Casos Prácticos de La Responsabilidad Civil Del Medico y Centros Asistenciales

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
SALA CIVIL PERMANENTE

CASACIÓN Nº 1325-2018
ANCASH
INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS
En los procesos de indemnización por responsabilidad civil y

a fin que el rubro de daño emergente y lucro cesante sean
amparados, se debe de acreditar con medios probatorios
idóneos los gastos en los que haya incurrido y las pérdidas
netas que sufren aquellos que dependían económicamente
de los ingresos de la víctima y que, por ello, tienen la
condición de perjudicados. Para determinar si es procedente
el pago de los conceptos de daño emergente y lucro cesante,
no se puede confundir la persona natural fallecida y la
persona jurídica que se creó por el causante.
Lima, cuatro de abril de dos mil diecinueve.-
LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE

LA REPÚBLICA; vista la causa número mil trescientos veinticinco del año dos
mil dieciocho, en audiencia pública llevada a cabo en la fecha y producida la
votación con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia:
I. ASUNTO
Viene a conocimiento de esta Sala Suprema, el recurso de casación1
interpuesto por la parte demandante Anacleta Leiva Saenz, contra la
sentencia de vista de fecha catorce de febrero de dos mil diecisiete2, en el
extremo que revoca la sentencia de primera instancia de fecha ocho de marzo
de dos mil dieciséis3, que declara fundada en parte la demanda por
responsabilidad contractual (daño emergente y lucro cesante) y reformándola
declara infundada la demanda en ese extremo, con lo demás que contiene.
II. ANTECEDENTES
1.- DE LA DEMANDA:
Mediante escrito de fecha diecinueve de abril de dos mil once, la parte actora
interpone demanda de Indemnización por daños y perjuicios por
responsabilidad médica en la esfera de la responsabilidad contractual por la
suma de S/. 1,000.000.00 por los siguientes conceptos: por daño moral
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S/.300,000.00, por daño emergente S/. 200,000.00 y por lucro cesante

S/.500,000.00.
Fundamenta su pretensión la parte accionante, en que el día veinticuatro de

octubre de dos mil siete, siendo aproximadamente las once horas de la
mañana, su extinto hermano DANIEL SAMUEL LEIVA SÁENZ, fue trasladado a
las instalaciones de la Clínica San Pablo de Huaraz, por encontrarse grave de
salud, en razón que, durante dos días consecutivos, había hecho más de veinte
deposiciones liquidas, en regulares cantidades; presentando además de ello,
nauseas, vómitos, dolor abdominal tipo cólico, fiebre, escalofríos, con presión
de 80/60 y 38° de temperatura.
Indican que al ser ingresado a la clínica antes mencionada, fue atendido por el
médico internista y demandado CÉSAR JACINTO LEÓN CHAHUA, el mismo
que, lejos de ordenar que se le practicaran los análisis que el caso ameritaba,
sólo optó por realizar una tratamiento de hidratación con dos (02) litros de
suero y antibióticos, cuando lo que se requería era un tratamiento
especializado que impidiera que se degrade más la salud de su hermano por el
paso del tiempo.
Precisan que aproximadamente a las 17:00 horas, luego de los constantes

reclamos de sus familiares, su difunto hermano fue trasladado a la Unidad de
Cuidados Intensivos de la demandada Clínica San Pablo, para recién ser
intervenido quirúrgicamente a las 11:30 de la noche con la finalidad de retirarle
la orina que se le venía acumulando debido a las dificultades que presentaba
para miccionar, agravándose su salud al día siguiente, por presentar dificultad
respiratoria progresiva a las 5:30 de la mañana, siendo atendido solo por una
enfermera, quien intentaba comunicarse telefónicamente con algún médico
para poder atender a su hermano, presentando a las 8:00 de la mañana un
paro respiratorio, para finalmente fallecer a las 8:35 de la mañana del día
veinticinco de octubre de dos mil siete, como consecuencia de un shock
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ANCASH
séptico, pielonefritis crónica + enteritis aguda e inmunodeficiencia por agente

infeccioso, conforme consta de la Historia Clínica; todo ello derivado de la
grave negligencia médica y mala praxis médica.
Asimismo sobre esta praxis médica, se han practicado hasta dos (02) peritajes
médicos que acreditan que la muerte de su hermano se debió a la exclusiva
responsabilidad del demandado César Jacinto León Chahua y del
establecimiento de salud - Clínica San Pablo de Huaraz, a saber: peritaje
Médico practicado por el Dr. Cluber Baldemar Díaz Díaz, quien refiere: "La hora
de ingreso del paciente se registró a las 11:30 de la mañana, y de la revisión de
la historia clínica se advierte que se trataba de un paciente delicado y
necesitaba atención urgente especializada; precisando que en la historia clínico
no existe materialmente ningún análisis de sangre u orina; y que el doctor
César Jacinto León Chahua (médico internista) es el único que aparece
redactando toda la evaluación del paciente Daniel Samuel Leiva Sáenz, a
cuidados intensivos recién se le pasa a partir de las cinco de la tarde del día
veinticuatro de octubre de dos mil siete y la interconsulta se realiza a partir de
las 8 y 9 de la noche, respectivamente del día antes indicado. Siendo sus
conclusiones: 1) cuando ingresa el paciente Daniel Leiva Sáenz a la Clínica
San Pablo, ingresa con una deshidratación aguda. Tenía fiebre. Para el manejo
adecuado de esta deshidratación aguda se le debió de hacer exámenes ó
análisis clínicos de ingreso. Esta última no se realizó, prueba de ello es que no
existe en su Historia Clínica, 2) el paciente para ser trasladado no necesitaba
de ninguna autorización previa, por su estado delicado de salud; pues, estaba
en juego minutos valiosos de su vida, 3) de la historia clínica se observa que,
en casi la totalidad de la evolución del paciente fue atendido por un solo médico
(Dr. César Jacinto León Chahua), 4) las interconsultas se debió realizar por
médicos especialistas y de manera oportuna; esto no sucedió en la atención al
paciente. 5) Existe negligencia médica en cuanto a la atención del paciente
Daniel Samuel Leiva Sáenz".
3
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Además, en el Protocolo Médico suscrito por los médicos legistas Dr. Vladimir
F. Ordaya Montoya y Dr. Jethro Flores Ugarte, quienes han señalado: "Sin bien
es cierto que las causas de muerte fueron shock séptico, piolenefritis crónica +
enteritis aguda, inmunodeficiencia por agente infeccioso, en la correlación
fisiopatología de la evolución clínica y desenlace fatal tuvo gran relevancia la
insuficiencia renal crónica que presentaba en vida el occiso, el cual con el
diagnóstico y manejo oportuno y especializado, pudo cambiar el final.
Conclusiones, existe indicios de responsabilidad médica tipo negligencia e
impericia del médico César Jacinto León Chahua”.
Asimismo, de la sentencia pronunciada en el proceso penal, el Primer Juzgado

Penal Transitorio de Huaraz, expediente 2008-0873-0-0201-JR_PE_02, falla
condenando al demandado César Jacinto León Chahua por el delito de
homicidio culposo, a tres años de pena privativa de la libertad, señalando en el
séptimo considerando de la referida sentencia que de lo mencionado en el
peritaje médico, se hace evidente que el procesado atendió médicamente al
agraviado en clara inobservancia del deber de cuidado que las circunstancias
requerían, no habiendo adoptado las medidas de seguridad necesarias si se
tiene en consideración que se trataba de una persona cuyo diagnóstico de
ingreso era de cuidado”. Sentencia que fue confirmada por la Primera Sala
Penal Superior de la Corte de Justicia de Ancash, la misma que en el
considerando cuarto indica que “del estudio, análisis y evaluación integral de
todo lo actuado durante la investigación preliminar y jurisdiccional, se ha
llegado a acreditar la comisión del delito instruido, así como la responsabilidad
penal del sentenciado César Jacinto León Chahua, quien actuó con negligencia
e impericia al no haber atendido de manera oportuna al occiso Daniel Samuel
Leiva Sáenz.”
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2.- CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA POR LA CLÍNICA SAN PABLO

S.A.C. 4
Señala que con fecha veinticuatro de octubre de dos mil siete, el Sr. Daniel
Samuel Leiva Sáenz, fue hospitalizado en Clínica San Pablo sede Huaraz,
presentando al ingreso Shok Séptico, Enfermedad diarreica aguda (EDA)
infecciosa, deshidratación Severa siendo su evolución desfavorable, al
momento de su ingreso presentaba como antecedentes el haber sido tratado
en forma ambulatoria con sintomáticos y antibiótico en forma de
automedicación.
Alega que el paciente ingresa de consulta externa hipotenso, con taquicardia y

subfebril, se inició corrección de deshidratación a las 12.00 horas en forma
vigorosa con solución Polielecrolítica a la dosis de 100 cc/kg peso en 24 horas
lo mismo que con ciprofloxacino 200 mgr endovenoso cada 12 horas que se
inicia a las 12.1° horas tolerando adecuadamente.
Precisa que se controló la presión arterial a las 12.30 horas, comunicándosele

al médico tratante quién indico continuar con la hidratación, también recibe
alimentos que los tolera adecuadamente, descansa pero con malestar, siendo
que a las 14.30 horas el paciente continua hipotenso y con cierto grado de
dificultad respiratoria, a las 15.30 horas se le comunica al médico tratante quién
luego de examinarlo toma la decisión de transferir al paciente a la Unidad de
Cuidados Intensivos para un mejor control, decisión que recién se pudo realizar
a las 17.00 horas debido a que el paciente, así como sus familiares, demoraron
en responder a la solicitud y dar su consentimiento.
De este modo, el paciente ingreso a UCI hipotenso, polipneico y en anuria, se

procede a la colocación de catéter venoso central y sonda Foley, y se obtiene
escasa orina hematúrica, se procede a realizar exámenes de laboratorio, se
4
Páginas 232.
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suspende la solución polielectrolítica y se inicia tratamiento con dopamina e

hidratación con el cloruro de sodio al 19/1000, a las 18 horas se solicita
examen de gases arteriales, a las 19.00 horas se observa orina hematúrica y
se comunica al Dr. León Chahua, quién a las 19.30 horas solicita interconsulta
de urología, a las 20.00 horas se toma la decisión de realizarle al paciente una
talla vesical porque presentaba problemas de diuresis de 25cc entre las 17 y 20
horas, a pesar de presentar globo vesical, a las 21.00 es evaluado por UCI
quien titula la dosis de dopamina y se inicia infusión de bomba e hidratación
con cloruro de sodio, a las 22 horas se consigue corrección de presión Arterial,
se mantiene con taquicardia y baja la frecuencia respiratoria, se procede a las
medidas preoperatorias e ingresa a sala para la realización de Talla vesical con
sonda Foley en circuito cerrado, a las 00.35 horas el paciente salió de sala
estable, a las 01.00 vuelve a presentar hipotensión, se coloca expansor de
volumen y se realiza reto con dopamina, a las 02.00 horas se controla presión
arterial, se administra ranitidina y se agrega cefriaxona 2gr cada 24 horas,
presenta tos exigente, estertores húmedos con una saturación de oxigeno de
88%, se procede a nebulizar con suero fisiológico y feneterol 2 gotas, se
observa orina hematúrica espesa, a las 05.00 horas es evaluado por urólogo,
quién permeabiliza la sonda, no se obtiene orina y se indica furosemida 20 gr
en bolo endovenoso. El paciente permaneció estacionario en mal estado e hizo
paro cardiaco a las 08.00 horas, iniciándose maniobras de resucitación y luego
de 35 minutos se constata fallecimiento.
Mediante resolución número doce de fecha trece de marzo de dos mil doce5, se
declara extemporánea la contestación de la demanda presentada por el
demandado Cesar Jacinto León Chahua, y por consiguiente se le declara
Rebelde.
3.- SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA6:
5
Páginas 391.
6 Página 773.
6
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Se declara FUNDADA en parte la demanda, en consecuencia se dispone que

