES √ Art. 32.1 y 33 de la contrato de trabajo/sección 3/ Trabajos familiares
FORMA Y CONTENIDO Ley 14/2000 20 di. forma y contenido.
DEL CONTRATO Medidas fiscales, QSE 2000/116760
CONTENIDO Arrendamiento de
administrativas y del
orden social servicios
Memento Social/capitulo
NATURALEZA JURÍDICA
CALIFICACIÓN JURÍDICA XI/contrato de trabajo/sección
DEL CONTRATO DE √ Artículo 8 ET
DE LOS CONTRATOS 3/distinción de figuras afines
TRABAJO
RELACIONES Memento Social/capitulo XI/
√ Artículo 1 y 2 ET,
RELACIONES EXCLUIDAS EXCLUIDAS contrato de trabajo/ sección 3/
Especialmente 1.3 y
DEL ET. RELACIONES DE requisitos.
2.1 ET
CARÁCTER ESPECIAL

ENYDASESO7422 1
1. EL CONTRATO DE TRABAJO.
NATURALEZA, SUJETOS Y
CARACTERÍSTICAS

1.1. CONCEPTO DE CONTRATO DE TRABAJO

De acuerdo con el artículo 1º del Estatuto de los trabajadores (aprobado por el

Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba
el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores), contrato de
trabajo, será la relación jurídica que surge entre los trabajadores que prestan
voluntariamente servicios retribuidos por cuenta ajena y dentro del ámbito de
organización y dirección de otra persona, física o jurídica y esta otra persona,
denominada empleador o empresario.

En todos los conceptos de derecho positivo del contrato de trabajo, tanto en el

actualmente vigente del Estatuto de los Trabajadores, como en los de leyes
laborales anteriores y hoy derogadas, se contienen los datos básicos de esta clase
de contratos: la prestación voluntaria de servicios, por el trabajador a otra persona,
que es el empleador o empresario, a cambio de una retribución, realizándose las
prestaciones por cuenta y bajo la dependencia de éste.

El contrato de trabajo es, un contrato, respecto del cual vale, en principio, el

concepto de contrato que da el artículo 1.254 del Código Civil; pero se trata de un
contrato singular, que no puede reconducirse a alguna de las muchas variedades de
contrato, que contempla el Derecho Civil o común. La singularidad radica, en el
contrato de trabajo, en una íntima conexión entre el sujeto del contrato (el
trabajador) y el objeto del mismo (la prestación de la actividad laboral), en cuanto
esta prestación es inseparable de la persona del trabajador. De aquí que se diga
que la prestación laboral es personalísima, a diferencia de los objetos o
prestaciones de la generalidad de los contratos, en que son perfectamente
separables los sujetos que los conciertan y las prestaciones de dar o hacer, res-
pecto de las que se obligan los sujetos.

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Por otra parte, en el contrato de trabajo, hemos de distinguir dos aspectos: una
función constitutiva o creadora de la relación jurídica laboral, y una función
reguladora o normativa de los efectos de la relación jurídica creada. Así como en su
primera función, de creador de la relación jurídico-laboral, la autonomía de la
voluntad de las partes es fundamental para la constitución de la relación
obligacional, esta autonomía de la voluntad pierde relevancia, en lo que se refiere a
la función reguladora de los efectos de la relación, por la extensa ordenación estatal
de las relaciones laborales, que, con carácter imperativo, se impone «desde fuera»
a la autonomía de las partes y que es lo que se conoce como regulación
heterónoma del contrato de trabajo, frente a la regulación autónoma del mismo,
que son las condiciones que las partes ponen voluntariamente en el acto
contractual y cuyo margen de actuación es muy restringido, salvo en lo que
suponga mejora de las condiciones de trabajo, fijadas en las normas legales o de
contratación colectiva.

1.2. SUJETOS DE LA RELACIÓN LABORAL

Tal y como dice el Estatuto de los Trabajadores, los sujetos de la relación laboral
son por un lado las personas trabajadoras y por otro lado los empresarios que
contratan

Los trabajadores: son personas físicas que desempeñan su trabajo voluntariamente

bajo la organización y dirección del empresario, cediendo los frutos de su trabajo a
cambio de un salario.

Los empresarios: son personas físicas o jurídicas o incluso comunidades de bienes o

sociedades civiles. Son personas físicas los empresarios e individuales y personas
jurídicas las sociedades en sus diversas modalidades, civiles, mercantiles,
anónimas laborales, etc.

1.3. NATURALEZA DEL CONTRATO DE TRABAJO

Se ha pretendido en algún tiempo por la doctrina ver afinidades del contrato de

trabajo con otras figuras contractuales próximas, señaladamente, con el contrato
de sociedad, mandato e incluso compraventa.

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La pretensión doctrinal de insertar el contrato de trabajo, en cualquiera de los
mencionados tipos contractuales, está hoy total y definitivamente superada.

