Apaza Aroquipa Victor Hugo

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y POLÍTICAS
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
“CONSTITUCIÓN DE MATRIMONIOS INESTABLES EN EL MARCO DEL
PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE PROMOCIÓN DEL MATRIMONIO”
TESIS
PRESENTADA POR:
VICTOR HUGO APAZA AROQUIPA
PARA OPTAR EL TÍTULO PROFESIONAL DE:
ABOGADO
PUNO – PERÚ
2018
DEDICATORIA
A quien me ha enseñado que no existe

cosa más grande que el amor, Jesús.
A quienes me han dado la vida, guiado mis

pasos, educado y formado, mis padres,
Eduardo e Isabel.
AGRADECIMIENTO
A los miembros del Jurado: Dr. José Alfredo Pineda Gonzales, Dr. Moisés
Victor Mariscal Flores y Dr. Oswaldo Mamani Coaquira, por haber dedicado su
atención, tiempo y tolerancia al trabajo de investigación.
Al Director de Tesis Dr. Jesús Leónidas Belón Frisancho, por haber sido parte
importante en el impulso de la presente investigación.
A la Dra. Edith Arce Pari, por haber sido parte en mi formación, y sobre todo
por su constante apoyo moral.
A la Facultad de Ciencias Jurídica y Políticas, Escuela Profesional de Derecho
de la Universidad Nacional del Altiplano, por ser el alma mater de mi educación
superior.
EL AUTOR
ÍNDICE GENERAL
RESUMEN ....................................................................................................... 10
ABSTRACT ...................................................................................................... 11
I. INTRODUCCION ....................................................................................... 12
1.1. INTRODUCCION ................................................................................ 12

1.2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA DE INVESTIGACION .............. 14
1.2.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA .......................................... 14
1.2.1.1. ENUNCIADO ......................................................................... 14
1.2.1.2. DESCRIPCION ...................................................................... 15
1.2.1.3. JUSTIFICACION DEL ESTUDIO ........................................... 17
1.2.2. ANTECEDENTES DEL PROBLEMA............................................ 17
1.2.3. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACION ......................................... 19
1.2.3.1. OBJETIVO GENERAL ........................................................... 19
1.2.3.2. OBJETIVOS ESPECIFICOS .................................................. 19
II. REVISION LITERARIA .............................................................................. 20
2.1. MARCO TEORICO CONCEPTUAL .................................................... 20

2.1.1. PRINCIPIO ................................................................................... 20
2.1.2. MATRIMONIO .............................................................................. 20
2.1.3. TIPOS DE MATRIMONIO ............................................................ 22
2.1.3.1. MATRIMONIO RELIGIOSO ................................................... 22
2.1.3.2. MATRIMONIO CIVIL .............................................................. 22
2.1.3.3. MATRIMONIO INESTABLE ................................................... 23
2.1.3.4. MATRIMONIO SIMULTÁNEO ............................................... 23
2.1.3.5. MATRIMONIOS MASIVOS .................................................... 23
2.1.3.6. MATRIMONIO CELEBRADO POR PAREJAS JOVENES ..... 23
2.1.3.7. MATRIMONIO DE GRUPO .......................................................... 24
2.1.3.8. MATRIMONIO POR CONVENIENCIA ......................................... 24
2.1.4. REQUISITOS ............................................................................... 25
2.1.5. IMPEDIMENTOS .......................................................................... 25
2.1.6. DIVORCIO .................................................................................... 25
2.1.7. CAUSAS DE DIVORCIO .............................................................. 26
2.2. MARCO TEORICO DOCTRINAL ........................................................ 27
2.2.1. PRINCIPIO DE PROMOCION DEL MATRIMONIO...................... 27
2.2.1.1. EN LA CONSTITUCION DE 1979 ......................................... 27
2.2.1.2. EN LA CONSTITUCION DE 1993 ......................................... 28
2.2.2. EL MATRIMONIO ......................................................................... 28
2.2.2.1. TEORIAS DEL MATRIMONIO ............................................... 32
2.2.2.2. IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO ........... 33
2.2.2.3. REQUISITOS PARA CONTRAER MATRIMONIO CIVIL ....... 35
2.2.2.3.1. REQUISITOS INTERNOS................................................... 36
DIVERSIDAD DE SEXO ........................................................... 36
CONSENTIMIENTO .................................................................. 36