los demandados indemnicen solidariamente con la suma total de
S/.650,000.000 por los conceptos de daño moral S/. 300,000.00, por daño
emergente S/.150,000.00 y por lucro cesante S/.200,000.00 con costas y
costos.
Sustenta el A quo su decisión, en el octavo considerando de la apelada,

precisando que “...de lo expuesto por las sentencias antes descritas en el
considerando anterior, no existe duda alguna que, el demandado César Jacinto
León Chahua, obró con culpa inexcusable (grave negligencia) en el tratamiento
del paciente Daniel Samuel Leiva Sáenz que tenía shock/EDA
infecciosa/deshidratación severa, pues, desde que ingresó a la Clínica San
Pablo el día veinticuatro de octubre del dos mil siete a horas once y treinta de
la mañana no se realizó los exámenes especializados de manera inmediata,
tales como un examen de depuración de creatina para evaluar la función del
riñón y así como un examen ecográfico renal con lo que se hubiera llegado a
diagnosticar la insuficiencia renal crónica reagudizada que presentaba Daniel
Samuel, la misma que complicó el cuadro de éste al no ser detectada a tiempo.
Es decir, realizó un cumplimiento defectuoso. Por el estado delicado de éste,
era necesaria la opinión de médicos especialistas en urología, nefrología y
medicina intensiva. La demora para la atención especializada influenció en el
decaimiento y desenlace fatal del paciente debido a que, el tratamiento
inadecuado y oportuno, reagudizó la insuficiencia renal crónica, así como el
mal manejo de líquidos endovenosos produjo una insuficiencia respiratoria
severa así como que el sistema inmunológico disminuyera paulatinamente
haciendo que la infección renal denominada pielonefritis crónica reagudizada
se reactivara y produjera una infección generalizada denominada shock séptico
debido a la emisión de émbolos sépticos. Su cumplimiento defectuoso, se hizo
más evidente. A esto se debe agregar que, el demandado César Jacinto León
Chahua, fue el único médico tratante desde el ingreso del paciente a la Clínica
San Pablo hasta el fallecimiento de éste, un ejemplo de ello es que, a pesar de
7
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que lo derivó a Cuidados Intensivos, éste le seguía atendiendo sin ser médico
intensivista. Esto también denota responsabilidad objetiva de la Clínica San
Pablo al no implementarse de médicos especialistas, para el tratamiento
oportuno de dicho paciente; pues de la historia clínica no se desprende la
existencia de especialistas en nefrología y medicina intensiva que hubieran
contribuido a la mejoría de Daniel Samuel. A esto, se debe tener presente, que,
según las conclusiones del peritaje médico evacuado por los médicos legistas
Vladimir F. Ordaya Montoya y Jethro Flores Ugarte, el demandado César
Jacinto, tiene indicios de responsabilidad médica, pues obró con negligencia e
impericia, lo que para el presente significa culpa inexcusable o culpa grave.
Esta grave negligencia, se ha determinado o precisado en las sentencias antes
referidas, lo que significa que la demandada Clínica San Pablo, no contaba con
médico con experiencia para el tratamiento de Daniel Samuel.”
Y en el considerando noveno de la sentencia apelada indica “…el demandado

César Jacinto León Chahua obró con culpa inexcusable y el cumplimiento de
su obligación frente al paciente Daniel Samuel fue defectuosa, ya que la
demandada Clínica San Pablo S.A.C., en calidad de estructura sanitaria, debe
responder por los daños causados al paciente a título de responsabilidad
objetiva, pero indefectiblemente, el régimen de responsabilidad a ser aplicado
es el de la responsabilidad contractual. Sobre esta última, el art. 48 de la Ley
General de la Salud - Ley N° 26842-, establece una responsabilidad solidaria
por los daños y perjuicios que causó el demandado César Jacinto al paciente
Daniel Samuel Leiva Sáenz”.
4.- SENTENCIA DE VISTA7.

El Ad quem confirma la sentencia apelada en el extremo del pago por concepto
de daño moral, y revocaron la sentencia en los extremos que dispone el pago
de los conceptos de daño emergente y lucro cesante, reformándola en estos
7
Pág. 890.
8
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extremos, declararon infundada la demanda interpuesta.
Fundamentando su decisión en el considerando décimo sexto de la impugnada,

con respeto a daño moral y a la persona. Y en el décimo séptimo considerando
de la misma precisa con respeto al daño emergente y lucro cesante que, “en
cuanto compete al daño patrimonial existen dos categorías: a) el daño
emergente constituye en el fondo la pérdida patrimonial efectivamente sufrida y
b) el lucro cesante, entendido como la ganancia dejada de percibir, en cuanto a
estos dos extremos el daño emergente y lucro cesante se advierte que los
negocios que conducía el occiso no han sufrido perdida ni desmedro por el
contrario está demostrado en autos que los ingresos se han incrementado
después de la muerte del causante, siendo así estos extremos recurridos,
corresponde que sean revocados al no estar debidamente acreditadas las
pretensiones, de acuerdo con los términos de la pericia contable que no ha sido
observada por ninguna de las partes.”
5.- RECURSO DE CASACIÓN:

La parte emplazada, Clínica San Pablo S.A.C y Cesar Jacinto Leon Chahua,
interponen recurso de casación, recursos que son declarados improcedentes
mediante resoluciones del catorce de junio del dos mil dieciocho.8
Asimismo, la Suprema Sala mediante resolución de fecha catorce de junio del

dos mil dieciocho9 ha declarado procedente el recurso de casación interpuesto
por la parte demandante Anacleta Leiva Saenz, por las causales: Infracción
normativa del artículo 139, incisos 3 y 5, de la Constitución Política del
Estado, al haber sido expuestas las referidas infracciones con claridad y
precisión, señalándose además la incidencia de ella en la decisión impugnada.
8
Páginas 99 a 116, del cuaderno de casación.
9 Páginas 95 del cuaderno de casación.
9
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Argumenta dichas causales en que la sentencia materia del presente recurso

de casación, en su fundamento décimo séptimo, para revocar la sentencia de
primera instancia, refiere que, "como el peritaje contable, no arroja menoscabo
en el patrimonio del occiso y por ello no existe daño, emergente y lucro
cesante, por lo que debe revocarse la misma". Agrega que dicha afirmación
constituye una motivación aparente; en dicho fundamento de la recurrida,
contiene fundamentos o razones no idóneos para adoptar dicha decisión
(revocar la sentencia de primera instancia en cuanto al daño emergente y lucro
cesante), pues el lucro cesante y daño emergente no sólo se puede medir
cuantitativamente sino cualitativamente; pues el daño (la muerte causada por
los demandados), no tienen precio; y si eso es así, el lucro cesante y el daño
emergente si se han generado y tienen que también ampararse, tal como el
Juez de primera instancia así lo ha hecho al estimar el daño emergente y el
lucro cesante; siendo que el peritaje contable a la que ha hecho referencia el
Colegiado, es meramente referencial y no vinculante; pues el Juez está en la
facultad de fijar dichos montos de acuerdo al criterio de equidad conforme lo
señala el artículo 1332 del Código Civil.
III. MATERIA DE DEBATE:

La controversia se centra en determinar si a la parte demandante le
corresponde la indemnización patrimonial por daño emergente y lucro cesante,
y si lo resuelto por el Ad quem al sustentar su fallo revocatorio en dichos
extremos se encuentra debidamente motivado.
IV. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA

PRIMERO.- Es menester precisar que el recurso de casación es un medio de
impugnación extraordinario que permite ejercer el control de las decisiones
jurisdiccionales, con la finalidad de garantizar la correcta aplicación e
interpretación del derecho objetivo y la unificación de la jurisprudencia nacional
de la Corte Suprema de Justicia; así como, determinar si en dichas decisiones
10
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se ha infringido o no las normas que garantizan el debido proceso, traducido en

el respeto de los principios que lo regulan.
SEGUNDO.- Siendo así, este Supremo Tribunal procederá a analizar si la

sentencia emitida por el Colegiado Superior cumple con los estándares
mínimos exigibles de respeto a los elementos del derecho al debido proceso y
la tutela jurisdiccional efectiva, así como la debida motivación de las
resoluciones judiciales, o si por el contrario la misma presenta defectos
insubsanables que motiven la nulidad del fallo emitido, correspondiendo
ordenar la renovación del citado acto procesal, o de ser el caso, la nulidad de
todo lo actuado hasta la etapa en que se cometió la infracción. Al respecto, se
debe señalar que, el debido proceso establecido en el artículo 139, numeral 3,
de la Constitución comprende, entre otros derechos, el de obtener una
resolución fundada en derecho, de los jueces y tribunales, y exige que las
sentencias expliciten en forma suficiente las razones de sus fallos, esto es, en
concordancia con el artículo 139, numeral 5, de la Constitución Política del
Perú, que se encuentren suficientemente motivadas con la mención expresa de
los fundamentos fácticos y jurídicos que sustentan su decisión, lo que viene
preceptuado además en el artículo 122, numeral 3, del Código Procesal Civil y
el artículo 12° del Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial.
Además, la exigencia de motivación suficiente constituye una garantía para el

justiciable, mediante la cual se puede comprobar que la solución del caso en
concreto viene dada por una valoración racional de los elementos fácticos y
jurídicos relacionados al caso y no de una arbitrariedad por parte del Juez, por
lo que una resolución que carezca de motivación suficiente no solo vulnera las
normas legales citadas, sino también los principios constitucionales citados
líneas arriba.
11
ANCASH
TERCERO.- Lo expuesto precedentemente es concordante con lo

argumentado por el autor Devis Echeandia10, quien afirma en cuanto a la
motivación de las resoluciones judiciales que de esta manera se evitan
arbitrariedades y se permite a las partes usar adecuadamente el derecho de
impugnación contra la sentencia para los efectos de segunda instancia,
planteándole al superior las razones legales y jurídicas que desvirtúan los
errores que conducen al Juez a su decisión. Porque la resolución de toda
sentencia es el resultado de las razones o motivaciones que en ella se
explican.
CUARTO.- Sobre ello, también el Tribunal Constitucional en el fundamento

jurídico cuarto de la sentencia recaída en el expediente número 00966-2007-
AA/TC, ha señalado: "la Constitución no garantiza una determinada extensión
de la motivación, por lo que su contenido se respeta siempre que exista
una fundamentación jurídica, congruencia entre lo pedido y lo resuelto y,
por sí misma, exprese una suficiente justificación de la decisión adoptada, aún
si ésta es breve o concisa, o se presenta el supuesto de motivación por
remisión. Tampoco garantiza que, de manera pormenorizada, todas las
alegaciones que las partes puedan formular dentro del proceso sean objeto de
pronunciamiento expreso y detallado. (...) En suma, garantiza que el
razonamiento guarde relación y sea proporcionado con el problema que
al juez (...) corresponde resolver". (Resaltado y subrayado agregado)
A mayor abundamiento, también el Tribunal Constitucional estableció en