√ El carácter personalísimo de la prestación laboral, inseparable de la

persona del trabajador, que si idealmente son perfectamente separables,
en la práctica no puede existir la una sin el otro, aleja al contrato de
trabajo del de compraventa.

√ No cabe asimilar el contrato de trabajo, al contrato de sociedad del

Código Civil. El contrato de sociedad armoniza intereses coincidentes de
las partes, en tanto que el de trabajo, por definición, lo que trata es la
armonización de intereses contradictorios, como son los de trabajador y
empresario.

√ Tampoco el contrato de mandato es figura contractual idónea para

encuadrar dentro de él el contrato de trabajo, pues este contrato
contempla fundamentalmente la realización de negocio por cuenta de
otro.

√ Más afinidad presenta el contrato de trabajo con la figura del arrenda-

miento de servicios regulada en el Código Civil.

Para la doctrina laboral, la diferencia entre ambas figuras contractuales radica

básicamente en la traslación de la propiedad de los frutos, que en el contrato de
traba o pertenecen «ab initio», y por el sólo hecho de celebrar el contrato, al
empresario, nota que no es característica del arrendamiento de servicios.

El contrato de trabajo, es una figura contractual típica, perfectamente separable de

las mencionadas, que goza de una regulación unitaria y con unos principios
informadores propios y distintos de cualquier otro contrato contemplado en el
Código Civil.

1.4. CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE TRABAJO

Caracteres del contrato de trabajo:

1. Es un contrato bilateral, en cuanto genera obligaciones para ambas partes.

ENYDASESO7422 4
 2. Es oneroso, en cuanto supone que cada parte (trabajador y empresario)
experimenta una carga o sacrificio, con la prestación a la que se obliga.

3. Tiene carácter sinalagmático, dado el carácter recíproco de las pres-

taciones de las partes, de modo que cada prestación actúa como pre-
supuesto necesario de su recíproca.

4. Es conmutativo, en cuanto cada parte, al contratar, tiene como ciertas las

prestaciones a las que se obliga.

5. Es un contrato de tracto sucesivo o de ejecución continuada, en cuanto sus

efectos no se agotan en el mismo acto del contrato, sino que se prolongan y
dilatan en el tiempo.

6. Finalmente, es un contrato consensual, que se perfecciona por el mero

consentimiento de las partes.

Además, del análisis del artículo 1º del Estatuto de los Trabajadores vigente, se
deducen como típicas del contrato de trabajo, las siguientes notas:

√ Voluntariedad. Los servicios a que el trabajador se obliga, en virtud

del contrato, han de realizarse voluntariamente. El carácter voluntario
de la prestación es algo inherente a toda relación contractual.

√ La prestación de servicios constituye la obligación básica del

trabajador y es al mismo tiempo el objeto del contrato de trabajo. Se
trata de una prestación de actividad, no de resultado. En el término de
servicios que utiliza el Estatuto se comprende cualquier tipo de trabajo,
ya sea manual o intelectual, en todo caso, prestados personalmente
por el trabajador contratante, dado el carácter personalísimo de la
prestación laboral.

√ Retribución. Los servicios del trabajador han de ser retribuidos. Si no

hay retribución de los servicios del trabajador, no hay contrato de
trabajo. La retribución del trabajo es el salario.

√ Ajenidad. Los servicios se prestan por cuenta ajena; se prestan por el

trabajador para el empresario, quien adquiere, por el contrato, la
titularidad de los frutos o resultados del trabajo.

ENYDASESO7422 5
 √ Dependencia o subordinación. Los servicios del trabajador se pres-
tan «dentro del ámbito de organización y dirección», del empresario o
empleador. La jurisprudencia más moderna tiende al debilitamiento de
la noción de dependencia, estimando ésa «no como una subordinación
rigurosa y absoluta del trabajador a su patrono, sino que basta para
que haya que apreciarla que se halle comprendida dentro del círculo
rector y disciplinario de éste». Este concepto amplio de dependencia es
el que recoge el Estatuto de los Trabajadores, al hablar de «ámbito de
organización y dirección del empresario».

2. FORMA Y CONTENIDO DEL

CONTRATO

Según indica el código civil, para que exista contrato es necesario que concurran
tres elementos:

Consentimiento: el contrato se realiza de mutuo acuerdo, prestado libremente

entre las partes que intervienen en el contrato (trabajadores y empresarios).

Para prestar el consentimiento es necesario tener capacidad. El Estatuto de los

trabajadores establece quien tiene plena capacidad de celebrar validamente
contratos. Existen distintas situaciones:

√ Incapaz: menores de 16 años.