VICIOS DEL CONSENTIMIENTO ......................................... 37
- ERROR ................................................................................. 37
- VIOLENCIA ........................................................................... 38
- DOLO .................................................................................... 38
AUSENCIA DE IMPEDIMENTOS .......................................... 38
2.2.2.3.2. REQUISITOS EXTERNOS ................................................. 39
2.2.2.3.3. APUNTES DE REQUISITOS DE ALGUNAS
MUNICIPALIDADES DE LA CAPITAL ................................................ 39
2.2.2.3.3.1. MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE LOS OLIVOS .......... 39
2.2.2.3.3.2. MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SURCO ................... 41
2.2.2.3.3.3. MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE JESUS MARIA ........ 43
2.2.2.3.3.4. MUNICIPALIDAD DE LA MOLINA ................................ 44
2.2.2.3.3.5. MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE LA PERLA-CALLAO 45
2.2.2.3.3.6. MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE JOSE LUIS
BUSTAMANTE Y RIVERO .............................................................. 46
2.2.2.4. CELEBRACION DEL MATRIMONIO ..................................... 48
2.2.2.4.1. PROCEDIMIENTO ORDINARIO DEL MATRIMONIO ........ 50
2.2.2.4.1.1. DECLARACION DEL PROYECTO MATRIMONIAL Y LA
COMPROBACION DE LA CAPACIDAD DE LOS CONTRAYENTES
......................................................................................................... 50
2.2.2.4.1.1.1. DOCUMENTOS GENERALES ............................... 51
2.2.2.4.1.1.2. DOCUMENTOS ESPECIALES .............................. 52
2.2.2.4.1.1.3. TESTIGOS ............................................................. 53
2.2.2.4.1.1.4. OTROS DOCUMENTOS ........................................ 53
2.2.2.4.1.2. LA PUBLICACIÓN DEL PROYECTO MATRIMONIAL ..... 54
2.2.2.4.1.2.1. PROCEDIMIENTO ................................................. 54
2.2.2.4.1.2.2. DISPENSA DE PUBLICACION DEL AVISO .......... 55
2.2.2.4.1.2.3. OPOSICION O DENUNCIA POR IMPEDIMENTO
MATRIMONIAL............................................................................. 56
2.2.2.4.1.3. LA DECLARACIÓN DE CAPACIDAD DE LOS
CONTRAYENTES ........................................................................... 58
2.2.2.4.1.4. LA REALIZACION DE LA CEREMONIA DEL
MATRIMONIO CIVIL ....................................................................... 58
2.2.2.4.2. CELEBRACION EXTRAORDINARIA DEL MATRIMONIO . 60
2.2.3. DIVORCIO .................................................................................... 61
2.2.3.1. CAUSALES DE DIVORCIO ................................................... 62
2.2.3.2. CAUSAS DE DIVORCIO........................................................ 66
III. MATERIALES Y METODOS ..................................................................... 68
3.1. DISEÑO DE LA INVESTIGACION ...................................................... 68

3.2. TIPO DE INVESTIGACION ................................................................. 68
3.3. METODOLOGIA DE INVESTIGACION .............................................. 69
3.4. UNIVERSO O AMBITO DE ESTUDIO ................................................ 69
3.5. EJES, DIMENSIONES Y SUB EJES DE ANÁLISIS ........................... 69
3.6. DISEÑO DE TECNICAS DE RECOLECCION DE INFORMACION .... 70
3.6.1. TECNICAS ................................................................................... 70
3.6.2. INSTRUMENTOS ......................................................................... 71
3.7. METODO DE ANALISIS O ESTUDIO DE INFORMACION ................ 71
IV. RESULTADOS Y DISCUSION .................................................................. 72
4.1. RESPECTO DEL PRIMER OBJETIVO: .............................................. 72

4.1.1. IMPORTANCIA DEL PRINCIPIO COMO NORMA
CONSTITUCIONAL ................................................................................... 72
4.1.2. PROMOVER EL MATRIMONIO ................................................... 77
4.1.3. CONVALIDAR MATRIMONIOS CELEBRADOS CON VICIO
SUSCEPTIBLE DE CONVALIDACION ..................................................... 82
4.1.4. EL PRINCIPIO DE PROMOCION EN LA FORMA MATRIMONIAL
86
4.1.5. EL PRINCIPIO DE PROMOCION Y LOS VICIOS DE
DECLARACION DEL PROYECTO MATRIMONIAL .................................. 89
4.1.6. EL PRINCIPIO DE PROMOCION Y LOS VICIOS DE LA
PUBLICIDAD ............................................................................................. 90
4.1.7. EL PRINCIPIO DE PROMOCION Y LOS VICIOS EN LA
DECLARACION DE LA APTITUD NUPCIAL............................................. 92
CEREMONIA ............................................................................................. 94
4.1.9. EL PRINCIPIO DE PROMOCION Y LA CONVALIDACION DEL
MATRIMONIO QUE NO OBSERVA LA FORMA PRESCRITA ................. 95
