Derecho Civil

PRESENTADO POR: GAMBOA QUISPE NELIDA.
RESUMEN: LA MATERNIDAD SUBROGADA ALTRUISTA EN EL PERÚ, PROBLEMÁTICA Y

DESAFÍOS ACTUALES.
Según la RAE define a la “maternidad” como el estado o cualidad de madre que a su vez se
refiere a la mujer que da a luz a un hijo, y esta sea responsable de los hijos tanto en el cuidado
y educación, etc. asimismo define a la palabra “subrogar” como sustituir o poner a alguien o a
algo en lugar de otra persona o cosa, por ende, se refiere al remplazo de una mujer que
desempeñara la función de gestación.
Es así que la maternidad está comprendida dentro de la institución jurídica de la filiación, en

función a que es el vínculo que une a los descendientes con sus progenitores, en este caso a
los hijos con su madre, sin importar el origen de la relación (biológica o adoptiva), Se entiende,
entonces, que madre no es solamente la mujer que gesta en su vientre a una criatura hasta el
día del parto, sino que madre también puede denominársele a la mujer que brinda atenciones
después de que el bebé o la bebé nacen. Jurídicamente, además, no se entiende por madre
solo a la mujer que porta el embarazo, sino que también a la que adopte.
CLASIFICACIÓN:
 Inseminación artificial (IA)-. Consiste en depositar el semen al interior de la cavidad

uterina. Sin relación sexual.
tipos de (IA):
1. La inseminación homóloga: el ovulo y la esperma provienen de la pareja.
2. Inseminación meteoróloga: uno de los gametos o ambos proceden de
terceros.
 de acuerdo a la procedencia de gametos:
1. subrogación total: una mujer accede a ser inseminada, aportando sus propios
óvulos.
2. Subrogación parcial: la mujer, porta en su vientre aun embrión fecundado in
vitro de la pareja contratante.
 De acuerdo a la existencia o inexistencia de contraprestación:
3. Subrogación comercial: una mujer acepta embarazarse por otra a cambio del
pago de una cantidad cierta y determinad (prestación de servicios)
4. Subrogación altruista: una mujer acepta gestar al hijo por cuenta de otra de
forma gratuita.
De esta manera el resumen se basara únicamente en la maternidad subrogada

gestacional altruista en nuestro Perú, que es una técnica en la que una pareja
vincula su material genético por medio de la fecundación in vitro para
posteriormente ser implantada en una mujer fértil, que esta no tiene fin
económico o lucrativo, es así que la mujer que gesta no cobrara ningún monto
dinerario que no sea los gastos que presenten durante el embarazo y después del
embarazo como es la alimentación, atención medica entre otros.
PROBLEMÁTICA:
 Social:
En primer lugar, acudir a una técnica de reproducción asistida demanda un costo elevado,
puesto que los centros de atención de fertilidad no cuentan con precios accesibles a la mayoría
de la población. Esta puede llegar a costar hasta 11 mil soles en las clínicas privadas del país,
sin incluir los costos de exámenes médicos que se recomiendan para el descarte de
enfermedades que pueden complicar el embarazo. Cabe precisar que los costos disminuyen si
existe la posibilidad de realizarlos en algún establecimiento del Estado.
En segundo lugar, de acuerdo al artículo 7 de la Ley General de Salud, se ha inferido que este
método no está permitido, en tanto que la condición de madre genética y madre gestante no
recae en la misma mujer. Incluso los precios para acceder a esta son más elevados a causa de
la supuesta prohibición; en otros casos las parejas prefieren viajar a países en los cuales está
permitido realizarla y al regresar al territorio nacional recurren a fraudes legales que les
permita reconocer a ese niño como suyo.
En tercer lugar, si el embarazo llega a su término, puede darse el caso de que la mujer que ha
gestado no desee entregar al bebé. Esto porque es evidente que al portar un embarazo se crea
un vínculo entre la madre gestante y el bebé que alumbra. Dicha relación se concretiza en el
momento en que la mujer hace el primer contacto con el recién nacido, como suele pasar
inmediatamente después del parto. Incluso, no es descabellado pensar que, aunque el fin haya
sido altruista, la gestante exija un beneficio económico.
JURÍDICA
 según el artículo 7 de la Ley General de Salud, la condición de madre genética y madre

