DIPLOMADO EN DERECHO ADMINISTRATIVO Y GESTION PUBLICA - Módulos 7 y 8
DIPLOMADO EN DERECHO ADMINISTRATIVO Y GESTION PUBLICA - Módulos 7 y 8
DIPLOMADO EN DERECHO ADMINISTRATIVO Y GESTION PUBLICA - Módulos 7 y 8
• Conocer, comprender y diferenciar las fases del proceso de contratación pública, en el marco de la
normativa de contrataciones del Estado.
• Conocer los medios de solución de controversias que se emplean en el marco del régimen general de
contratación pública.
Aspectos generales
Marco normativo
Ámbito de aplicación
Supuestos excluidos
Impedimentos
Alcances del marco constitucional
Derecho a contratar - numeral 14 del artículo 2 de la
Constitución
Reserva de ley:
Sentencia TC. Expediente N° 020-2003-
AI/TC
○ El régimen general debe estar regulado en
una norma con rango de ley (régimen que,
“(…) es cierto que la Ley de Contrataciones
según el Tribunal Constitucional es la Ley de
del Estado representa la norma de
Contrataciones del Estado).
desarrollo constitucional que recoge los
principios señalados en el artículo 76° de la
○ Cualquier excepción debe regularse por ley. Constitución”
Marco normativo
Contrataciones
Promover la Repercusión
Maximizar el valor oportunas y en
Cumplimiento de actuación bajo el positiva en
de recursos mejores
fines públicos. enfoque de gestión condiciones de vida
públicos. condiciones de
por resultados. de los ciudadanos.
precio y calidad.
Las actuaciones de los operadores de la normativa (en caso de duda o vacío) deben orientarse al cumplimiento de los fines de la Ley.
Principios
Libertad de concurrencia Eficacia y Eficiencia
Igualdad de trato Vigencia tecnológica
Transparencia Sostenibilidad ambiental y social
Publicidad Equidad
Competencia Integridad
Criterio Organismos y
organizaciones de la Adm.
Subjetivo
Púb.
Contratación
Ambos criterios de manera conjunta dentro del ámbito
de aplicación
Pueden realizar contrataciones en el marco de la NCE, las organizaciones creadas conforme al ordenamiento jurídico
nacional, así como los órganos desconcentrados de las Entidades siempre que cuenten con autonomía y capacidad para
gestionar sus contrataciones, conforme a sus normas autoritativas.
Por Contratación
Ambos criterios de manera
conjunta
determinación dentro del ámbito
de la Ley de aplicación
Artículo 76°
Artículo 139, inciso 9 de la
“Las obras y la adquisición de suministros con Constitución
utilización de fondos o recursos públicos se
ejecutan obligatoriamente por contrata y licitación “El principio de inaplicabilidad por
pública, así como también la adquisición o la analogía de la ley penal y de las
enajenación de bienes.
normas que restrinjan derechos.”}
Artículo 11 de la Ley
Los impedimentos para ser participante, postor, contratista y/o subcontratista se encuentran establecidos en el artículo 11
de la Ley.
Directos: Se aplican a las personas en razón de una característica propia o
conducta atribuible a ellos: sancionados, condenados por determinados
En función a la delitos previstos en la Ley
persona impedida
Indirectos: Se aplican a las personas que tienen alguna relación (definida
en la Ley) con los impedidos directamente y en razón de dicha relación
Clasificación de los
Impedimentos
En función del Total: Opera en todos los ámbitos de competencia del Estado peruano
ámbito de
competencia donde
opera el
impedimento Parcial: Opera en el ámbito delimitado por la norma
Ámbito de la Entidad
• Los Directores de empresas del Estado.
E • Miembros de los Consejos Directivos de los organismos públicos del Poder
Ejecutivo.