4.2. RESPECTO DEL SEGUNDO OBJETIVO:.......................................... 97
4.2.1. IMPEDIMENTOS .......................................................................... 98
4.2.1.1. CLASIFICACIÓN SEGÚN NUESTRO CODIGO CIVIL .......... 99
4.2.1.1.1. IMPEDIMENTOS DIRIMENTES.......................................... 99
4.2.1.1.1.1 IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS .................................... 99
- LOS IMPÚBERES ..................................................................... 99
- ENFERMEDAD CRÓNICA...................................................... 100
- ENFERMEDAD MENTAL........................................................ 102
- LOS CASADOS ...................................................................... 103
4.2.1.1.2. IMPEDIMENTOS RELATIVOS.......................................... 104
- LOS CONSANGUÍNEOS EN LÍNEA RECTA .......................... 104
- LOS CONSANGUÍNEOS EN LÍNEA COLATERAL ................. 104
- LOS AFINES EN LÍNEA RECTA ............................................. 105
- LOS AFINES EN SEGUNDO GRADO DE LA LÍNEA
COLATERAL ................................................................................. 107
- LA ADOPCIÓN ........................................................................ 107
- EL CONDENADO ................................................................... 107
- EL RAPTO .............................................................................. 108
4.2.1.1.1.2. IMPEDIMENTOS IMPIDIENTES ................................ 109
- TUTOR O CURADOR ............................................................. 109
- VIUDOS Y DIVORCIADOS ..................................................... 110
- DE LA VIUDA Y DIVORCIADA ............................................... 110
4.2.2. CELEBRACION DEL MATRIMONIO.......................................... 111
4.2.2.1. REQUISITOS ....................................................................... 111
1. LAS PARTIDAS DE NACIMIENTO ............................................ 111
2. LA PRUEBA DEL DOMICILIO .................................................... 112
3. CERTIFICADO MÉDICO ............................................................ 112
4. DOCUMENTOS ESPECIALES .................................................. 114
4.2.2.2. APUNTES DE PROBLEMAS MATRIMONIALES ................ 119
4.2.2.2.1. SALUD FISICA .................................................................. 119
4.2.2.2.1.1. EL CERTIFICADO MEDICO PRENUPCIAL:
ANTECEDENTES .......................................................................... 119
4.2.2.2.1.2. PERU: LA CUNA DE LA EUGÉNESIA LATINA .......... 119
4.2.2.2.2. LA VIOLENCIA FISICA Y PSICOLOGICA AL INTERIOR DE
LA VIDA MARITAL ............................................................................ 121
4.2.2.2.2.1. SALUD MENTAL ......................................................... 121
4.2.2.2.2.2. PRUEBA PSICOLOGICA ............................................ 123
4.2.2.2.2.3. PRUEBA PSIQUIATRICA............................................ 125
4.2.2.2.2.4. PSICOLOGO O PSIQUIATRA: UN BREVE APUNTE . 126
PSICOLOGIA CLINICA .............................................................. 127
PSICOLOGIA FORENSE ........................................................... 128
PSIQUIATRIA FORENSE .......................................................... 129
4.2.2.2.3. LA UNION DE HECHO COMO PROBLEMA JURIDICO
PARA EL MATRIMONIO................................................................... 130
4.2.2.2.3.1. APUNTES DEL DERECHO COMPARADO ................ 131
- GUATEMALA: ...................................................................... 131
- CHILE: ................................................................................. 131
- BOLIVIA: .............................................................................. 132
4.2.2.2.4. MATRIMONIOS POR CONVENIENCIA ............................ 132
4.2.3. INVALIDEZ DEL MATRIMONIO ................................................. 136
4.2.3.1. NULIDAD DEL MATRIMONIO EN ATENCION AL CODIGO
CIVIL DE 1984. .................................................................................... 138
4.2.3.2. ANULABILIDAD DEL MATRIMONIO EN ATENCION AL
CODIGO CIVIL DE 1984 ...................................................................... 140
V. CONCLUSIONES .................................................................................... 144
VI. RECOMENDACIONES............................................................................ 146
VII. REFERENCIAS ....................................................................................... 147
ANEXOS ........................................................................................................ 150
ANEXO 1 .................................................................................................... 151

ANEXO 2 .................................................................................................... 153