√ Capacidad limitada:>16 años y < de 18 años, pueden ser
contratados pero necesitan una autorización de aquellos que los
tengan a su cargo o que vivan independientes con la autorización de
sus padres.
√ Capacidad plena: mayores de 18 años. Aquí también se incluyen a
los menores legalmente emancipados.
√ Los extranjeros que cumplan todo los requisitos de legalidad.

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 √ Aunque se puede trabajar desde los 16 años, a los menores de 18
años se les prohíbe realizar trabajos nocturnos, trabajos peligrosos
e insalubres, así como realizar horas extraordinarias.
√ Excepcionalmente los menores de 16 podrán trabajar en
espectáculos públicos.

Objeto: es la actividad del trabajador que se remunera a través del salario.

Causa: es la cesión remunerada de los frutos que resultan del trabajo.

Nota: Es importante que queden claras las características y elementos del contrato
de trabajo para poder diferenciar este contrato de otros tipos de contratos con los
que en determinados momentos puede confundirse el contrato de trabajo.

Referencias normativas y documentales en base de datos

Legislación/Laboral/Sistema Laboral

- Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto

refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, Artículos 1, 2, 3, 6, 8, 9.

Memento social/capitulo XI/ contrato de trabajo

2.1. SOBRE LA FORMALIZACIÓN

El contrato de trabajo puede formalizarse por escrito o de palabra.

Es posible que sea oral, ya que siempre que existan las condiciones explicadas
anteriormente en relación al artículo 1 del Estatuto de lo Trabajadores, se
presumirá laboralidad.

Es obligatorio por escrito cuando así lo exija una disposición legal, y siempre en los
contratos que se relacionan:

√ Prácticas

√ Formación

ENYDASESO7422 7
 √ para la realización de una obra o servicio
determinado

√ a tiempo parcial, fijo discontinuo y de relevo

√ a domicilio

√ trabajadores contratados en España al servicio de

empresas españolas en el extranjero

√ los contratos por tiempo determinado, cuya duración

sea superior a cuatro semanas

Cada una de las partes podrá exigir que el contrato se celebre por escrito, en
cualquier momento del transcurso de la relación laboral.

Si un contrato no es celebrado por escrito pese a que existía esa obligación será
considerado indefinido y a jornada completa

Los contratos de trabajo deberán realizarse por triplicado para su posterior

presentación ante el servicio público de empleo. Una copia irá destinada a la
empresa, otra al trabajador y otra quedará en el registro del servicio público de
empleo. Las empresas harán uso de los modelos contractuales que proporciona el
servicio público de empleo.

Unidas a estas 3 copias, deben unirse otros 2 documentos, son los llamados copias
básicas. Se trata de 2 formularios en los que se incluirán los datos de la relación
laboral (jornada, duración,...) pero sin incluir datos personales del trabajador, como
dirección, DNI,…. Algunas empresas optan por imprimir 5 copias del modelo de
contrato e indicar en dos de ellos que se tratan de las copias básicas escribiendo en
la parte superior las palabras “copias básicas”.

En el plazo de 10 días el empresario presentar ante el servicio publico de empleo

las copias de los contratos firmados por la empresa y el trabajador, las copias
básicas.

En el mismo plazo, debe entregar una copia básica de los contratos celebrados por
escrito en el plazo máximo de 10 días a los representantes de los trabajadores
como garantía.

ENYDASESO7422 8
Actualmente las presentaciones ya no es obligatorio que se realizan de manera
presencial, puesto que el Servicio Público de empleo del Ministerio de trabajo pone
a disposición de las empresas contratantes el sistema “Contrat@” a través de cual
se puede efectuar la presentación telemática de todos los contratos de trabajo sin
la necesidad de tener que efectuar la comunicación del contrato de trabajo ni de la
copia básica de manera presencial.

El sistema contrat@ es un servicio web que permite a los empresarios que actúen
en nombre propio y a las empresas y colegiados profesionales que actúen en
representación de terceros, realizar la comunicación de los contratos de trabajo y
de las copias básicas de los mismos desde su propio despacho o sede de la
empresa, en conexión directa a la Base de Datos del Servicio Público de Empleo y
recibir de forma inmediata la respuesta, teniendo posibilidad de subsanar los
posibles errores antes de confirmar la comunicación.

Así, se han desarrollado tres maneras distintas de realizar la comunicación de la

contratación laboral a través de Internet, para que cada empresa utilice la más
acorde a sus necesidades.

Por otro lado, y cumpliendo la normativa que regula la protección de datos de

carácter personal, en ningún caso podrán las empresas acceder al contenido que
figura en la Base de Datos del Servicio Público de Empleo, de tal manera que si no
existe concordancia entre los datos que envía la empresa y los que figuran en la
Base de Datos, se le informa de ello, pero en ningún caso se le envía la información
que tenga el Servicio Público de Empleo.