gestante debe recaer en la misma mujer que utiliza un método para convertirse en
madre. Que señala lo siguiente: “Toda persona tiene derecho a recurrir al tratamiento
de su infertilidad, así como a procrear mediante el uso de técnicas de reproducción
asistida, siempre que la condición de madre genética y de madre gestante recaiga
sobre la misma persona. Para la aplicación de técnicas de reproducción asistida, se
requiere del consentimiento previo y por escrito de los padres biológicos. Está
prohibida la fecundación de óvulos humanos con fines distintos a la procreación, así
como la clonación de seres humanos.”
 Por otro lado, supondría una transgresión al principio que establece “aquello que no
está prohibido, está permitido” de acuerdo al artículo 2, inciso 24, de la Constitución
peruana porque las prohibiciones deben explicitarse. De lo contrario, se atentaría
contra la libertad del individuo de guiar su conducta a su parecer, con el único
requisito de respetar los preceptos normativos que nuestro ordenamiento ha señalado
taxativamente.
 Expediente 183515-2006-00113 del Juzgado Décimo Quinto de Familia de Lima. Esta
menciona lo siguiente: “Cuando la maternidad genética y la gestante no coinciden,
esto es “una situación de hecho que no está prohibida legalmente, pero tampoco está
expresamente permitida y a tenor del artículo 2 inciso 24 de la Constitución Nacional
que regula el principio de reserva en virtud del cual ´Nadie está obligado a lo que la ley
no manda ni privado de lo que ella no prohíbe´ y por ende se considera lícita la
conducta.
DERECHOS INVOLUCRADOS
1. Libre desarrollo de la personalidad-. La utilización de las TRA supone un

derecho reconocido a todas las personas en cuanto a la decisión de tener
descendencia biológica propia, es decir, se configura como una manifestación
del libre desarrollo de la personalidad. Por ende, la maternidad subrogada
gestacional altruista, al ser una TRA, no es ajena a este derecho, por el
contrario, se vincula estrechamente con este. Nace de la voluntad de una
pareja el construir un proyecto de vida de acuerdo a sus intereses, en este
caso, el querer convertirse en padres por medio de esta.
 La intimidad personal que constituye uno de los contenidos principales del

derecho de dignidad. Es la facultad que tiene cada persona de disponer de una
esfera de espacio privado, el cual no puede ser invadido por terceros, y que
presupone que cada individuo se reserva la potestad de planificar su vida y
tener los métodos y medios adecuados para poder concretar aquellas
decisiones personales sobre las que sostiene el desarrollo de su personalidad.
 El respeto a la dignidad y la plena realización de la persona son las premisas a

tener presente en la utilización de las técnicas de reproducción asistida y esta
circunstancia exige que siempre sea respetada la libertad de la persona, y
junto a este presupuesto necesario, también otro imprescindible, que la
persona no pueda ser utilizada como objeto o instrumento de nadie, porque
iría en contra de su autonomía y de la esencia misma de persona.
2. Autonomía reproductiva-. La Constitución peruana no reconoce expresamente

a los derechos sexuales, ni a los derechos reproductivos de las personas. Sin
embargo, si establece una serie de derechos intrínsecamente relacionados con
ellos; nos referimos al derecho a la dignidad, el libre desarrollo de la
personalidad, además del derecho a la vida, a la integridad física y mental, a la
libertad de conciencia, a la libertad de información, a la intimidad personal,
entre otro.
3. Protección familiar-. La familia es reconocida como un grupo fundamental de
la sociedad y medio para el crecimiento y bienestar de todos sus miembros, en
particular de los niños
DESAFÍOS DE REGULAR LA MATERNIDAD SUBROGADA GESTACIONAL ALTRUISTA
 El primer desafío de regularla es que se despejen todas las dudas referidas a la errónea
interpretación del artículo 7 de la Ley General de Salud. De otra manera, será
imposible proteger los derechos constitucionales de los integrantes de la nueva familia
que nace, pues seguirían emitiéndose pronunciamientos contradictorios respecto a
este artículo. Asimismo, que se establezca que la maternidad subrogada gestacional
altruista solo podrá ser utilizada ante la infertilidad certificada de la pareja que desee
acudir a esta.
 El segundo desafío es que la regulación debe enmarcarse en la gratuidad de esta
técnica, es decir, deben centrarse en la solidaridad y en el altruismo. El simple hecho
de que en un pacto o contrato de este tipo se incluya alguna cláusula referida a un
pago que no se relacione con los gastos propios del embarazo deberá ocasionar la
nulidad de aquel.
 El tercer desafío es que deje en claro cómo se procedería ante la negativa de la madre
gestacional de entregar al bebé al término del embarazo, y de ceder todos los
derechos que les corresponderían a los padres biológicos.
 El cuarto desafío es que se establezca un límite de edad para la mujer que subroga,
pues podría atentarse contra la vida de esta al permitirse que geste un embarazo a una
avanzada edad. Asimismo, se reduciría el porcentaje de éxito de la implantación y del
término del embarazo porque la edad es un factor determinante para el éxito de este.

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Es así que la maternidad está comprendida dentro de la institución jurídica de la filiación, en

 Inseminación artificial (IA)-. Consiste en depositar el semen al interior de la cavidad

De esta manera el resumen se basara únicamente en la maternidad subrogada

 según el artículo 7 de la Ley General de Salud, la condición de madre genética y madre

1. Libre desarrollo de la personalidad-. La utilización de las TRA supone un

 La intimidad personal que constituye uno de los contenidos principales del

 El respeto a la dignidad y la plena realización de la persona son las premisas a

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