RESUMEN
Por el presente, y en atención inicial al incremento de divorcios en nuestro
país, según datos estadísticos arrojados por el Instituto Nacional de Estadística
e Informática (INEI); asimismo, considerando la importancia de la institución del
matrimonio. Resulta importante enfocar nuestra atención en el marco normativo
de celebración matrimonial irrogado por el principio de promoción, poniendo
énfasis en nuestra realidad actual (matrimonios por conveniencia y otros), pues
es innegable que se constituyen matrimonios inestables que a corto, mediano o
largo plazo terminan en separación o divorcio. En esa línea, el objetivo general
es conocer si en el marco del Principio de Promoción se promueve adecuada
legislación que procure evitar la constitución de matrimonios inestables, siendo
importante conocer para ello el contenido y alcances del principio de promoción;
asimismo, analizar las normas del régimen legal de celebración del matrimonio
en su etapa prenupcial e identificar si estas coadyuvan a la constitución de
matrimonios inestables. El método utilizado es el dogmático, apoyado en la
técnica de observación; y para el estudio de Información, el método de análisis
y síntesis. Llegando a la conclusión, que para la actualidad el principio de
promoción no inspira de manera efectiva el marco normativo de celebración
nupcial; es decir, debido a su rol de favorecer las nupcias, y su idea de sencillez
que elimina requisitos, no se previenen la celebración de matrimonios de
pretendientes con problemas de salud mental, unidos de hecho, o de
matrimonios por conveniencia que, se instituyen como matrimonios inestables.
PALABRAS CLAVE: Matrimonio inestable, matrimonio por conveniencia,
promoción del matrimonio, impedimentos y requisitos.
10
ABSTRACT
By the present, and in initial attention to the increase of divorces in our
country, according to statistical data thrown by the National Institute of Statistics
and Informatics (INEI); also, considering the importance of the institution of
marriage. It is important to focus our attention on the normative framework of
matrimonial celebration adopted by the promotion principle, emphasizing our
current reality (marriages for convenience and others), since it is undeniable that
unstable marriages are constituted that in the short, medium or long term end in
separation or divorce. In this line, the general objective is to know if within the
framework of the Principle of Promotion suitable legislation is promoted that tries
to avoid the constitution of unstable marriages, being important to know for it the
content and scope of the promotion principle; also, analyze the rules of the legal
regime of marriage celebration in its prenuptial stage and identify if these
contribute to the constitution of unstable marriages. The method used is the
dogmatic one, supported by the observation technique; and for the study of
Information, the method of analysis and synthesis. Concluding, that for the
present the promotion principle does not inspire effectively the normative
framework of nuptial celebration; that is, due to its role in favoring nuptials, and
its idea of simplicity that eliminates requirements, the celebration of marriages of
suitors with mental health problems, joint de facto, or of marriages for
convenience that are instituted as unstable marriages.
Key Words: Unstable marriage, marriage for convenience, marriage
promotion, impediments and requirements.
11
I. INTRODUCCION
1.1. INTRODUCCION
Definitivamente. “El Derecho se mueve a una velocidad bastante menor
que las conductas sociales, si bien todos los cambios normativos son reflejo de
la realidad y concepciones nuevas, ocurre que no siempre el derecho se adecua
oportunamente a las necesidades sociales” (Barros, 2001, pág. 37). En ese
contexto, la realidad nos muestra que al trascurrir de los años se muestra un
incremento de separaciones y divorcios, por múltiples causas.
El Instituto Nacional de Estadística e Informática (INEI) dio a conocer que
en el año 2011, en el Perú, se inscribieron 5 697 divorcios; en el año 2012 en el
año 2014se inscribieron 13 126 divorcios; en el 2013 se inscribieron 14 903
divorcios; se inscribieron 13 598 divorcios; y, en el año 2015 se han inscrito 13
757 divorcios (INEI, 2016); asimismo, investigadores e instituciones han
concluido que las causas de divorcio son múltiples ( violencia de género,
infidelidad, problemas económicos, etc.), es decir, siempre se han dirigido por lo
general a determinar las causas de divorcio u otros estudios posteriores a la
celebración nupcial. Destacando entonces la necesidad de enfocar estudios en
otro punto. El aspecto prenupcial resulta oportuno, tomando en consideración
conductas sociales como matrimonios celebrados por conveniencia, donde se
busca un fin distinto a la de hacer vida en común, de los cuales algunos
matrimonios terminan en separaciones y divorcio, esto por haberse constituido
el matrimonio sobre una base inestable.