Además, en todos los documentos que se obtengan a través de la aplicación,

figurará la "huella electrónica" que actuará como firma y sello del Servicio Público
de Empleo. Únicamente tendrán validez los documentos en los que figuren el
logotipo de un Servicio Público de Empleo y la citada huella electrónica.

Para poder utilizar el sistema por primera vez, habría que realizar la solicitud al
Servicio Público de empleo en la web www.sepe.es. La solicitud de autorización
supone la aceptación de las siguientes cláusulas y condiciones desde el momento
en que los Servicios Públicos de Empleo conceden la autorización:

√ Se conocen y aceptan las condiciones a que habrá de ajustarse el uso de la

Aplicación de Comunicación de la Contratación Laboral a través de Internet.

√ Las empresas y colegiados profesionales velarán por la protección de los

datos que gestionen, con sujeción a las leyes y, en particular, a la Ley

ENYDASESO7422 9
 Orgánica 15/1999 de 13 diciembre (BOE de 14 diciembre), de regulación y
tratamiento automatizado de datos de carácter personal y a sus
disposiciones de aplicación y desarrollo.

√ Los colegiados profesionales y las empresas que actúan en nombre de

terceros que hayan sido autorizados, deberán ostentar la representación de
las empresas en cuyo nombre actúen, en los términos establecidos en la ley
y los Servicios Públicos de Empleo podrán instar de los mismos, en cualquier
momento, la acreditación de dicha representación.

√ La empresa autorizada puede tener además de usuario principal, tantos

usuarios asociados como desee. Para acceder a la aplicación el usuario
principal debe identificarse con el CIF/NIF/NIE de la empresa y su clave
personal. El usuario asociado se identifica con su propio NIF/NIE y su clave
personal. La clave personal es confidencial e intransferible y los usuarios se
hacen responsables del uso correcto de ella; en otro caso, se podrán exigir
las responsabilidades de todo tipo en que se pudiera haber incurrido por
tales incumplimientos, a través del procedimiento correspondiente. Estas
claves de acceso forman los elementos de seguridad que permiten
autentificar y proteger el acceso al sistema. Al realizar cualquier proceso de
la aplicación, las claves hacen de firma de dicho envío.

√ Esta autorización queda referida no sólo para el Código de Cuenta de

Cotización para el que se solicite la autorización, sino también para todas las
Cuentas de Cotización que estén relacionadas con ese CIF/NIF/NIE.

√ La autorización concedida se mantendrá mientras se cumplan las

condiciones fijadas en la resolución de concesión.

√ El plazo para realizar las comunicaciones de los contratos laborales, será el

de los 10 días siguientes a la concertación del contrato de trabajo, según se
establece en el artículo 32.1 y 33 de la ley 14/2000 de 20 diciembre (BOE
de 30 diciembre) de Medidas fiscales, administrativas y del orden social.

√ El sistema informático del Servicio Público de Empleo dejará constancia a

través de la clave de acceso de todos los procesos realizados por las
empresas y colegiados profesionales.

√ A las comunicaciones confirmadas por los Servicios Públicos de Empleo se

les asignará una "huella electrónica" que permite garantizar que los datos
del proceso no han sido alterados.

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 √ La normativa legal que regula el uso de la Aplicación de Comunicación de la
Contratación Laboral a través de Internet es el Real Decreto 1424/2002, de
27 de diciembre y la Orden TAS/770/2003, de 14 de Marzo.

2.2. SOBRE EL CONTENIDO

Respecto al contenido del contrato de trabajo, la ley no establece de forma

rigurosa cual ha de ser el mismo, en todos aquellos que se celebren por escrito
deberá figurar como mínimo:

√ Identificación de las partes, trabajador y empresario

√ Denominación y categoría del puesto de trabajo
√ Lugar de trabajo
√ Periodo de prueba, si lo hubiese
√ Duración del contrato si se trata de un contrato temporal
√ Salario base y complementos saláriales
√ Tiempo de trabajo ( jornada semanas, turnos, descansos diarios y
semanal, trabajo nocturno, fiestas y vacaciones)
√ Plazo de preaviso que deben respetar ambas partes en caso de rescisión
del contrato.
√ Convenio colectivo que regula la relación laboral.

Referencias normativas y documentales en base de datos

Legislación/Laboral/

- Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto

refundido de laLey del Estatuto de los Trabajadores, Artículos 1, 2, 3, 6, 8, 9.

Memento social/capitulo XI/ contrato de trabajo/sección 3/ forma y

contenido

ENYDASESO7422 11
3. NATURALEZA JURÍDICA DEL
CONTRATO DE TRABAJO

Es difícil calificar jurídicamente los contratos de trabajo ya que existen una serie de
contratos afines al contrato de trabajo con un perfil muy difuso y la presencia de
una interesada voluntad disimuladora de las partes contratantes, es decir, que en
ocasiones los empresario, tratan de disimular situaciones que serían objeto de un
contrato de trabajo con uno de esos contratos afines o similares señalados,
buscando un régimen jurídico mas beneficioso que el de la relación laboral,
evitándose por ejemplo, el pago de los seguros sociales.