relación a la motivación de las resoluciones que: “El derecho a la debida
motivación de las resoluciones importa pues que los órganos judiciales
expresen las razones o justificaciones objetivas que la llevan a tomar una
determinada decisión. Esas razones, (...) deben provenir no sólo del
ordenamiento jurídico vigente y aplicable al caso, sino de los propios hechos
10
Teoría General del Proceso, Tomo I: cuarenta y ocho, mil novecientos ochenta y cuatro.
12
ANCASH
debidamente acreditados en el trámite del proceso. Sin embargo, la tutela del

derecho a la motivación de las resoluciones judiciales no debe ni puede servir
de pretexto para someter a un nuevo examen las cuestiones de fondo ya
decididas por los jueces ordinarios.
QUINTO.- Por consiguiente, la contravención de las normas que garantizan el

derecho a un debido proceso se da cuando en el desarrollo del mismo, no se
han respetado los derechos procesales de las partes, se han obviado o
alterado actos de procedimiento, la tutela jurisdiccional no ha sido efectiva y/o
el órgano jurisdiccional deja de motivar sus decisiones o lo hace en forma
incoherente, en clara transgresión de la normatividad vigente y de los principios
procesales.
SEXTO.- Antes de absolver las denuncias efectuadas por el recurrente

conviene hacer una breve conceptualización sobre el daño material o
patrimonial, que es aquél menoscabo que experimenta una persona. Él recae
sobre el patrimonio, sea directamente en las cosas o bienes que lo componen,
sea indirectamente como consecuencia o reflejo de un daño causado a la
persona misma en sus derechos o facultades.
A su vez, la doctrina distingue el daño patrimonial en dos formas típicas: “daño

emergente” y “lucro cesante”, siendo el primero la disminución del patrimonio
ya existente; y el segundo, la pérdida de un enriquecimiento patrimonial
previsto. En cuanto a la indemnización, ésta debe comprender ambos
aspectos, salvo que la ley estipule lo contrario.11
A mayor abundamiento, el daño emergente corresponde al valor o precio de

un bien o cosa que ha sufrido daño o perjuicio. Cuando el bien o la propiedad
de una persona ha sido dañada o destruida por otra, estamos ante un daño
11 http://www.osterlingfirm.com/Documentos/articulos/Indemnizaci%C3%B3n%20por%20Da%C3%B1o%20Moral.pdf. Pág. 5.
13
ANCASH
emergente, y la indemnización en este caso será igual al precio del bien

afectado o destruido. Y el lucro cesante hace referencia al lucro, al dinero, a la
ganancia, a la renta que una persona deja de percibir como consecuencia del
perjuicio o daño que se le ha causado. Si una persona no hubiera sufrido de un
daño o perjuicio, se hubiera seguido lucrando sin problemas, lucro que se
pierde, que cesa por culpa del daño o del perjuicio, y por supuesto que el
responsable será quien causó el daño y el perjuicio, y en algunos casos tendrá
que indemnizar a la víctima del daño o perjuicio.
SÉPTIMO.- También la doctrina española se ocupó del tema estableciendo la
distinción en similar orden de ideas: "Daño Emergente: “Son daños
efectivamente producidos porque se trata de gastos efectivamente realizados o
que se van a realizar.- ... Lucro Cesante: “ganancia dejada de obtener o
pérdida de ingresos ... Este daño tiene en su propia naturaleza una dosis de
incertidumbre pues la realidad es que no se llegó a obtener la ganancia, por
eso hay que manejarse en términos de cierta probabilidad objetiva, de acuerdo
con las circunstancias concretas para evitar que bajo este daño pretenda el
perjudicado obtener la compensación por pérdidas que nunca se hubieran
producido” ”12
OCTAVO.- Asimismo, con respecto a la indemnización por daño emergente y

lucro cesante, aplicado en caso de muerte, precisa la doctrina española:
I) “En lo referente al daño emergente en el supuesto de indemnización por

causa de muerte, se verá desglosado en gastos de asistencia médica y
hospitalaria y en gastos de entierro y funeral, cuando estén debidamente
acreditados. Si acudimos, una vez más, a la Ley 30/95, en el art. 1.6, se
establece expresamente que, en todo caso, se satisfarán los gastos de
asistencia médica y hospitalaria y además, en las indemnizaciones por muerte,
los gastos de entierro y funeral (…). Nos encontramos ante una serie de gastos
12
Fernando REGLERO CAMPOS, “Tratado de Responsabilidad Civil”, Thomson – Aranzadi, Navarra 2008, Tomo I, pags. 330/332
14
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derivados del accidente de circulación que constituyen daño emergente, que

son daños a las personas, ya que derivan de un daño biológico (la muerte de
una persona) mientras que los derivados de daños exclusivamente materiales
deben serlo en la de daños en los bienes, ya que esta interpretación viene
avalada por el art. 1.2 del Real Decreto Legislativo 8/2004, de 29 de octubre,
por el que se aprueba el texto refundido de la Ley sobre responsabilidad civil y
seguro en la circulación de vehículos a motor, en el que se establece que
dentro de los daños a las personas se comprende el valor de la pérdida sufrida.
Los gastos de entierro y funeral son todos aquellos desembolsos directamente
derivados de la muerte de una persona y que sean necesarios para depositar el
cuerpo en nicho o sepultura o para su incineración, así como los de los oficios
religiosos necesarios a tal fin, siempre que sean adecuados al entorno social y
cultural del fallecido y su familia, al uso y costumbre del lugar en que se preste
el servicio y consustanciales al homenaje a la memoria de los seres queridos.
Asimismo son gastos de entierro y funeral las coronas, lazos y recordatorios.
Se pueden citar como partidas comprendidas dentro de este concepto
indemnizatorio las correspondientes a la caja, su sellado y lacrado, el sudario,
productos químicos necesarios para la preservación del cuerpo, coche fúnebre,
personal necesario para el enterramiento, gastos de incineración y responsos,
entre otros (…)”13.
II) Es doctrina también comúnmente aceptada, que en las lesiones corporales

y, por tanto, en los supuestos de muerte, hay que indemnizar el lucro cesante
que se haya ocasionado a consecuencia del accidente o la lesión. La
jurisprudencia del Tribunal Supremo reconoce como una de las partidas
indemnizables el desamparo en el que quedan ciertos parientes que dependían
económicamente del difunto. Este desamparo, puede ser considerado como el
13
Laura Gázquez Serrano, Profesor Derecho Civil; Valoración del Daño por fallecimiento: Perjudicados, Perjuicios indemnizables y
factores de corrección. Pág. 53.
15
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lucro cesante, pues se trata de un aporte económico que, como consecuencia

de la muerte, desaparece para los familiares o parientes más próximos.
A la hora de indemnizar el lucro cesante, tanto en los supuestos de muerte

como en los de simples lesiones, por norma general, plantea problemas
comunes: prueba de la pérdida de la ganancia, probabilidad de pérdida de
ganancias, relación de causalidad, tipo de pérdida de ganancias, así como
determinar las personas que con motivo de un evento dañoso han sufrido tales
pérdidas en sus ganancias.
Lógicamente, todos estos problemas se acentúan en los supuestos de

personas que no puedan acreditar sus ingresos, como sería el caso de
profesionales liberales, o incluso en aquellos casos en los que los sujetos
carecen de ingresos, como podría ser el supuesto de menores o de amas de
casa, cuyo trabajo es cuantificable, pero las dificultades para su determinación
numérica son abundantes, dependiendo de muchos factores. El Tribunal
Supremo se ha mantenido firme y riguroso en cuanto a la concreción del
posible lucro cesante, afirmando que no basta la simple posibilidad de obtener
la ganancia, sino que ha de existir una cierta probabilidad objetiva que resulte
del curso normal de las cosas y de las circunstancias especiales del caso
concreto, debiéndose probar por el actor rigurosamente que se dejaron de
obtener las ganancias sin que éstas sean dudosas o contingentes y sólo
fundadas en esperanzas. La jurisprudencia lo estima mejor como "meramente
posible o hipotético", de modo que la cuantía de la indemnización por lucro
cesante, "cuando éste se refiere a beneficios futuros, debe obtenerse mediante
apreciaciones prospectivas fundadas en criterios objetivos de experiencia,
entre los que pueden servir los que operan en el mundo económico, contable,
actuarial, asistencial o financiero. Así dice la STS, sala 1ª, de 11-2-2013,
"Respecto al lucro cesante, señala la STS 16 de diciembre 2009 lo siguiente:
"debe acordarse cuando se haya dejado de obtener una ganancia por parte del
acreedor y aunque es cierto que la jurisprudencia española ha sido restrictiva al
16
ANCASH
señalar que no debe concederse indemnización en los casos de ganancias

dudosas, sí se ha reconocido que aplicando criterios de probabilidad, debe
indemnizarse aquella "pérdida futura que razonablemente se prevea que puede
ocurrir" (art. 9:501 (2) PECL), criterio aplicado en la reciente doctrina de esta
Sala con relación a las reclamaciones por lucro cesante”.14
NOVENO.- En esa línea de ideas, de la revisión de la sentencia de vista, se

aprecia que el Ad quem sustenta su decisión en el considerando décimo
séptimo de la impugnada, y si bien no ha sido vasta su argumentación para
revocar los extremos impugnados, sin embargo, el razonamiento realizado ha
sido lógico y conciso, aplicable al caso, basando su decisión el Ad quem de
acuerdo a los medios probatorios actuados, y para este caso, en los términos
plasmados en la pericia contable, que no ha sido observada por ninguna de las
partes; toda vez que la verificación de una debida motivación, sólo es posible si
en las consideraciones de la sentencia se expresan las razones suficientes que
sustenten la decisión y que justifiquen el fallo, las cuales deben ser razonadas,
objetivas, serias y completas, cuyas conclusiones deben extraerse de la
evaluación de los hechos debidamente probados lo que supone una adecuada
valoración de las pruebas, características que se verifican en la sentencia de
vista y que conlleva a concluir a este Colegiado Supremo que en ella no se
vislumbra vulneración, ni al debido proceso, ni a la debida motivación de las
resoluciones judiciales, puesto que, la impugnada garantiza que el
razonamiento guarda relación y es proporcionado con el problema que
corresponde resolver; y aunado a ello, si bien la justificación se hizo en pocas
palabras, pero eso en nada mella la existencia de la fundamentación, porque
no es el número de párrafos lo que se tiene en cuenta, sino que, como se ha
afirmado, siguiendo la línea interpretativa del Tribunal Constitucional, que
exista fundamentación, congruencia y suficiente justificación.
14
Laura Gázquez Serrano; op. cit. Pág. 55/56.
17
ANCASH
DECIMO.- Sin perjuicio de lo antes expuesto, esta Sala Suprema considera

necesario precisar los extremos impugnados, a fin de eliminar cualquier duda o
incertidumbre sobre las pretensiones planteadas e impugnadas, al amparo del
artículo III del Título Preliminar del Código Procesal Civil, y lograr así la paz
social en justicia, y con ello resolver completamente el conflicto de intereses
planteado.
Es así, en relación al daño emergente, para el caso concreto, como ya se
indicó líneas arriba, lo constituye normalmente los gastos de entierro y funeral
del fallecido, los cuales, para ser amparados deberán ser oportunamente
justificados y probados documentalmente, empero de la revisión del escrito de
demanda y de los medios de pruebas ofrecidos por la parte demandante, no se
aprecia que dicha parte haya pedido expresamente y menos acreditado con
documentos fehacientes los gastos incurridos por dichos conceptos, motivo por
los cuales, no es admisible conceder conceptos que no fueron peticionados, ni
acreditados, no obstante se refiere en la demanda los gastos de sepelio,
sucesión intestada y gastos en los Registros Públicos.
De otro lado, tenemos que no se ha probado, ni acreditado el daño alegado y la