COMPETENCIA TERRITORIAL
CD
ENTIDAD
EF
Impedidos en el proceso
de contratación correspondiente
Las personas naturales o jurídicas que tenga intervención directa en
cualquiera de las siguientes actuaciones:
En el ámbito y tiempo j) Personas jurídicas sin fines de lucro en las que las personas de los
establecido para las literales precedentes participen o hayan participado como asociados o
personas señaladas en los miembros de sus consejos directivos, dentro de los 12 meses anteriores a
literales precedentes… la convocatoria del procedimiento.
Personas naturales condenadas, en el país o extranjero, mediante sentencia consentida o ejecutoriada por delitos de
concusión, peculado, corrupción de funcionarios, enriquecimiento ilícito, tráfico de influencias, delitos cometidos en
remates o procedimientos de selección, o delitos equivalentes en caso estos hayan sido cometidos en otros países. Se
extiende a las personas que, directamente o a través de representantes, hubiesen admitido y/o reconocido la comisión de
cualquiera de los delitos descritos ante alguna autoridad nacional o extranjera competente.
Personas jurídicas cuyos representantes legales o personas vinculadas que: (i) hubiesen sido condenadas, en el país o el
extranjero, sentencia consentido o ejecutoriada (los mismos delitos que el anterior); (ii) directamente o a través de
representantes, hubiesen admitido y/o reconocido la comisión de cualquiera de los delitos mencionados ante la
autoridad nacional o extranjera competente. Consorcios: se extiende a representantes legales o personas vinculadas a
cualquiera de los integrantes del consorcio.
Personas naturales o jurídicas a través de las cuales, por razón de las personas que las representan, constituyen o
participan en accionariado o cualquier otra circunstancia comprobable se determine que son continuación, derivación,
sucesión o testaferro de otra persona impedida o inhabilitada, o que de alguna manera esta posee su control efectivo,
independientemente de la forma jurídica empleada para eludir dicha restricción, tales como fusión, escisión,
reorganización, transformación o similares.
Impedidos por pertenecer
a un mismo grupo económico
En un mismo procedimiento de selección las personas naturales o jurídicas que pertenezcan a un mismo grupo
económico, conforme se define en el reglamento.
Grupo Económico: Es el conjunto de personas naturales o jurídicas, nacionales o extranjeras, conformadas por
al menos dos (2) de ellas, donde alguna ejerce el control sobre la o las demás o cuando el control corresponde
a una o varias personas naturales que actúan como unidad de decisión.
Impedidos: Registros del Estado
Personas inscritas en el Registro de
Deudores de Reparaciones Civiles
(REDERECI), sea en nombre propio o a
través de persona jurídica en la que
sea accionista u otro similar, con
excepción de las empresas que cotizan
acciones en bolsa, así como en el
Registro de abogados sancionados por
mala práctica profesional, en el
Registro de funcionarios y servidores
sancionados con destitución por el
tiempo que establezca la Ley de la
materia y en todos los otros registros
creados por Ley que impidan
contratar con el Estado.
Impedidos: Aportes políticos
Las personas jurídicas nacionales o extranjeras que hubiesen efectuado aportes a organizaciones
políticas durante un proceso electoral, por todo el período de gobierno representativo y dentro de la
circunscripción en la cual la organización política beneficiada con el aporte ganó el proceso electoral
que corresponda.
• En el mismo objeto social, las personas jurídicas cuyos integrantes formen o haya
formado parte de personas jurídicas sancionadas.
Persona jurídica cuyos • Aplica a la persona jurídica cuyos integrantes se encuentren sancionados
integrantes formen o administrativamente con inhabilitación para contratar con el Estado.
hayan formado parte • Son integrantes: Los representantes legales, integrantes de los órganos de
de un proveedor administración, socios, accionistas, participacionistas o titulares.
sancionado • Los socios, accionistas, participacionistas o titulares deben contar con participación
individual o conjunta superior al 30% del capital o patrimonio social y por el tiempo
que la sanción se encuentre vigente.