3.1. FACTORES A TENER EN CUENTA EN LA CALIFICACIÓN JURÍDICA

√ Presunción de laboralidad: el ET. en su Artículo 8 dice que se presumirá

existente el contrato de trabajo en toda relación que cumpla las
características indicadas en el articulo 1, es decir, prestar servicios por
cuenta ajena, dentro del ámbito y organización de otro, existencia de
retribución, etc.

o La interpretación que de la relación hayan realizado las partes será

completamente irrelevante, siendo lo importante lo que las partes
hacen en esa relación y no lo que dicen.

√ Sistema de indicios: Al analizar el supuesto, habrá que constatar la

existencia de los elementos esenciales del contrato de trabajo, articulo 1
ET. O de sus contrarios, independencia y asunción de riesgos. Para ello se
acudirá a los indicios o signos de exteriorización de los mismos, derivables
de aquellos hechos. En el bien entendido de que no se exigirá la presencia
de todos los indicios, bastando con la presencia razonable de algunos de
ellos.

√ Indicios de dependencia: según la jurisprudencia existente hasta hoy, serán

indicios de dependencia los siguientes:

ENYDASESO7422 12
 o El desempeño personal de la prestación de servicios

o Sometimiento a jornada y horario de trabajo, la ausencia de esta

evidencia no impedirá calificar la relación como objeto de un
contrato de trabajo.

o La asiduidad en el trabajo, dicho de otra forma, la reiteración del

trabajo todos los días laborales, frente a la libertad de asistir al
trabajo, indicio de independencia

o La exclusividad en el trabajo

o Inserción en la organización empresarial y la ausencia de una

organización empresarial autónoma por parte del trabajo.

o La aplicación de sanciones por parte del empresario al trabajador

o El cumplimiento de las obligaciones de afiliación alta y cotización en

el Régimen General de la seguridad Social.

o Otros indicios: como la asistencia a un centro de trabajo, llevar

publicidad de la empresa en las ropas o vehículo de transporte, etc

√ Indicios de la ajenidad: según la jurisprudencia son los siguientes:

o La no aportación de los medios o instrumentos de trabajo (materias

primas, herramientas, etc) por parte del trabajador.

o La apropiación empresarial del producto elaborado por el trabajador

o La existencia de una contraprestación económica al trabajo cuya

cuantía comparada con los salarios de los trabajadores de la misma
localidad y actividad, demuestre un lucro o beneficio especial, sino
que es similar a la de aquellos.

o El carácter fijo y periódico de la remuneración percibida.

√ Búsqueda de indicios y ángulo de duda: a la hora de buscar indicios habrá

que tener en cuenta cual es el ángulo de duda, es decir, el contrato afín con
el cual se quiere disimular el contrato de trabajo.

o En el caso de un contrato asociativo el elemento diferenciador será la

ajenidad en la remuneración.

ENYDASESO7422 13
 o En el caso de un contrato de servicios, el elemento diferenciador será
la dependencia en el trabajo.

3.2. DIFERENCIAS ENTRE CONTRATO DE TRABAJO Y CONTRATO DE

ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS

Se trata de un tema complejo y para profundizar en el de manera más clara lo

estudiaremos basándonos en algunas profesiones:

3.2.1. Médicos

La transformación de las funciones de un médico de empresa en otro tipo de tareas

que se le pudieran atribuir, con carácter esporádico, no cambian la naturaleza
laboral de la relación cuando se percibe una media mensual retributiva similar a la
existente con anterioridad, y a pesar de que el requisito de la dependencia se
encuentre suavizado. La repetición de un servicio a un cliente (una misma
empresa) constituye el indicio de la relación laboral.

3.2.2. Encuestadores

Se trata de una relación laboral pese a que el número de encuestas realizadas

marque la retribución a percibir, cuando puede el trabajador rechazar las
encuestas que no le interesan y no existe sujeción a horario. El dato relevante es
el sometimiento a la dirección empresarial.

3.2.3. Colaborador en medios de comunicación

La autonomía que caracteriza a este tipo de relaciones, manifestada en la

inexistencia de horarios, jornadas y órdenes estrictas es la causa de que este tipo
de trabajos no se hayan incluido mayoritariamente en el ámbito laboral.

También se considera relevante para la no calificación de laboral el hecho de que

el autor de la obra (articulo, fotos, etc) conserve la titularidad de los derechos de
explotación de la misma.

ENYDASESO7422 14
Cada tipo de relación laboral ha de ser estudiada de forma muy pormenorizada en
todos sus conceptos para definir si se trata de relación laboral y por tanto objeto
de contrato de trabajo o no.