afectación a su patrimonio o se verifique un empobrecimiento que comprenda
los daños inmediatos sufridos como consecuencia del actuar antijurídico de la
parte demandada, conforme lo prescribe el artículo 1331 del Código Civil, no
pudiendo subrogarse el Ad quem dicha obligación de la parte actora y
pretender fijar un monto indemnizatorio con valoración equitativa si no existe
medios de pruebas que sustenten su pretensión, ya que el artículo 1332 del
Código Sustantivo solo es aplicable cuando el daño se encuentra probado,
pero no es posible determinar un monto preciso para resarcir el daño acaecido,
lo cual ocurre normalmente en supuestos de daños que no son materiales,
empero, en autos no se ha probado la existencia del alegado daño emergente;
por consiguiente, no puede ser amparado dicho extremo de su pretensión,
conforme lo ha plasmado el Ad quem en la recurrida, por tanto en este extremo
no existe vulneración a las infracciones denunciadas por el actor.
18
ANCASH
Debiendo agregar que los demandantes pretenden exigir el pago de este

concepto, confundiendo los efectos dañosos que se produjeron a sus
herederos por la muerte de su causante producto de una negligencia médica,
con los negocios que tuvo el causante en vida. Apuntando más bien a los
efectos negativos que se produjeron en los negocios del fallecido (pago de
salarios a trabajadores, servicios de luz, agua, etc.), los cuales no pueden ser
calificados per se cómo daño emergente a partir de la muerte del causante, por
más que haya sido un próspero empresario, ya que existe diferencias de
personalidad entre el sujeto fallecido y sus negocios, pues, estas últimas son
personas jurídicas.
Ahora bien, respecto al lucro cesante, son “las pérdidas netas que sufren
aquellos que dependían económicamente de los ingresos de la víctima y que,
por ello, tienen la condición de perjudicados”. Y por regla general serían los
hijos y cónyuge del fallecido, así, la dependencia económica del perjudicado es
la clave para poder recibir una indemnización; y para poder averiguar la cuantía
a indemnizar, lo primero que hay que hacer es determinar, de entre todos los
perjudicados, quién dependía de los ingresos del fallecido. Conforme a los
argumentos glosados en el escrito de demanda, los sucesores beneficiarios del
causante Daniel Samuel Leiva Saenz, son sus hermanos: Julia, Serapio
Eugenio, Margarita María, Anacleta, Agapito, Silveria Florentina y Víctor Leiva
Saenz, sin embargo, de los fundamentos fácticos de la demanda no arguyen
que ellos dependían económicamente de su hermano extinto, sino manifiestan
“que éste era un próspero empresario que ha quedado truncada todas sus
aspiraciones por su muerte, situación que no le permitirá percibir lo que
seguramente, de estar todavía vivo lo habría hecho”, argumento este que no se
relaciona con las características del lucro cesante, más aún, si de la pericia
contable, que obra en autos, se verifica que posterior a la muerte del causante
los sucesores han tenido ingresos muchos más altos, que de ser el caso que
ellos eran dependientes de su hermano fallecido, no habrían sufrido
19
ANCASH
menoscabo, motivo por los cuales, este extremo impugnado no puede ser
amparado. En todo caso las ganancias económicas e ingresos que pudiera
haber producido el causante en caso de seguir vivo, no calzan con la
naturaleza jurídica que tiene el pedido de lucro cesante, puesto que no es
posible determinar con certeza si estos pueden darse, aumentar o disminuir y
en todo caso, los mismos en el presente proceso son serian propiamente de la
persona natural fallecida, sino de las personas jurídicas a las que se hace
referencia en la demanda.
DÉCIMO PRIMERO.- En ese sentido, por los fundamentos precedentemente

expuestos y en vista que se han absuelto las infracciones denunciadas por los
casantes, las cuales no logran cambiar el sentido de la decisión adoptada por
el Ad quem, al no existir vulneración ni al debido proceso, ni a la debida
motivación; por lo tanto, los Jueces Supremos integrantes de la Sala Suprema
Civil Permanente consideran que no existe infracción alguna a los artículos
denunciados, por consiguiente, las infracciones denunciadas deben ser
declaradas infundadas.
V. DECISIÓN
Por estas consideraciones y en estricta aplicación del artículo 397 del Código
Procesal Civil, declararon:
a) INFUNDADO el recurso de casación interpuesto por la demandante

Anacleta Leiva Sáenz; en consecuencia, NO CASARON la sentencia de vista
de fecha catorce de febrero de dos mil diecisiete, expedida por la Sala Civil
Permanente de la Corte Superior de Justicia de Ancash.
b) DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en el Diario Oficial

“El Peruano”, bajo responsabilidad; en los seguidos por Anacleta Leiva Sáenz
y Agapito Leiva Sáenz sobre indemnización; y los devolvieron. Interviniendo el
20
ANCASH
señor Juez Supremo Lévano Vergara por licencia del señor Távara Córdova;
siendo ponente el señor Juez Supremo Hurtado Reyes.
SS.
HURTADO REYES
SALAZAR LIZÁRRAGA
ORDOÑEZ ALCÁNTARA
ARRIOLA ESPINO
LÉVANO VERGARA
MHR/CMC/Lva
21
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA
CASACION N°220-2013
LIMA
SUMILLA: Responsabilidad por mala praxis
No corresponde aplicar el artículo 1762° del Código Civil referido a la responsabilidad por
prestación de servicios profesionales a cualquier actividad que realice un profesional, sino
que esta sea de especial dificultad
Lima, doce de noviembre de dos mil trece. -
VISTA:
La causa número doscientos veinte dos mil trece, en audiencia pública realizada en la fecha,
y producida la votación correspondiente, expide la siguiente sentencia.
I. ASUNTO
En el presente proceso de indemnización por daños y perjuicios, los demandados Sociedad

Francesa de Beneficencia y Jorge Chimoy Arteaga, han interpuesto recurso de casación
contra la sentencia de vista de fecha veintidós de octubre de dos mil doce expedida por la
Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de lima, obrantes a foja mil ciento
setenta y seis que confirmo la sentencia numero sesenta y cuatro que declaro fundada en
parte la demanda, la revoco en cuanto ordeno a los demandados el pago de indemnización
por concepto de daño moral con la suma de siete mil nuevos soles, reformándola en ese
extremo, ordenaron que los demandados indemnicen en forma solidaria la suma de veinte
mil nuevos soles.
II. ANTECEDENTES:
DEMANDA:
Según se aprecia del escrito de fojas once, subsanado a fojas veinticuatro, Flor de María
Gonzales Villareal interpuso demanda de indemnización por daños y perjuicios derivado de
la negligencia médica incurrida por el medico Jorge Chimoy Arteaga producto de la atención
brindada, la cual origino que la herida de su pierna derecha devenga en necrótica, por ello
solicito se le pague por concepto de daño emergente la suma de quince mil nuevos soles,
y por concepto de daño moral la suma de setenta y cinco mil nuevos soles, haciendo un
total de cien mil nuevos soles.
La demandante argumenta como sustento de su demanda que con fecha cinco de

diciembre de dos mil cuatro sufrió un accidente automovilístico, siendo atropellada por un
ómnibus y como consecuencia de ello perdió cinco dientes, tuvo sangrado en la frente, se
luxo el hombre izquierdo además de los fuertes golpes que recibió en la cabeza y rodilla, y
por el SOAT con el que contaba el chofer el ómnibus fue trasladad a la Clínica Maison de
Sante.
En la Clínica fue atendida por el médico-traumatólogo Jorge Chimoy Arteaga a quien le

indico de los profundos dolores que sufría, ante lo cual dicho galeno pincho la pierna de la
demandante reiteradas veces indicando que mediante dicho procedimiento sacaba la
sangre mala, luego la herida fue cubierta con una felula (entiéndase férula), permaneciendo
internada durante nueve días en la mencionada clínica, en los cuales nunca se le reviso las
heridas limitándose a recetarle pantomicina. El día catorce de diciembre de dos mil cuatro
se le dio de alta, y antes de retirarse solicito se le revisara la pierna, dándose con la sorpresa
que se había infectado. Posteriormente fue derivada la Clínica Stella Maris donde se
confirmó la mala praxis efectuada por el codemandado Chimoy. Afirma la demandante que
todo ello ha provocado que no pueda realizar sus actividades con normalidad, pues a pesar
de las terapias recibidas no ha podido caminar bien, ello aunado a que posterior a los
implantes de piel realizados necesita una infiltración que el seguro La Positiva no puede
afrontar, tampoco los gastos derivados de consultas médicas al traumatólogo y
dermatólogo, así los medicamentos y cremas.
CONTESTACION DE LA DEMANDA
Mediante escrito de fojas ciento ochenta y tres la Sociedad Francesa de Beneficencia en

litisconsorcio necesario con Jorge Francesa de Beneficencia en litisconsorcio necesario
con Jorge Chimoy Arteaga contestaron la demanda solicitando se declare infundada.
Argumentaron que desde el ingreso de la demandante a la clínica fue evaluada por el
medico Chimoy Arteaga con la diligencia debida y siguiendo el protocolo de atención. Que
respecto a los supuestos pinchazos en el muslo que habría recibido la demandante,
precisan que según consta en la historia clínica lo que en realidad se realizo fue un
procedimiento médico en la rodilla denominado punción que consiste en limpiar la herida
para luego evacuar y drenar la sangre coagulado, protocolo que correspondía para el
cuadro clínico que presentaba la paciente, luego de ello se aplicó analgésicos,
antiinflamatorios y antibióticos para luego cubrir la herida con una férula.
Posteriormente la paciente Gonzales fue evaluada durante los días de su internamiento por
diversos especialistas en neurología, cirugía odontológica, radiología, cirugía, neurocirugía,
y al no encontrar déficit alguno se procedió a darle de alta. Respecto al argumento de la
demandante que no se le realizo tratamiento alguno para el hombro, indicaron que el
codemandado Chimoy prescribió el uso de un cabestrillo para el hombro. Refieren además
los demandados que la paciente no acudió a su cita programada para la evolución y
observación de la herida sino hasta después de catorce días, encontrándose la herida
escarificada cicatrizando en sus bordes, la cual fue limpiada, volviendo a programar nueva
consulta, sin embargo la paciente no regreso más a la clínica.
Respecto a la complicación surgida por el injerto de piel, los demandados argumentan que
no es su responsabilidad pues este se realizó en otro nosocomio.
En relación a los daños y perjuicios, la demandante no ha cumplido con precisar cuáles

serían los daños causados. Al tratarse la prestación de servicios médicos uno de medios y
no de resultados por su especial complejidad, el nexo causal será destruido cuando el
medico haya tenido una conducta diligente, lo cual ha ocurrido en el presente proceso.
PUNTOS CONTROVERTIDOS
Mediante audiencia de fecha once de julio de dos mil siete a fojas doscientos cincuenta y
seis, se fijó como único punto controvertido determinar si el Centro Hospitalario Maison de
Santé y el medico Jorge Chimoy Arteaga han causado daños y perjuicios a la demandante
como consecuencia de una mala praxis médica en dicho centro hospitalario y por parte del
médico demandado; asimismo de establecerse la responsabilidad civil reclamada deberá
fijarse el monto indemnizatorio correspondiente.
SENTENCIAS DE PRIMERA INSTANCIA
El juez mediante la resolución numero setenta y cuatro de fecha treinta y uno de enero de
dos mil doce declaro fundada en parte la demanda, en consecuencia, ordeno que los
demandados, en forma solidaria, paguen a favor de la demandante la suma de siete mil y
00/100 Nuevos Soles por daño moral.
Sustento su decisión en los siguientes argumentos:
a. Que la determinación del hecho dañoso debe efectuarse teniendo en cuenta el