No elegibles en listas
Las personas naturales o jurídicas que se encuentren comprendidas en las Listas de
de organismos
Organismos Multilaterales de personas y empresas no elegibles para ser contratadas.
multilaterales
Fase de Planificación y Actos
preparatorios
Plan Anual de Contrataciones (PAC)
Con independencia de que se Todas las contrataciones de bienes, servicios y
sujeten al ámbito de aplicación de Debe obras, cubiertas por el PIA. Incluyendo:
incluir 1. Compras corporativas.
la Ley y de la fuente de 2. Contrataciones por acuerdo marco.
financiamiento. 3. Contrataciones < a 8 UIT mediante compra
corporativa.
“Prelación”:
• Si el bien o servicio está incluido en el Listado de Bienes y Servicios Comunes, se contrata por Subasta
Inversa.
• Si está incluido en un Catálogo Electrónico, se emplea ese método.
Obligatorio
Valor estimado
• Para bienes y servicios (salvo consultoría de obras).
• Indagación de mercado del OEC para determinar el valor estimado de la contratación.
• Análisis de pluralidad de marcas y postores. Una sola marca, incluye pluralidad de postores.
• No aplica para Catálogos Electrónicos.
• Servicios seguros patrimoniales: corredor de seguros
Valor referencial
• Ejecución y consultoría de obras.
• Ejecución de obras: Presupuesto de obra.
• Consultoría de obras: Componentes y rubros, estructura (área usuaria). OEC indaga en el
mercado.
• Antigüedad menor a 9 meses.
• Puede ser público o reservado. OEC fundamenta la decisión de carácter reservado.
Sistemas de contratación
Suma Alzada Sistema Mixto, suma Precios Unitarios
Cantidades y magnitudes alzada, tarifas y/o La naturaleza de las
definidas. precios unitarios prestaciones no está
Se formula una propuesta (servicios, consultoría y definida con
integral, por un monto fijo y ejecución de obras) exactitud y se
un determinado plazo de valoriza en razón de
ejecución. su ejecución real
Llave en mano
• Aplicable para la contratación de bienes y obras.
• En el caso de bienes el postor oferta, además de estos, su instalación y puesta en funcionamiento.
• En el caso de obras, el postor oferta en conjunto la construcción, equipamiento y montaje hasta la puesta
en servicio y, de ser el caso, la elaboración del expediente técnico y/o la operación asistida de la obra.
Concurso oferta
• El postor oferta la elaboración del Expediente Técnico y la Ejecución de la obra.
Ejecución de obra que
incluye diseño y construcción
Condiciones
1. Ministerios y sus organismos públicos, programas y proyectos adscritos; empresas del FONAFE.
2. Valor referencial de LP (X > 1 800 000,00).
3. Naturaleza del objeto debe permitir el sistema suma alzada.
4. Postor debe tener RNP como ejecutor y consultor de obras. Consorcio: Consultor (expediente); Ejecutor
(constructor).
5. Supervisor: Para el expediente y la ejecución de la obra.
Requisitos
a. Requisitos de la Entidad o términos de referencia, según corresponda, los cuales indican, entre otros
aspectos, si el consultor encargado del diseño puede ser un consorciado o un subcontratista especializado.
b. Estudio básico de ingeniería (diseño y construcción con estudio básico de ingeniería).
c. Asignación de riesgos.
d. Estudio de preinversión que sustentó la declaratoria de viabilidad, conforme al Sistema Nacional de
Programación Multianual y Gestión de Inversiones, en lo que corresponda.
Fraccionamiento
• Prohibición legal.
• Se define como la escisión forzada de las contrataciones.
• Es responsabilidad de la Entidad verificar que no se incurre en la
prohibición de fraccionamiento.
• Excepciones:
(i) Bienes o servicios; cuando no se pudo hacer la contratación completa
debido a que no se contaba con recursos disponibles suficientes para
realizar dicha contratación completa o surge necesidad imprevisible
adicional a la programada.
(ii) Contratación efectuada a través de Catálogos Electrónicos de Acuerdo
Marco, salvo en casos determinados por OSCE a través de Directiva.