3.3. DIFERENCIAS ENTRE CONTRATO DE TRABAJO Y CONTRATO DE

EJECUCIÓN DE OBRA

Las diferencias entre un contrato de trabajo de obra y o servicio determinado y un

contrato de ejecución de obra son las siguientes:

√ realización de la obra con suministro del material

√ el desarrollo de la actividad dentro de los locales de la empresa

facilitando el control

√ la remuneración mensual o por hora y no un precio por unidad de

obra.

√ que quien realice la obra no sea un verdadero empresario, con

organización y autonomía propias.

3.4. DIFERENCIAS ENTRE CONTRATO DE TRABAJO Y CONTRATO DE

MANDATO

Los indicios que demuestran la existencia de un contrato de mandato extralaboral

(con funciones de representación de la sociedad), son la no sujeción a horarios, la
posibilidad de contratar a otros trabajadores, el pago de impuestos derivados de la
existencia de una organización empresarial y la falta de dependencia.

3.5. DIFERENCIAS ENTRE CONTRATO DE TRABAJO Y LOS CONTRATOS

ASOCIATIVOS

Sociedades de profesionales liberales: el Trabajo prestado en sociedades

profesionales liberales (abogados, graduados sociales, etc) plantea dificultades de
delimitación, sobre todo en el supuesto de trabajador o socio que participa en los
beneficios de la empresa pero recibe órdenes de los titulares de la sociedad.
Supuestos:

ENYDASESO7422 15
 √ Indicios de no existencia de contrato laboral: cuando se presten
servicios sin estar bajo la organización y dirección del empresario,
cuando no exista retribución de los otros socios sino de terceros o
entidades.

√ Indicios de existencia de contrato de trabajo: el salario se presta en

atención a los servicios en los que se participe, no existencia de
gastos del trabajador en la prestación del servicio, realización del
trabajo con horario determinado, siendo asignados los clientes por el
socio principal.

Socios trabajadores de las cooperativas de trabajo asociados: La relación

societaria absorbe la relación laboral.

Socios trabajadores de sociedad laboral: los socios de una sociedad laboral

mantienen una doble relación, socio y trabajador, no pudiendo un socio tener
acciones que superen un tercio del total.

Trabajadores que son a la vez socios de la sociedad titular de la empresa

donde trabajan: el hecho de ser socio de la sociedad titular de la empresa no
impide que exista relación laboral, siempre que se trate de una participación
limitada y minoritaria de capital.

Una vez estudiados los elementos indispensables para determinar que un

determinado contrato es laboral y no mercantil o civil o viceversa, es decir si un
determinado contrato o una determinada prestación laboral pueda ser encuadrado
en la esfera laboral o en la esfera mercantil con las diferencias de tratamiento que
ello implica, ya que en primer caso estaríamos hablando de trabajadores y
trabajadoras por cuenta ajena y en el segundo caso estaríamos hablando de
trabajadores o trabajadores por cuenta propia o autónomos, podría resultar
interesante analizar de manera muy esquemática algún ejemplo práctico.

ENYDASESO7422 16
Pensemos por ejemplo en un trabajador o trabajadora que trabaja como comercial
en una entidad bancaria, una empresa o como visitador médico para una
determinada compañía farmaceútica o como comercial de una compañía de
seguros, en determinados casos lo que hacen las compañías contratantes es
realizar un contrato mercantil y el trabajador o trabajadora se da alta en el
Régimen especial de trabajadores autónomos o incluso puede ocurrir que pueda ser
un autónomo económicamente dependiente. Si nos preguntamos si esta relación es
laboral o mercantil, tendremos que analizar las notas anteriores y ver si se
cumplen, si todas esas notas se cumplen o existen determinadas presunciones,
estaríamos ante un contrato laboral y al que se la aplicarían las normas del derecho
de los trabajadores, ahora bien, muchas veces no es fácil ver la delimitación y es
por ello por lo que en ocasiones interviene la Inspección de trabajo o la propia
jurisdicción laboral.

Es importante destacar el hecho de que la Inspección de trabajo en determinados

territorios del ámbito nacional interviene en muchas ocasiones a través de
campañas específicas con respecto a la materia que estamos trabajo, por ejemplo,
otro caso en el que suele haber muchas dudas sobre la laboralidad o mercantilidad
de los contratos es en el caso de los dentistas, las Inspección de trabajo tiene unos
criterios que a modo de resumen se pueden esquematizar en los siguientes:

1. Los contratos a tiempo completo o con dedicación importante de tiempo,

tienen todos carácter laboral. No cabe considerarlos como de autónomo
económicamente dependiente.
2. Las relaciones esporádicas para servicios puntuales se pueden aceptar como
mercantiles, pero esta situación es casi excepcional en la práctica (p.ej., el
“endodoncista de la moto”, que acude a llamadas ocasionales de un colega
que ha llegado a una pulpa).
3. Las relaciones periódicas pero de corta duración (p.ej., un día a la semana)
son objeto de duda, y requieren un análisis meticuloso de la independencia y
ajenidad de la relación (todo orienta a que, en principio, no considerar
laboral dicho contrato es peligroso).
4. La peligrosidad de no considerar laboral una relación que pudiera ser
entendida así por los Tribunales de lo Social, no sólo dimana de las
sanciones y la costosa regularización con la Tesorería de la Seguridad Social
en caso de inspección (que luego, por la cooperación entre
Administraciones, conducirá con toda seguridad a otra inspección, en este
caso de Hacienda, en la que se reclamarían las retenciones no practicadas a

ENYDASESO7422 17
 los dentistas contratados, pues deberían ser mayores que el 15% que se
practica a los servicios de los autónomos), sino de que un dentista que
hubiera estado relacionado mercantilmente, podría reclamar más tarde una
indemnización por despido, que sería aceptada en caso de reconocerse que
había una relación laboral encubierta. En este sentido, sería recomendable
que no se acepten contratos mercantiles cuando existen indicios
razonables de laboralidad, aún cuando los propios contratados lo pidan,
por interesarles económicamente y por interesarle también al contratante.
Las buenas relaciones pueden volverse malas de improviso, y los acuerdos
verbales habidos en su tiempo pueden ser negados. Así que a los
contratantes les interesa, en este sentido, la laboralidad de los contratos
cuya naturaleza sea incuestionablemente laboral, y la de los contratos cuya
potencial laboralidad es razonablemente dudosa.
5. En caso de inspección, el inspector no está facultado para dictaminar el
carácter de la relación y proponer sanciones a tenor de su opinión, sino que
debe previamente pedirle a un Juez de lo Social que resuelva esta cuestión.
Este ha sido uno de los logros conseguidos con la modificación del Criterio
de la Inspección negociado por los representantes de la Sanidad privada
(incluidos nosotros) bajo la dirección letrada de D. Ricardo de Lorenzo, pues
resultas de la misma se han anulado más de 200 inspecciones en Madrid.
Pero ojo, esto ocurre en este ámbito, en otros ámbitos la Inspección sí que
tiene potestad para imponer sanciones y con posterioridad sería la empresa
la que tendría la opción de poder efectuar una reclamación judicial contra las
posibles sanciones.
6. En este caso concreto, podrían señalarse dos posibles soluciones para
evitar la laboralidad de la relación:
o Crear una sociedad profesional, y otorgar una pequeña participación
al dentista contratado, que por imperativo de su condición de socio
debe estar en el Régimen Especial de Trabajadores Autónomos
(RETA). Esta situación podría resultar sospechosa, de fraude de ley,
pues, la intención del legislador para la Disposición Adicional quinta
de la Ley 2/2007 de Sociedades profesionales que preveía tal
obligación no era, sin duda, evitar el régimen general de la
Seguridad Social. Sin embargo, el Criterio 79/2009 de la Inspección
de Trabajo acepta que la condición de socio profesional implica la
cotización al RETA. No sirve la creación de una sociedad no
profesional, porque entonces la participación del socio para eludir el

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 Régimen General de la Seguridad Social debe ser del 25%, de modo
que con dos contratados ya se pierde el control de la sociedad.
o Que facture el contratado a los pacientes, según sus propios
honorarios, pero en ese caso se le debe cobrar un alquiler por las
instalaciones, que devengará, lógicamente, IVA.

Como podemos observar, las dudas sobre si una determinada relación es laboral o
mercantil en ocasiones puede ser muy interpretable y puede que quede a criterio
del inspector actuante en caso de inspección de trabajo, por lo tanto, si una
empresa va a efectuar una contratación y surgen demasiadas dudas, quizá los más
aconsejable sería optar por la realización de un contrato laboral con vistas a poder
efectuar posibles sanciones de la inspección de trabajo.

Referencias normativas y documentales en base de datos

Legislación/Laboral/Sistema Laboral/

- Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto

refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, Artículo 8, 9.

Memento social/capitulo XI/ contrato de trabajo/sección 3/ distinción de

figuras afines

4. RELACIONES LABORALES
EXCLUIDAS DEL ET

Según el artículo 1.3 del ET:

Se excluyen del ámbito regulado por la presente Ley:

a) La relación de servicio de los funcionarios públicos, que se regulará por el

Estatuto de la Función Pública, así como la del personal al servicio del
Estado, las Corporaciones locales y las entidades públicas autónomas,

ENYDASESO7422 19
 cuando, al amparo de una Ley, dicha relación se regule por normas
administrativas o estatutarias.