procedimiento medico llamado protocolo, además de analizarse si procedía el estado de
alta a la paciente debía continuar en el nosocomio
b. Se valora el dictamen pericial efectuado por tener como finalidad apreciar hechos
controvertidos para los que se requiere conocimientos especiales de naturaleza científica u
otra análoga. Siendo esto así, del dictamen pericial del médico Enrique Ordaya Luey,
examen clínico, y exámenes auxiliares se determina que la paciente padece de
condromalacia rotuliana y degeneración intrameniscal, enfermedades que pueden ser
producto de un traumatismo derivado del accidente de tránsito sufrido.
Se precisa además que en la historia clínica no obra el documento de alta de la paciente,

como tampoco la descripción de la evolución del hematoma y las lesiones de las partes
blandas de la paciente. Por otro lado, el tratamiento debió efectuarse con férula de yeso
muslo medio que es un aparato de yeso abierto, lo cual es indicado para zonas de
traumatismo que presentan heridas, a fin de que estas sean evaluadas diariamente, lo que
resulta contradictorio con el cambio de férula de yeso cerrado a abierto, en ese sentido el
yeso cerrado no habría permitido hacer el seguimiento adecuado a las heridas.
c. Del dictamen pericial realizado por la doctora Juana Rosa Díaz Arévalo, coincide que la
herida necrótica se produjo al momento del accidente. Señala que inicialmente se inmovilizo
a la paciente con una calza de yeso; sin embargo, aunque se haya usado férula de yeso no
se hubiera evitado la necrosis, en consecuencia, ello no tuvo consecuencias irreversibles y
adicionales a las heridas sufridas.
d. Respecto a los problemas de movilidad y dolor a causa del traumatismo sufrido son ajeno
a la conducta del médico demandado o del protocolo médico, pues ello ocurrió a
consecuencia directa del accidente vehicular sufrido, lo que sí existe es un daño leve e
innecesario por el uso de calza de yeso y dación de alta antes de tiempo, existiendo relación
de causalidad entre la conducta negligente leve y el daño transitorio producido a la paciente,
conducta que se encuentro incursa en el artículo 1320 del Código Civil.
e. Existe una relación contractual entre los codemandados de empleador-trabajador, por lo

que la responsabilidad es solidaria frente a la demandante.
f. En cuanto a la indemnización por lucro cesante y daño emergente, estos no han sido
suficientemente acreditados.
g. Sin embargo, en cuanto al daño moral si se ha podido acreditar el sufrimiento

innecesario causado en la paciente al no seguir rigurosamente el protocolo médico, así
como el alta antes de tiempo.
RECURSO DE APELACION
Mediante escrito obrante a fojas mil sesenta y siete la Sociedad Francesa de Beneficencia
interpuso recurso de apelación contra la precitada decisión en el extremo que declaro
fundada la indemnización por daño moral, argumentando que el juzgado ha incurrido en
una abierta violación al debido proceso y al derecho de defensa, pues el daño no ha sido
acreditado con prueba alguna de carácter técnico, así como tampoco que haya existido
sufrimiento de la paciente como consecuencia de la calza de yeso y de su alta de la clínica.
Señalo también que el juzgado al contar con dos peritajes opuestos, debió llamar a un perito
dirimente, y no inclinarse libremente por uno o por otro.
Asimismo, mediante escrito orante a fojas mil ochenta y cuatro, la demandante Flor de
María Gonzales Villarreal interpuso recurso de apelación contra la referida sentencia,
solicitando que la demanda sea declarada fundada en todos sus extremos, para lo cual
argumento que se infringe el derecho de defensa y el debido proceso, puesto que al declarar
fundada en parte la demanda se vulnero su derecho a que se le repare el daño causado
por la mala praxis del médico tratante, a través de una indemnización razonable y justa. Por
otro lado, señalo que el juez no ha tenido en cuenta que los daños ocasionados en su pierna
se debieron al hecho de haberle puesto una calza de yeso (yeso cerrado), más no una
férula de yeso muslo medio (yeso abierto) como correspondía para el tipo de lesión que
presenta la paciente, aunado a ello la alta anticipada.
SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA
Por sentencia de vista de fecha veintidós de octubre de dos mil doce, de fojas mil ciento
setenta y seis, la Sala Superior confirmo la sentencia apelada en el extremo que declaro
fundada en parte la demanda, y la revoco en cuanto ordeno indemnizar por concepto de
daño moral con la suma de siete mil nuevos soles, reformándola en este extremo ordeno
que los demandados indemnicen en forma solidaria a la demandante con la suma de veinte
mil nuevos soles por concepto de daño moral; bajo los siguientes argumentos:
a. Que, si bien el juzgado ha resuelto el presente proceso como uno de responsabilidad
contractual, siendo uno de responsabilidad extracontractual, hecho que originaría la nulidad
de la sentencia por incongruencia extrapetita, ello ha quedado convalidado ya que los
apelantes no han argumentado sus recursos en ese sentido.
b. Se ha podido concluir a partir de las pericias realizadas durante el proceso que el medico
demandado no uso el medio adecuado para tratar la lesión que tenía la paciente, esto es,
la férula de yeso, sino que uso una calza de yeso y como consecuencia de no actuar con
la diligencia media (diligencia del hombre y/o profesional promedio) se originó parte de los
daños ocasionados a la demandante, por lo que se presume que actuó con culpa leve.
c. También concluye que la alta anticipada de la paciente no fue una medida diligente ni
oportuna por parte del médico.
d. Asimismo, no considera pertinente aplicar el artículo 1762 del Código Civil, puesto que
determinar si se le debe colocar una calza de yeso o una férula de yeso a un paciente con
lesiones en la rodilla producto de un accidente de tránsito es algo que se presume los
profesionales médicos especializados pueden determinar producto de su experiencia.
RECURSO DE CASACION
La Sociedad Francesa de Beneficencia y Jorge Chimoy Arteaga mediante escrito de fecha

cuatro de diciembre de dos mil doce interpone recurso de casación contra la sentencia de
vista de fecha veintidós de octubre del dos mil doce.
Este Supremo Tribunal mediante resolución de fecha veintiséis de junio de dos mil trece,
que consta a fojas sesenta y dos del cuaderno formado en esta sede, ha declarado
procedente el referido recurso por las siguientes causales:
a. Infracción normativa de los artículos 1762 y 1981 del Código Civil, alegan los
recurrentes que las instancias de mérito han determinado que el medico Jorge Chimoy
Arteaga incurrió en culpa leve al no utilizar el medio adecuado para el tratamiento de la
lesión, por tanto no corresponde atribuirle responsabilidad por servicios profesionales, pues
en ese supuesto respondería en caso de dolo o culpa inexcusable; agregan que al no ser
responsable el medico Jorge Chimoy tampoco lo era la Sociedad Francesa de Beneficencia.
b. Infracción normativa de los artículos 139 inciso 5 de la Constitución Política, 2 de

la Ley Orgánica del Poder Judicial y 122 inciso 3 del Código Procesal Civil, afirman
los recurrentes que la Sala Superior no ha emitido pronunciamiento en decisión expresa,
precisa y motivada respecto de todos y cada uno de los agravios que contiene su apelación
respecto a que si se le coloco a la paciente una férula de yeso conforme obra en la historia
clínica, tampoco se hizo mención respecto del reconocimiento de la paciente que si se le
coloco la mencionada férula, ni del argumento de que la paciente incumplió la indicaciones
médicas.
III. MATERIA JURIDICA EN DEBATE
La materia jurídica en debate consiste en determinar si Sala Superior ha motivado

debidamente la sentencia de fecha veintidós de octubre de dos mil doce, y si la conducta
del médico Jorge Chimoy Arteaga frente a la paciente Flor de María Gonzales Villarreal ha
conllevado a responsabilidad por prestación de servicios de tipo profesional.
IV. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA
Primero.- Que, habiéndose declarado procedente el recurso por la causal de infracción

normativa material y procesal, en primer término debe dilucidarse la causal relativa a la
infracción normativa procesal, de conformidad con el inciso 4 del artículo 388 del Código
Procesal Civil-modificado por Ley N° 29364-, el cual establece que si el recurso de casación
contuviera ambos pedidos(anulatorio o revocatorio), deberá entenderse el anulatorio como
principal y el revocatorio, deberá entenderse el anulatorio como principal y el revocatorio
como subordinado, ello en atención a su efecto nulificante.
Segundo.- Que, respecto a la motivación de las resoluciones judiciales, el Tribunal

Constitucional ha expresado ha expresado en el fundamento jurídico 4 de la sentencia
recaída en el Expediente N° 0896-2009-PHC/TC1 «En cuanto a la exigencia de motivación
de las resoluciones judiciales, este Colegiado ha sostenido en reiteradas jurisprudencia
que» uno de los contenidos esenciales del derecho al debido proceso es el derecho de
obtener de los órganos judiciales una respuesta razonada, motivada y congruente con las
pretensiones oportunamente deducidas por las partes en cualquier clase de procesos, lo
que es acorde con el inciso 5 del artículo 139 de la Constitución.
La necesidad de que las resoluciones judiciales sean motivadas es un principio que informa
el ejercicio de la función jurisdiccional y, al mismo tiempo, un derecho constitucional de los
1
Publicada el dos de junio de dos mil diez
justiciables. Mediante ella, por un lado, se garantiza que la administración de justicia se
lleve a cabo de conformidad con la Constitución y las leyes (artículos 45° y 138° de la
Constitución) y, por otro, que los justiciables puedan ejercer de manera efectiva su derecho
de defensa (Exp. N° 04729-2007-HC, FUNDAMENTO 2).
La exigencia de la motivación de las resoluciones judiciales encuentra desarrollo legal en

los artículos 122 inciso 3 del Código Procesal Civil y 2 de la Ley Orgánica del Poder Judicial,
dispositivos legales que aseguran la publicidad de las razones que tuvieron en cuenta los
jueces para pronunciar sus sentencias, resguardando a los particulares y a la colectividad
de las decisiones arbitrarias, estando obligados los jueces a enunciar las pruebas en que
sostienen sus juicios y a valorar las mismas racionalmente, consistiendo la falta de
exposición de la línea de razonamiento que conlleva al juzgador a decidir la controversia,
sino también en la no ponderación de los elementos introducidos en el proceso de acuerdo
con el sistema legal, es decir, no justificar suficientemente la parte resolutiva de la sentencia
a fin de legitimarla.
Tercero. - Que, en ese sentido, corresponde desarrollar los agravios expuestos por la
recurrente en relación a la infracción normativa de los artículos 139 inciso 5 de la
Constitución Política, 12 de la Ley Orgánica del Poder Judicial y 122 incisos 3 del Código
Procesal Civil:
a. Respecto a que la Sala Superior ha omitido pronunciamiento alguno sobre lo señalado

en la historia clínica en donde figura que si se le coloco a la paciente una férula de yeso, es
preciso señalar que la Sala Superior ha dado respuesta a dicha afirmación en el
considerando quinto de la sentencia de vista, luego de valorar los medios probatorios
aportados durante el proceso, entre ellos los dictámenes periciales, ha arribado a la
conclusión que en la paciente se usó una calza de yeso, mas no así una férula de yeso
teniendo en consideración que los dos peritos han estado de acuerdo en ese aspecto.
b. Respecto a que la Sala Superior ha omitido pronunciarse sobre sus afirmaciones en