Fase de Selección
Métodos de contratación
PROCEDIMIENTO SERVICIOS
BIENES OBRAS
DE SELECCIÓN GENERAL CONSULTORÍAS
LICITACIÓN PÚBLICA C ≥ S/ 400 000,00 C ≥ S/ 1 800 000,00
CONCURSO PÚBLICO C ≥ S/ 400 000,00
ADJUDICACIÓN S/ 1 800 000,00 > C >
S/ 400 000,00 > C > S/ 33 600,00
SIMPLIFICADA S/ 33 600,00
SELECCIÓN DE
S/ 40 000,00 ≥ C >
CONSULTORES
S/ 33 600,00
INDIVIDUALES
SUBASTA INVERSA
C > S/ 33 600,00
ELECTRÓNICA
COMPARACIÓN DE
S/ 63 000,00 ≥ C > S/ 33 600,00
PRECIOS
Min. 10 Días
Elevación al OSCE
Solicitud: 3 días
Pron: 12 días
CALIFICACIÓN DE OFERTAS OTORGAMIENTO DE
DEL 1ER Y 2DO LUGAR LA BUENA PRO
A través del SEACE
Concurso público (consultorías)
Min. 10 Días
Elevación al OSCE
Solicitud: 3 días
Pron: 12 días
OTORGAMIENTO DE
EVALUACIÓN DE OFERTAS
LA BUENA PRO
A través del SEACE
Adjudicación simplificada
No se eleva al
OSCE
OTORGAMIENTO DE
CALIFICACIÓN DE OFERTAS
LA BUENA PRO
A través del SEACE
Selección de consultores individuales
Mín. 5 días
hábiles
Máx. 3 días
hábiles
OTORGAMIENTO DE
LA BUENA PRO CALIFICACIÓN Y EVALUACIÓN
OBTENCIÓN DE OTORGAMIENTO DE
INFORME FAVORABLE
SOLICITUD DE COTIZACIONES COTIZACIONES LA BUENA PRO
(Entidad)
(mínimo 3)
A través del SEACE
Documentos del procedimiento de selección
Bases
Solicitudes de expresión de interés (Selección de Consultores Individuales)
Solicitudes de cotización (Comparación de Precios)
Documentos asociados (Acuerdo Marco)
• Son elaborados por el CS o el OEC, utilizando obligatoriamente los documentos estándar aprobados por el
OSCE y la información técnica y económica contenida en el expediente de contratación.
• Los documentos son visados en todas sus páginas por los integrantes del CS o el OEC, y son aprobados por
el funcionario competente de acuerdo a las normas de organización interna de la Entidad.
Contenido mínimo de los documentos
del procedimiento
Solicitudes de
EETT, TDR, Ficha de Homologación, Ficha técnica
cotización
Requisitos de calificación
La Entidad debe establecer en los documentos del procedimiento de selección, los requisitos que deben cumplir
los postores a fin de acreditar su calificación.
Los requisitos de calificación sirven para verificar que los postores cuentan con las capacidades necesarias para
ejecutar el contrato.
Capacidad legal: Habilitación para llevar a cabo la actividad económica materia de
contratación.
PROCEDIMIENTO
Compras corporativas
• No requieren de modificación del PAC de Entidades participantes.
Obligatorias • Se adjudica parcialmente la buena pro cuando la oferta ganadora supere el valor estimado y alguna de las
Entidades participantes no haya obtenido la certificación presupuestal suficiente.
• Convenio permite adhesión de cualquier otra Entidad hasta antes de aprobación de Expediente de
Facultativas Contratación.
Cuantía
¿Incumplimiento?