√ Dentro de esta exclusión entran:

o Los funcionarios públicos de carrera o empleo de

administraciones central, autonómica , local e institucional

o Personal estatutario al servicio de la institución sanitaria

o Personal docente universitario contratado temporalmente

b) Las prestaciones personales obligatorias.

o Participación en mesa electoral

o Trabajos de colaboración social

o Prestaciones personales de carácter publico

c) La actividad que se limite, pura y simplemente, al mero desempeño del

cargo de consejero o miembro de los órganos de administración en las
empresas que revistan la forma jurídica de sociedad y siempre que su
actividad en la empresa sólo comporte la realización de cometidos
inherentes a tal cargo.

d) Los trabajos realizados a título de amistad, benevolencia o buena vecindad.

e) Los trabajos familiares, salvo que se demuestre la condición de asalariados

de quienes los llevan a cabo. Se considerarán familiares, a estos efectos,
siempre que convivan con el empresario, el cónyuge, los descendientes,
ascendientes y demás parientes por consanguinidad o afinidad, hasta el
segundo grado inclusive y, en su caso, por adopción.

√ Deben existir dos condiciones la de familia y la de trabajador no

asalariado.

√ Los trabajos familiares son los que reúnen los siguientes

requisitos:

o Ser cónyuge, ascendiente o descendiente o pariente por

consaguinidad o afinidad hasta el segundo grado inclusive o
adoptado legalmente.

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 o Convivir con el empresario, entiendo la convivencia en un
sentido alimenticio y económico.

o Que el trabajador sea persona física.

f) La actividad de las personas que intervengan en operaciones mercantiles por

cuenta de uno o más empresarios, siempre que queden personalmente
obligados a responder del buen fin de la operación asumiendo el riesgo y
ventura de la misma.

g) En general, todo trabajo que se efectúe en desarrollo de relación distinta de

la que define el apartado 1 de este artículo.

A tales efectos se entenderá excluida del ámbito laboral la actividad de las personas
prestadoras del servicio de transporte al amparo de autorizaciones administrativas
de las que sean titulares, realizada mediante el correspondiente precio, con
vehículos comerciales de servicio público cuya propiedad o poder directo de
disposición ostenten, aun cuando dichos servicios se realicen de forma continuada
para un mismo cargador o comercializador.

4.1. RELACIONES LABORALES DE CARÁCTER ESPECIAL

El artículo 2 del ET recoge una serie de relaciones laborales consideradas

especiales. Son las siguientes:

a) La del personal de alta dirección no incluido en el artículo 1.3.c).

b) La del servicio del hogar familiar. Nota. Esta relación laboral, aunque siga
teniendo especialidades, ya no es un Régimen especial específico, ya que
en virtud de la Ley 27/2011 (Disposición Adicional 39ª) se produce la
integración del Régimen especial de empleadas del hogar en el Régimen
General.

Con efectos del 1-1-2012 el Régimen especial de empleados del hogar se

integrará en el Régimen General de la Seguridad Social con las siguientes
particularidades que pasamos a resumir:

o Tendrán unas bases de cotización y tipos de cotización específicos

que irán cambiando hasta el año 2019.

ENYDASESO7422 21
 o Los trabajadores/as tendrán derecho a las prestaciones del
Régimen General con una serie de particularidades:

1. En casos de IT por enfermedad común y accidente no

laboral, la empresa paga del día 4 al 8 y a partir del día 9
se cobraría el subsidio directamente de la entidad de
gestión.

2. En casos de I.Permanente no se integrarán lagunas y se

tendrán en cuenta sólo los períodos realmente cotizados.

3. La acción protectora NO comprenderá la relativa al

desempleo.

4. No se aplicará el régimen de responsabilidades de las

prestaciones en cuanto a las contingencias profesionales.

c) La de los penados en las instituciones penitenciarias.

d) La de los deportistas profesionales.

e) La de los artistas en espectáculos públicos.

f) La de las personas que intervengan en operaciones mercantiles por

cuenta de uno o más empresarios sin asumir el riesgo y ventura de
aquéllas.

g) La de los trabajadores minusválidos que presten sus servicios en los

centros especiales de empleo.

h) La de los estibadores portuarios que presten servicios a través de

sociedades estatales o de los sujetos que desempeñen las mismas
funciones que éstas en los puertos gestionados por las Comunidades
Autónomas.

i) Cualquier otro trabajo que sea expresamente declarado como

relación laboral de carácter especial por una Ley.

En todos los supuestos señalados en el apartado anterior, la regulación de dichas

relaciones laborales respetará los derechos básicos reconocidos por la Constitución.

ENYDASESO7422 22
Referencias normativas y documentales en base de datos

Legislación/Laboral/Sistema Laboral/

- Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto

refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, Artículo 1 y 2 ET,
Especialmente 1.3 Y 2.1 ET

Memento social/capitulo XI/ contrato de trabajo/sección 3/ requisitos

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