relación a que no se le dio el alta anticipada a la paciente, y que además hubo incumpliendo
de las indicaciones médicas por parte de esta, es menester señalar que la Sala Superior
también ha dado respuesta a estas afirmaciones pues en el considerando sexto concluye
que producto de que se le haya colocado una calza de yeso (yeso cerrado) aun presentando
una herida no permitió que esta cure y por lo tanto devenga en necrótica,
consecuentemente lo más diligente hubiera sido que permanezca por mayor tiempo en el
centro hospitalario para que se le dé seguimiento a la herida.
Cabe mencionar que el artículo 197 del Código Procesal Civil regula la valoración de la
prueba al señalar que «todos los medios probatorios son valorados por el juez en forma
conjunta, utilizando su apreciación razonadas. Sin embargo, en la resolución solo serán
expresadas las valoraciones esenciales y determinantes que sustentan su decisión».
En virtud del numeral glosado, los medios probatorios forman una unidad y como tal deben
ser examinados y valorados por el juzgador en forma conjunta, confrontando uno a uno los
diversos medios de prueba, puntualizando su concordancia o discordancia, para que a partir
de dicha evolución el juzgador se forme un cabal es de estimar que si de su análisis, no se
infiere convicción alguna respecto de la realidad de todos los hechos afirmados de la parte
recurrente, el juez no está obligado a dar por cierto su contenido.
c. Respecto a que la Sala Superior ha omitido desarrollar los motivos por los cuales revoca
el monto indemnizatorio fijado por la primera instancia estableciendo un monto mayor es
necesario señalar que la Sala revisoría también ha dado respuesta a esta extrema,
debiéndose tener en cuenta que la Sala Superior actuó dentro de la facultad que le confiere
el artículo 1332 del Código Civil, por cuanto a su criterio dicho monto produce una
satisfacción equivalente al desasosiego sufrido, criterio que corresponde al prudente arbitrio
del juez. En ese sentido, no se advierte afectación de derecho alguno, en cualquiera de sus
formas de expresión, pues como se ha señalado, las sentencias de mérito coinciden en que
se debe indemnizar, encontrándose la discrepancia en el monto dinerario, que en ambos
casos se ha señalado subjetivamente.
Por lo tanto, al haberse comprobado que la Sala de mérito ha dado respuesta a todos los
agravios expuestos por los recurrentes en su recurso de apelación, no se ha incurrido en
vulneración al derecho a la motivación de las resoluciones judiciales, en consecuencias la
infracción procesal invocada es infundada.
Cuarto.- Que, respecto a la infracción normativa de los artículos 17622 y 19813 del Código
Civil, los recurrentes alegan que la Sala Superior no ha aplicado los supuestos de la
responsabilidad por servicios profesionales, tratando el presente proceso como si se tratara
de una prestación de servicios profesionales, tratando el presente proceso como si se tratar
de una prestación de servicios cualquiera, cuando corresponde considerarlo como un
ejercicio profesional por el cual, en caso de haberse producido daños que ameriten ser
sancionados, debe determinarse si se actuó con culpa inexcusable o dolo.
Quinto.- Que, el supuesto de la norma contenida en el artículo 1762 del Código Civil exige
que se trate de problemas técnicos de especial dificultad, supuesto que no se ha presentado
en el caso de autos pues el tratamiento a una herida producto de un accidente
automovilístico no reviste ninguna dificultad y por tanto de presumirse que los médicos
especializados tienen la suficiente experiencia para determinar cuándo procede el uso de
uno u otro aparato (calza de yeso o férula), «Así, se colige que, mientras más consolidadas
y experimentadas se hallen las técnicas aplicables a un determinado, lo cual genera una
relación de correspondencia entre el escrupuloso respeto del«“protocolo» y el éxito de la
intervención médica. En cambio, en la medida en que haya incertidumbre sobre los métodos
aplicables, o en que se trate de un problema que presente una particular dificultad técnica,
la responsabilidad se limitara a los casos en que existe dolo o culpa inexcusable»4.
Asimismo, al tratarse el servicio médico de una obligación de medios, la cual se entiende

cumplida al realizar diligentemente los medios tendientes a que se produzca un resultado,
independientes si se logra o no dicho resultado, resulta fundamental determinar si se usó o
no el medio adecuado.
De lo expuesto anteriormente se arriba a la conclusión de que al emitirse la sentencia de

mérito no se produce la infracción normativa de carácter material invocada pues en el caso
concreto no se presenta el supuesto de «problema técnico de especial dificultad», más bien
2
Responsabilidad por prestación de servicios profesionales o técnicos
Articulo 1762.- Si la prestación de servicios implica la solución de asuntos profesionales o de problemas
técnicos de especial, el prestador de servicios no responde por los daños y perjuicios, sino en caso de dolo o
culpa inexcusable.
3
Responsabilidad por daño del subordinado
Artículo 1981.- Aquel que tenga a otro bajo sus órdenes responde por el daño causado por este último, si ese
daño se realizó en el ejercicio del cargo o en su cumplimiento del servicio respectivo. El autor directo y el autor
indirecto están sujeto a responsabilidad solidaria.
4
Citado por OlenkaWoolcottOyague en “Salud, daños e indemnización. A propósito del seguro médico
obligatorio”. Lima: Fondo Editorial de la Universidad de Lima, 2008,p,660
se concluye que el medio adecuado para la curación de la herida que presenta la paciente
ocasionándole un daño que debe ser resarcido en forma solidaria por los codemandados
conforme al artículo 1981 del Código Civil en virtud a la relación de dependencia empleador-
trabajador.
Sexto. - Que, la entidad impugnante sostiene que se ha aplicado indebidamente el artículo

1981 del Código Civil pues dicha norma es de aplicación para la institución de la
responsabilidad civil extracontractual y no para la civil contractual, como resulta del
presente caso. Sin embargo, la responsabilidad solidaria que le corresponde asumir a la
entidad hospitalaria no se produce en estricto por el incumpliendo de un contrato, sino por
el acto dañoso causado por el medico al no actuar con diligencia media quien mantiene una
relación contractual con la mencionada entidad, en ese sentido la infracción normativa
material en este extremo corresponde ser declara infundada.
V. DECISION
Por estas consideraciones y en estricta aplicación del artículo 397 del Código Procesal Civil,
declararon:
a. INFUNDADO el recurso de casación interpuesto por la Sociedad Francesa de

beneficencia y Jorge Chimoy Arteaga a fojas mil doscientos cincuenta y uno; en
consecuencia. NO CASAR la resolución de vista de fojas mil ciento setenta y seis, a su
fecha veintidós de octubre de dos mil doce.
b. DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en el diario Oficial «EL Peruano»,

bajo responsabilidad: en los seguidos por Flor de María Gonzales Villarreal con Jorge
Chimoy Arteaga y otra, sobre indemnización por daños y perjuicios; y, los devolvieron
intervino como ponente el juez supremo señor Almanara Bryson.
ALMENARA BRYSON
HUAMNI LLMAS
ESTRELLA CAMA
RODRIGUEZ CHAVEZ
CALDERON PUERTAS
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
1111 II III
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LIMA
FLAVIA ESPERANZA CASTRO SILVA
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 23 días del mes de enero de 2018, el Pleno del Tribunal
Constitucional, integrado por los señores magistrados Blume Fortini, Espinosa-Saldaña
Barrera, Miranda Canales, Ramos Núñez, Sardón de Taboada, Ledesma Narváez y
Ferrero Costa, pronuncia la siguiente sentencia, con el fundamento de voto de la
magistrada Ledesma Narváez, que se agrega.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doña Flavia Esperanza Castro Silva
contra la sentencia de fojas 194, de 20 de agosto de 2013, expedida por la Cuarta Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que declaró fundada en parte la demanda
de autos.
ANTECEDENTES
El 11 de marzo de 2011, la recurrente interpone demanda de amparo contra el Seguro

Social de Salud del Perú (EsSalud), solicitando que se le garantice el suministro
continuo del fármaco metadona y se le realice un implante de un neuroestimulador
espinal, de conformidad con las recomendaciones médicas sobre su caso. Señala que el
29 de octubre de 2001 fue intervenida quirúrgicamente por neoplasia tiroidea (cáncer de
tiroides), pero debido a una mala praxis médica se produjo un corte de nervios que
generó la aparición de neurinomas (tumores cerebrales que se alojan en algunos de los
nervios craneales), los cuales producen intensos y permanentes dolores.
Añade que a pesar de haber sido operada en dos oportunidades para una limpieza de
neurinomas (11 de noviembre de 2002 y 9 de junio de 2003) y luego de un tratamiento
denominado ablación por radiofrecuencia subcutánea (2004), los dolores no
disminuyeron. Sostiene que los médicos especialistas en Terapia del Dolor que han
evaluado su caso, tanto nacionales como extranjeros, coinciden en la colocación del
neuroestimulador espinal —cuyos impulsos eléctricos bloquean los impulsos dolorosos
erviosos e impiden que estos lleguen al cerebro— así como el uso de la metadona
orfina sintética) como paliativo momentáneo.
que este implante no se realiza en nuestro país, refiere que solicitó a la

ada una atención extrainstitucional en un centro especializado, procedimiento
e debía ser aprobado por las Comisiones Médicas de las Redes Asistenciales
Almenara y Rebagliati de EsSalud; sin embargo, al habérseles entregado exámenes
TR 371 AL CONSTITUCIONAL
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desactualizados, solo le expidieron una constancia de asistencia y le comunicaron que

habría una nueva Junta de Médicos, la cual, a la fecha de interposición de la demanda,
no se ha realizado. Alega que la negativa de la entidad demandada a brindarle las
prestaciones que solicita vulnera su derecho a la salud.
La emplazada contestó la demanda y la contradijo. Respecto a la forma, dedujo las

excepciones de falta de agotamiento de la vía previa y ambigüedad en el modo de
interponer la demanda. Respecto al fondo, señaló que el referido fármaco es brindado
vía reembolso, por lo que se restituye el gasto en el que incurre la demandante para su
adquisición. Asimismo, con relación a la intervención quirúrgica para el implante de un
neuroestimulador espinal, manifiesta que es un asunto netamente médico.
El Quinto Juzgado Especializado en lo Constitucional de la Corte Superior de Justicia

de Lima, el 24 de agosto de 2012, declaró fundada en parte la demanda; en
consecuencia, ordenó a la emplazada entregar directamente a la demandante la
metadona y programar nueva fecha para que la Junta Médica evalúe la necesidad de la
intervención quirúrgica pretendida; asimismo, la declaró infundada en el extremo que
solicita el implante del referido neuroestimulador espinal. Sustentó su decisión en la
obligación que tiene la demandada de suministrar directamente las medicinas que
mejoren la salud o calmen los fuertes dolores que padecen sus asegurados, así como de
informar a la accionante sobre la necesidad de la operación e implantación del
neuroestimulador espinal, toda vez que está en juego la vida de una persona, la cual
debe protegerse por encima de cualquier tema presupuestario.
La Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, el 20 de agosto de 2013,

confirmó la apelada por similares fundamentos.
FUNDAMENTOS
Delimitación del petitorio
1. Debido a que la demanda ha sido declarada fundada en parte, corresponde a este

Tribunal Constitucional pronunciarse solamente sobre el extremo denegatorio de
la misma; es decir, si debe efectuarse una intervención quirúrgica de implantación
de un neuroestimulador espinal a la demandante, en salvaguarda de su derecho
fundamental a la salud.
Análisis de la controversia
2. De la copia fedateada del informe de 22 de julio de 2005 (folio 14-A) —emitido