Evaluación y calificación
Se otorga máximo puntaje a la oferta de precio más bajo y se otorga a las demás ofertas puntajes inversamente
proporcionales a sus respectivos precios, según la siguiente fórmula:
I = Oferta
Pi= Puntaje de la oferta a evaluar 𝑂𝑚 × 𝑃𝑀𝑃
Oi= Precio i 𝑃𝑖 =
Om= Precio de la oferta más baja
PMP= Puntaje máximo de precio 𝑂𝑖
Bienes, servicios, obras
Consultorías
Desierto
• Los procedimientos quedan desiertos cuando no queda válida ninguna oferta o cuando no se recibió ninguna oferta.
• Al declararse el desierto, el OEC emite un informe al Titular (o delegado de aprobar el Expediente de contratación) justificando
y evaluando las causas que no permitieron la conclusión del procedimiento y se adoptan las medidas correctivas antes de
convocar nuevamente, informe se registra en el SEACE.
• Se convoca siguiendo el mismo PS. En caso de LP y CP, la siguiente convocatoria es AS. Subasta inversa desierta por segunda
vez, mismo procedimiento, salvo que Entidad determine una AS.
Cancelación
• Entidad puede cancelar en cualquier momento previo a la adjudicación de BP.
• Causales: (i) fuerza mayor o caso fortuito; (ii) desaparece necesidad; (iii) presupuesto debe destinarse a otros propósitos de
emergencia declarados expresamente.
• No incurre en responsabilidad.
• No puede convocar el mismo objeto dentro del mismo ejercicio presupuestal.
Métodos especiales de contratación
Los contratos regulados por la NCE contienen, necesariamente, las siguientes cláusulas:
• Para suscribir el contrato de obra, deben presentarse requisitos adicionales: (Capacidad Libre de
Contratación; Programa de ejecución de Obra; Calendario de adquisición de materiales; Análisis de costos
unitarios de partidas y detalles de gastos generales que da origen a oferta, otros).
• Inicio del plazo: (i) Inspector (siempre que se convoque PS para supervisor), supervisor; (ii) Entrega
total/parcial del terreno; (iii) Calendario de entrega de materiales e insumos; (iv) Entrega del expediente
técnico de obra; (v) Entrega de adelanto (posibilidad de constituir fideicomiso).
• Designación del residente (contratista).
• El Cuaderno de Obra contiene las anotaciones de todas las ocurrencias en la obra (Cuaderno de obra
digital, Directiva de OSCE, progresivamente).
• Valorizaciones y metrados. Procedimiento y plazos de acuerdo al Reglamento. Discrepancias se resuelven
en la liquidación, si supera el 5% del contrato actualizado, puede someterse a conciliación y/o arbitraje.
• Ampliaciones de plazo (causales en el Reglamento).
• Recepción y liquidación.
Modificaciones contractuales
Adicionales y Reducciones
• Adicionales, límite del 25% del contrato original. Siempre que sean necesarias para alcanzar la
finalidad del contrato. En obras 15%.
• Reducciones, por el límite de 25%.
• Obras: Expediente técnico elaborado por contratista, como adicional.
• Partidas cuyos precio no están en el presupuesto, se acuerda entre residente y supervisor
(inspector), se remite a la Entidad para aprobación.
• Elaboración de expediente técnico del adicional puede requerir profesionales especialistas (gastos
generales de adicional).
Modificaciones contractuales
Ampliación de plazo
• Casos: (i) adicionales, siempre que afecte el plazo. (ii) Atrasos y/o paralizaciones no
imputables al contratista. (iii) plazo adicional para mayores metrados en contratos a
precios unitarios.
• Debe realizarse el procedimiento.
• En el caso de obras, el contratista debe anotar el inicio de la situación que a su criterio
amerita una ampliación de plazo; la Entidad debe evaluar y decidir sobre la solicitud.
Modificaciones contractuales
Consultoría de obra
Liquidación
• Contratista formula la liquidación. La Entidad se pronuncia al respecto.
• Procedimiento previsto en el Reglamento.
• Es posible plantear observaciones.
• Controversias pueden ventilarse en conciliación y/o arbitraje.
• Una vez consentida o aprobada no procede someterla a los medios de
solución de controversias.