,1
. ,0C A Dtz
<5.9,
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LIMA
por el médico asistente del Servicio de Recuperación y Terapia del Dolor del
Hospital Guillermo Almenara Irigoyen—, de la demanda (folio 48) y de la
contestación de esta (folio 74), se observa que la recurrente fue intervenida el 29
de octubre de 2001, en el Servicio de Cabeza, Cuello y Maxilofacial del citado
nosocomio, por habérsele diagnosticado neoplasia tiroidea.
En dicho informe también se precisa que la accionante fue "reoperada" por

neuroma en dos oportunidades, siendo la última el 9 de junio de 2003. Confirma,
además, lo detallado en la demanda respecto del tratamiento con radiofrecuencia
realizado en junio de 2004 y añade que en julio de 2005 se repite dicho
tratamiento, pero que resulta urgente que "se proceda a los trámites
correspondientes para que se le coloque los electrodos de estimulación eléctrica
epidural antes que el dolor retorne y se vuelva otra vez intratable", pues se estima
que con este último tratamiento solo podrá controlarse el dolor por tres meses
como máximo.
4. Con el objeto de verificar lo acontecido en la vía administrativa a partir de este

informe, el Tribunal Constitucional solicitó a EsSalud: i) la copia fedateada del
expediente administrativo de la recurrente; y, ii) el Manual de Normas y
Procedimientos para la Autorización de las Prestaciones Asistenciales en Centros
Altamente Especializados del País o del Extranjero.
5. En el expediente remitido (que obra en el cuadernillo del Tribunal

Constitucional), se aprecia las solicitudes de tratamiento extrainstitucional de 11
de enero y 8 de abril de 2005, presentadas por la accionante al gerente médico de
la Red Asistencial Almenara y al presidente ejecutivo de EsSalud,
respectivamente.
6.
Estas solicitudes fueron ulteriormente trasladadas por el gerente de División de
Prestaciones de EsSalud al gerente médico de la Red Asistencial Almenara,
mediante Cartas 1514 y 3539-GDP-EsSalud-2005, de 2 de marzo y 18 de mayo de
2005, respectivamente, para su atención conforme al aludido manual, precisando
que "las atenciones en el exterior se brindan excepcionalmente y solamente
401
11:ndo ha sido agotada la capacidad resolutiva del Hospital Nacional (actual Red
sistencial)".
ár
En respuesta a ellas, el gerente médico de la Red Asistencial Almenara remite la
Carta 1138-GM-RAA-ESSALUD-2005, de 14 de setiembre de 2005, en la que
,1/ precisa que "según decisión tomada por el Servicio de Recuperación y Terapia del
f Dolor del Departamento de Anestesiología y Reanimación, [la paciente] requiere
00,CA DEz
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tratamiento en el extranjero [cursivas añadidas]". Adjunta, además, el Informe de

Junta Médica Especializada de 21 de agosto de 2005, en el que se concluye lo
siguiente:
Las recomendaciones de los especialistas coinciden en: Estimulación Eléctrica

Epidural, procedimiento que no se realiza en nuestra institución ni a nivel nacional.
Los centros especializados extra institucionales (extranjeros) sugeridos, están
adjuntos en este documento [cursivas añadidas].
Los aludidos centros especializados para el tratamiento quirúrgico recomendado,

contenidos en el mismo informe, son:
a) Cedars Medical Center, Miami, Florida (USA) Dr. Abel Murillo,

Ph.Md.Chief-Director of Pain Clinic.
b) Foundation for Pain Management as a Human Right. Eduardo Ibarra M.D.

P.O. Box 1869 Albonito Puerto Rico 00705.
n
i
9. A la fecha de emisión de la presente sentencia, la demandada no ha acreditado que
en el país se realicen este tipo de intervenciones quirúrgicas.
10. Se advierte del expediente administrativo que, con Carta 7972-GDP-EsSalud-

2005, de 25 de octubre de 2005, el gerente de División de Prestaciones de
EsSalud solicita al gerente médico de la Red Asistencial Rebagliati convocar con
carácter muy urgente a una Junta Médica Especializada para que también evalúen
141 a la paciente y emitan el informe médico respectivo. Esta solicitud fue reiterada
con Carta 2160-GDP-EsSalud-2006, de 16 de marzo de 2006.
11. El informe requerido fue finalmente emitido el 6 de mayo de 2006. En él se

recomienda la realización de estudios radiodiagnósticos recientes (resonancia
magnética y electromiografías), pues los estudios y análisis que se encuentran en
la historia clínica son incompletos. Cabe precisar que en dicho informe consta la
opinión del anestesiólogo integrante de la Junta Médica: "se trata de síndrome
doloroso regional complejo con tratamientos establecidos que no llegan a
controlar el dolor, requiriendo neuroestimulación [cursivas añadidas]".
s estudios solicitados son remitidos con Carta 1653-G-RAA-ESSALUD-2007,

3 de agosto de 2007, por el gerente de la Red Asistencial Almenara al gerente
central de Prestaciones de EsSalud, quien los deriva, a su vez, al gerente de la Red
Asistencial Rebagliati, con Carta 817-GCPS-EsSalud-2008, de 25 de enero de
2008.
1CA Dr
TRIBU • L CONSTITUCIONAL
IIII111111II IIIIII III

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De la evaluación efectuada al expediente administrativo, se advierte entonces que

la remisión de los exámenes actualizados a la Red Asistencial Rebagliati para un
pronunciamiento de su Junta Médica Especializada, acaecida en enero de 2008, ha
sido la última gestión que se ha efectuado respecto de la solicitud de tratamiento
extrainstitucional de la accionante.
11. Por tanto, corresponde remitirse al Manual de Normas y Procedimientos para la

Autorización de las Prestaciones Asistenciales en Centros Altamente
Especializados del País o del Extranjero, aprobado mediante Acuerdo de Consejo
Directivo 1-22-IPSS-92 (vigente a la fecha), a efectos de precisar el curso que
debe seguirse en estos casos:
a) Corresponde al médico tratante del hospital nacional emitir informe médico

respecto a la necesidad de trasladar al paciente asegurado a otro centro
asistencial del país o del extranjero (Art. 1).
b) El jefe de servicio elevará el referido informe al director general del

hospital nacional, a fin de que se sirva designar a los miembros de la Junta
Médica, quienes emitirán la opinión técnica solicitada (Art. 1).
c) El informe técnico de las Juntas Médicas, conjuntamente con la tarjeta única

de acreditación de derecho vigente, conforman un expediente que será
autorizado por el Consejo de Administración del hospital nacional, el cual
será derivado a la Secretaria Técnica del Comité Médico Evaluador,
mediante documento dirigido al director nacional de Prestaciones de Salud
(Arts. 2 y 3).
d) El presidente del Comité Médico Evaluador solicitará, dentro de 48 horas de

recibido el expediente, la opinión de la Junta Médica especializada del otro
hospital nacional en base a la evaluación integral del paciente, a fin de
conocer si este cuenta con los medios necesarios para resolverlo (Art. 4).
1 Comité de Evaluación, teniendo a la vista los documentos de la Junta

édica de hospitales, podrá cuando lo juzgue necesario para dictaminar,
solicitar la ampliación de sus informes médicos en determinados aspectos o
la opinión de otros médicos especialistas. Para estos informes
complementarios no podrá utilizarse un periodo mayor a 5 días calendarios
(Art. 6).
JgUCA Okk
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Las Juntas Médicas de los hospitales nacionales de Lima que informen y

opinen sobre el expediente a solicitud del Comité deberán proponer la
alternativa de dos o más centros asistenciales dentro del país, en segundo
lugar a los centros asistenciales de los países sudamericanos u otros del
resto del mundo, considerando las características de la patología y de la
tecnología que se requiere y además, el tiempo aproximado de permanencia
(Art. 8).
g) El Comité Médico Evaluador emitirá el dictamen correspondiente en un

plazo no mayor de 15 días útiles de recepcionado el expediente, el que será
elevado a la Dirección Nacional de Prestaciones de Salud, quien emitirá la
respectiva resolución en un plazo no mayor de 2 días útiles, remitiendo lo
actuado a la Gerencia Central de Finanzas para la ejecución de la
resolución (Arts. 12 y 13).
14. De lo expuesto, se advierte que aquello que resulta determinante para la

autorización de prestaciones asistenciales en centros altamente especializados del
país o del extranjero es el informe de la Junta Médica del hospital nacional de
donde procede el paciente asegurado. No se advierte del referido manual que
este tenga que ser sometido a una nueva evaluación por una Junta Médica distinta,
solamente se requiere su opinión a fin de conocer si otro hospital nacional "cuenta
con los medios necesarios para resolverlo".
15. Por ello, el hecho de que la Junta Médica Especializada de la Red Asistencial
Almenara —hospital nacional de origen de la asegurada— haya emitido un
informe favorable a la solicitud de atención extrainstitucional, en el que concluye
que el tratamiento quirúrgico de estimulación eléctrica epidural debe seguirse en
el extranjero —por no realizarse en su institución "ni a nivel nacional"—, y en el
que detalla los centros especializados propuestos para dicha intervención, resulta
concordante con el procedimiento establecido en el manual al que se ha hecho
referencia y suficiente a efectos de proceder con la emisión de la resolución
correspondiente, a cargo del director nacional de Prestaciones de Salud, para su
inmediata ejecución por la Gerencia Central de Finanzas.
16 do esto así, debe quedar claro que la solicitud efectuada en octubre de 2005 y
erada en marzo de 2006 a la Red Asistencial Rebagliati para una nueva
aluación de la asegurada constituye un trámite no previsto en el aludido manual.
En efecto, el artículo 4 del mismo —como ya se ha precisado— requiere la
opinión de dicho hospital solo con la finalidad de conocer si este cuenta con los
medios necesarios para el tratamiento dispuesto por la Junta Médica de la Red
‘3C. A DE¿
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Asistencial Almenara, no a efectos de determinar un nuevo tratamiento para la

paciente.
El informe de mayo de 2006, por el que la Red Asistencial Rebagliati requiere

exámenes adicionales actualizados tiene como propósito efectuar una nueva
evaluación médica a la recurrente, función distinta a la que le corresponde
conforme al citado manual. Dicha actuación, sumada a la aún pendiente
respuesta sobre su capacidad para el tratamiento de la asegurada (a pesar de
contar desde enero de 2008 con la información que innecesariamente solicitó) no
resultan más que dilaciones infructuosas al procedimiento de atención
extrainstitucional iniciado por la recurrente el 11 de enero de 2005.
18. Los casi 13 años que han transcurrido desde entonces, en los que la emplazada no
ha brindado una respuesta a la paciente a pesar de tener una opinión favorable de
la Junta Médica Especializada del hospital nacional de origen desde el 21 de
agosto de 2005 —con la que coincide otra Junta Médica del mismo hospital,
conforme se aprecia en la nota de 16 de marzo de 2010 contenida en la historia
clínica remitida por la Red Asistencial Almenara—, han generado un estado de
permanente zozobra en la recurrente, con el consiguiente agravamiento de su
salud (internamiento en Neurología, consultas permanentes en Terapia del Dolor y
otras especialidades, medicación con metadona, entre otras).
19. Sobre el particular, conviene recordar que, conforme al artículo I del Título
Preliminar de la Ley General de Salud, Ley 26842, la salud es condición
indispensable del desarrollo humano y medio fundamental para alcanzar el
bienestar individual y colectivo.
20. La Constitución reconoce en su artículo 7 que todos tienen derecho a la protección

de su salud. El Tribunal Constitucional ha sostenido reiteradamente que el
derecho a la salud se orienta a la conservación y el restablecimiento del
funcionamiento armónico del ser humano en sus aspectos físico y psicológico, por
lo que guarda una especial conexión con los derechos a la vida, integridad y
dignidad (cfr. sentencia recaída en el Expediente 03981-2013-PHC/TC).
21. or ello, mantener una solicitud de atención extrainstitucional pendiente de

uesta ad infinitum, con todas las implicancias gravosas para la salud de la
currente que esta situación trae consigo, evidencia una arbitrariedad en el
ccionar de la entidad demandada. La innecesaria tramitación que ha desplegado
a lo largo de casi tres años y la nula actuación administrativa advertida en los
siguientes diez no se condicen con la finalidad que se establece en su ley de
. ‘..1CA
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¢-
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creación, Ley 27056, que es la de dar cobertura a sus asegurados —como es el

caso de la recurrente, quien tiene dicha condición por ser pensionista de invalidez
del Decreto Ley 19990—, a través del otorgamiento de diversas prestaciones,
entre ellas, las de recuperación de la salud.
22. En consecuencia, corresponde estimar la presente demanda y ordenar a EsSalud

que disponga el tratamiento quirúrgico de Estimulación Eléctrica Epidural en
cualquiera de los centros especializados recomendados en el aludido informe de
21 de agosto de 2005, salvo que acredite, en la etapa de ejecución de sentencia,
que actualmente esta intervención quirúrgica se realiza en el país, en cuyo caso
deberá efectuarse en el centro médico nacional autorizado para tal fin. La
ejecución de lo dispuesto en la presente sentencia debe efectuarse en estricta
observancia del artículo 59 del Código Procesal Constitucional, es decir, dentro de
los dos días siguientes de su notificación, bajo responsabilidad.
23. Asimismo, debe ordenarse el pago de los costos procesales en virtud de lo

dispuesto en el artículo 56 del mismo código, los cuales se liquidarán en la etapa
de ejecución de sentencia.
24. Finalmente, tal como se advierte de autos, la demora en la que ha incurrido el

personal administrativo y médico de EsSalud ha contribuido con el menoscabo de
la salud de la recurrente, lo cual, además de haber conculcado su derecho
fundamental, podría, incluso, constituir un ilícito de carácter penal. Por tanto,
corresponde remitir los actuados al Ministerio Público para los fines pertinentes,
en atención a lo dispuesto en el artículo 8 del Código Procesal Constitucional.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la

Constitución Política del Perú,
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda por haberse acreditado la vulneración del

derecho a la salud.
ORDENAR a EsSalud que disponga el tratamiento quirúrgico de Estimulación

ca Epidural en cualquiera de los centros especializados recomendados en el
e de Junta Médica Especializada de la Red Asistencial Almenara, de 21 de
de 2005, en el plazo de dos días de notificada la presente sentencia,
nforme al artículo 59 del Código Procesal Constitucional, bajo responsabilidad,
salvo que el demandado acredite, en la etapa de ejecución de sentencia, que
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actualmente este tipo de intervenciones quirúrgicas se realizan en el país, en cuyo

caso corresponderá efectuarla en el centro médico nacional autorizado para tal fin.
3. CONDENAR a la emplazada al pago de costos procesales a favor de la

recurrente.
4. REMITIR los actuados al Ministerio Público, en atención a lo dispuesto en el

artículo 8 del Código Procesal Constitucional.
Publíquese y notifíquese.
SS.
BLUME FORTINI
ESPINOSA-SALDAÑA BARRE
MIRANDA CANALES
RAMOS NÚÑEZ
SARDÓN DE TABOADA
LEDESMA NARVÁEZ
FERRERO COSTA
Lo que certifico:
lo Reáttli Apaza
Secretario Relator
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LIMA
FLAVIA ESPERANZA CASTRO
SILVA
FUNDAMENTO DE VOTO DE LA MAGISTRADA LEDESMA NARVÁEZ
En el presente caso coincido con declarar FUNDADA la demanda de amparo, pero

considero necesario agregar las siguientes consideraciones:
1. El derecho a la salud debe tener como elementos esenciales: i) disponibilidad, cada

Estado Parte deberá contar con un número suficiente de establecimientos, bienes y
servicios públicos de salud y centros de atención de la salud, así como de
programas; ii) accesibilidad, los establecimientos, bienes y servicios de salud deben
ser accesibles a todos, sin discriminación alguna (tiene como dimensiones
específicas a la no discriminación, a la accesibilidad física, accesibilidad económica
y el acceso a la información); iii) aceptabilidad, todos los establecimientos, bienes y
servicios de salud deberán ser respetuosos de la ética médica y culturalmente
apropiados; y, iv) la calidad, además de aceptables desde el punto de vista cultural,
los establecimientos, bienes y servicios de salud deberán ser también apropiados
desde el punto de vista científico y médico y ser de buena calidad. (cfr. Observación
General 14 del Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales).
2. En el presente caso se diagnosticó a la recurrente el síndrome doloroso regional

complejo y se recomendó como tratamiento definitivo el de la estimulación eléctrica
epidural, a través del implante de un neuroestimulador, intervención que en esa
fecha no se realizaba en Perú. En ese contexto, es que la recurrente solicitó un
tratamiento extrainstitucional de alta especialidad, en enero de 2005.
Es así, que si bien EsSalud no puede brindar directamente la atención médica a la

recurrente, si tiene regulado un procedimiento para que se pueda acceder a dicho
tratamiento. Sin embargo, en el caso de autos la normatividad de esa fecha no es
clara y no brinda un procedimiento célere a pesar de la naturaleza de una atención
de alta especialidad. Pese a ello, la recurrente solicitó el tratamiento
extrainstitucional en enero de 2005 y hasta la fecha de la interposición de la
demanda no se le había brindado ninguna respuesta.
4. Respecto al procedimiento de atención extrainstitucional de alta especialidad, la

norma aplicable a la fecha de solicitud de la demandante, era el manual de normas y
EXP. N.° 07814-2013-PA/TC

LIMA
FLAVIA ESPERANZA CASTRO
SILVA
procedimientos para la autorización de las prestaciones asistenciales en centros

altamente especializados del país o del extranjero, aprobado mediante Acuerdo de
Concejo Directivo 1-22-IPSS-92. Del análisis de dicho manual, se desprende que no
hay precisión en cuanto a los requisitos necesarios para formar el expediente
necesario del solicitante, así como no hay regulación respecto a los plazos de las
etapas de dicho procedimiento, a pesar de ser un procedimiento necesario para
pacientes que ya cuentan con un diagnostico y solo esperan poder recibir un
tratamiento a fin de restablecer su salud. Asimismo, cabe mencionar que dicha
normativa no sufrió alguna modificación considerable hasta el año de 2007, en que
se consideró la emisión de un nuevo manual, a pesar que ya habían transcurrido más
de 10 años desde la aprobación del manual detallado e incluso se dio la creación de
EsSalud.
5. No obstante, considero inadmisible la actuación de los funcionarios de EsSalud ante

el grave estado de salud de la recurrente. Mostraron una total indiferencia ante la
necesidad de atención urgente, incumpliendo sus obligaciones de brindar las
prestaciones de salud en su oportunidad, tanto así que aquella tuvo que recurrir a un
proceso constitucional para obligarlos a que cumplan con sus funciones.
6. Situaciones extremas como la presente deben de servir para hacer un llamado al

Estado respecto al continuo mejoramiento que debe darse en el sector salud, ya sea
en su infraestructura, insumos, procedimientos o personal. En ese sentido, se debe
resaltar la estrecha relación del sector salud con el desarrollo científico y
tecnológico que se da a nivel internacional, lo que conlleva a que los servidores y
funcionarios encargados del sector salud busquen adaptarse a los constantes
cambios a los que está sujeto dicho sector, siempre en la búsqueda de una mejor
atención a los pacientes. Adicionalmente a ello, cabe precisar que otro factor
primordial es que el personal de salud cuente con los conocimiento especializados
necesarios para poder brindar el mejor tratamiento posible al paciente, incluso, que
también se encuentren lo suficientemente capacitados en otorgar un trato adecuado
a las personas que concurren a los centros de salud, teniendo como principio básico
de actuación el artículo 1 de la Constitución en cuanto establece que la dignidad de
la persona es el fin supremo de la sociedad y del Estado.
Lo que certifico:
vio Reát ui Apaza

Secretario Relator

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA

SALA CIVIL PERMANENTE

En los procesos de indemnización por responsabilidad civil y

Lima, cuatro de abril de dos mil diecinueve.-

LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE

S/.300,000.00, por daño emergente S/. 200,000.00 y por lucro cesante

Fundamenta su pretensión la parte accionante, en que el día veinticuatro de

Precisan que aproximadamente a las 17:00 horas, luego de los constantes

séptico, pielonefritis crónica + enteritis aguda e inmunodeficiencia por agente

Asimismo, de la sentencia pronunciada en el proceso penal, el Primer Juzgado

2.- CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA POR LA CLÍNICA SAN PABLO

Alega que el paciente ingresa de consulta externa hipotenso, con taquicardia y

Precisa que se controló la presión arterial a las 12.30 horas, comunicándosele

De este modo, el paciente ingreso a UCI hipotenso, polipneico y en anuria, se

suspende la solución polielectrolítica y se inicia tratamiento con dopamina e

3.- SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA6:

Se declara FUNDADA en parte la demanda, en consecuencia se dispone que

Sustenta el A quo su decisión, en el octavo considerando de la apelada,

Y en el considerando noveno de la sentencia apelada indica “…el demandado

4.- SENTENCIA DE VISTA7.

extremos, declararon infundada la demanda interpuesta.

Fundamentando su decisión en el considerando décimo sexto de la impugnada,

5.- RECURSO DE CASACIÓN:

Asimismo, la Suprema Sala mediante resolución de fecha catorce de junio del

Argumenta dichas causales en que la sentencia materia del presente recurso

III. MATERIA DE DEBATE:

IV. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA

se ha infringido o no las normas que garantizan el debido proceso, traducido en

SEGUNDO.- Siendo así, este Supremo Tribunal procederá a analizar si la

Además, la exigencia de motivación suficiente constituye una garantía para el

TERCERO.- Lo expuesto precedentemente es concordante con lo

CUARTO.- Sobre ello, también el Tribunal Constitucional en el fundamento

A mayor abundamiento, también el Tribunal Constitucional estableció en

debidamente acreditados en el trámite del proceso. Sin embargo, la tutela del

QUINTO.- Por consiguiente, la contravención de las normas que garantizan el

SEXTO.- Antes de absolver las denuncias efectuadas por el recurrente

A su vez, la doctrina distingue el daño patrimonial en dos formas típicas: “daño

A mayor abundamiento, el daño emergente corresponde al valor o precio de

emergente, y la indemnización en este caso será igual al precio del bien

OCTAVO.- Asimismo, con respecto a la indemnización por daño emergente y

I) “En lo referente al daño emergente en el supuesto de indemnización por

derivados del accidente de circulación que constituyen daño emergente, que

II) Es doctrina también comúnmente aceptada, que en las lesiones corporales

lucro cesante, pues se trata de un aporte económico que, como consecuencia

A la hora de indemnizar el lucro cesante, tanto en los supuestos de muerte

Lógicamente, todos estos problemas se acentúan en los supuestos de

señalar que no debe concederse indemnización en los casos de ganancias

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