Culminación
Obras: Recepción y liquidación del contrato de obra
Se efectúan los procedimientos previstos en los artículo 208 y 209 del Reglamento.
En la fecha de culminación de la obra, el residente anota tal suceso en el cuaderno de obra, la Entidad desgina
un comité de recepción, el que debe verificar el cumplimiento de las condiciones establecidas en el contrato.
De verificarse el cumplimiento las condiciones del contrato, se procede a levantar un acta indicando la
recepción de la obra.
Posteriormente, el contratista presenta la liquidación del contrato, la Entidad recibe la liquidación y debe
pronunciarse al respecto.
De encontrarse de acuerdo, la liquidación queda consentida y se procede al pago.
Cualquier controversia respecto de la liquidación, puede ser sometida a conciliación y/o arbitraje según el
acuerdo de las partes.
Culminación del contrato
Pago
• Entidad paga las contraprestaciones pactadas a favor del contratista.
• El retraso genera intereses legales.
• Controversias sobre el pago pueden ventilarse en conciliación y/o arbitraje.
Vicios ocultos
• La recepción conforme de la Entidad no enerva su derecho a reclamar por
defectos y vicios ocultos.
• Discrepancias por vicios ocultos se someten a conciliación y/o arbitraje.
Resolución
• Cualquiera de las partes puede resolver el contrato, por caso fortuito o fuerza mayor que imposibilite de
manera definitiva la continuación del contrato, por incumplimiento de sus obligaciones, o por hecho
sobreviniente al perfeccionamiento del contrato que no sea imputable a alguna de las partes.
• El procedimiento de la resolución exige que la parte perjudicada requiera a su contraparte el
cumplimiento de sus obligaciones en un plazo determinado. Luego de dicho plazo si continua el
incumplimiento, se resuelve el contrato.
• Obras: Causa imputable a Entidad, reconoce 50% contratista. No iniciada la ejecución de obra, Entidad
debe reconocer los daños.
CAUSALES
Nulidad
• TCE, en los casos que conoce, declara la nulidad de los actos expedidos: (i) por haber sido dictados por
órgano incompetente, (ii) contravienen normas legales, (iii) contienen un imposible jurídico, (iv)
prescinden de las normas esenciales del procedimiento o de la forma prescrita por la normativa
aplicable.
• Titular de la Entidad declara de oficio la nulidad de los actos del procedimiento, por las mismas causales.
La nulidad del pliego de absolución de consultas (delegable).
• Después de suscrito el contrato, Entidad declara nulidad: (i) impedido; (ii) trasgresión principio de
veracidad; (iii) suscribe el contrato con apelación en trámite; (iv) no se configura la contratación directa;
(v) no se usó los procedimientos de la Ley; (vi) dádivas o pagos ilegales; (vii) se contrató sin haber hecho
el procedimiento.
existió
Solución de controversias:
Procedimiento
Solo se pueden impugnar actos dictados durante el desarrollo del procedimiento hasta antes del
perfeccionamiento del contrato.
NO se impugnan contrataciones directas y otras que establece el Reglamento.
Improcedente cuando no se cuestiona la no admisión o descalificación de oferta y no se haya
cuestionado ni revertido condición de no admitido o descalificado.
Garantía, en ningún caso, superior a 300 UIT.
Recurso de
apelación TCE
Cuando el procedimiento de selección Entidad
Competencia cuyo valor estimado o referencial sea Resuelve previa opinión de las
superior a 50 UIT y de procedimiento áreas técnica y legal.
de Acuerdo Marco.
• Controversias sobre la ejecución, interpretación, resolución, inexistencia, ineficacia o invalidez del contrato
se resuelven mediante Conciliación, Junta de Resolución de Disputas o Arbitraje Institucional, según
corresponda y por acuerdo de las partes.
1. Conciliación.
2. Arbitraje
3. Junta de Resolución de Disputas
Gracias
Abog. Patrick Burgos Bardales