12
Originada esta por la sencillez del procedimiento inspirado en el principio
de promoción, toda vez que, en la actualidad, los requisitos para contraer
matrimonio han dejado de ser idóneos, y coadyuvan a la celebración de
matrimonios por conveniencia, matrimonios de pretendientes con problemas de
salud mental y, matrimonios de pretendientes unidos de hecho. Pues el principio
de promoción propicia eliminar ciertos requisitos (tediosos para algunos) y
convalidar matrimonios con vicios susceptibles de convalidación, favoreciendo
así a la celebración de matrimonios inestables en la actualidad.
Se pone así de manifiesto la debilidad del régimen legal de la celebración
del matrimonio, en especial de los requisitos e impedimentos (falta de normas de
carácter preventivo), lo cual supone un problema que conlleva a preguntarse,
¿Actualmente, existe una adecuada promoción del matrimonio plasmada en el
régimen legal de celebración del matrimonio que procure evitar constituir
matrimonios inestables?
Considerando que la regulación jurídica de la familia en el Código Civil de
1984 debe responder a los principios y mandatos de nuestra Constitución Política
de 1993, es loable, ponerle especial atención a la regulación jurídica de los
requisitos e impedimentos para contraer matrimonio, toda vez que, en la
actualidad, el marco normativo de celebración del matrimonio ha dejado de ser
idóneo, y resulta importante debatir y repensar los requisitos e impedimentos,
porque propicia la constitución de matrimonios inestables. Ello en atención al
principio de promoción que busca cantidad y no calidad de matrimonios.
En ese tenor, el objetivo principal entonces está constituido por “conocer
si actualmente en el marco del principio constitucional de promoción del
13
matrimonio se promueve adecuada legislación que evite en lo posible constituir
matrimonio inestable”.
Para ello, el análisis del contenido y alcances del principio de promoción
del matrimonio resulta primordial, el cual permitirá verificar si se produce una
adecuada promoción del matrimonio en busca de evitar en lo posible
inestabilidad matrimonial y, si se inspira de manera efectiva la legislación
matrimonial; como también, el analizar el régimen legal de celebración del
matrimonio, prestando especial atención en los requisitos e impedimentos, con
un estudio prolijo de su contenido y finalidad para identificar o deducir
debilidades, vacíos o defectos que contribuirán a fortalecer la institución.
Esta previsión podría determinar que se abra un debate de mayor calidad
y propiciar que se replantee la regulación de impedimentos y requisitos para la
celebración del matrimonio. Pues, en este punto cabe señalar y tener en
consideración que, el matrimonio como acto jurídico e institución, ha sido objeto,
de constantes cambios a lo largo de los años.
1.2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA DE
INVESTIGACION
1.2.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
1.2.1.1. ENUNCIADO
¿Actualmente, existe una adecuada promoción del matrimonio plasmada
en el régimen legal de celebración que procure evitar constituir matrimonios
inestables?
14
1.2.1.2. DESCRIPCION
La investigación se enmarca dentro del área de Derecho de Familia.
En nuestro país, en los últimos años se ha producido un incremento de
separaciones y divorcios, por múltiples causas, hecho que incide en la perdida
de creencia en el matrimonio, ocurriendo una crisis no solo matrimonial, sino
institucional. La temática de las causas de divorcio, aborda hechos que suceden
después de la celebración del matrimonio, es decir, en la vida marital (problemas
económicos, violencia de género, infidelidad, falta de comprensión de pareja,
entre otros).
No siendo ajeno que, el Instituto Nacional de Estadística e Informática
(INEI) diera a conocer que en el año 2011, en el Perú, se inscribieron 5 697
divorcios; en el año 2012 se inscribieron 13 126 divorcios; en el 2013 se
inscribieron 14 903 divorcios; en el año 2014 se inscribieron 13 598 divorcios; y,
en el año 2015 se han inscrito 13 757 divorcios, a nivel nacional.
Estos estudios destacan la necesidad de enfocar estudios en la etapa
prenupcial; es decir, en la forma de constitución de matrimonios. Prestando
especial atención a la celebración de matrimonios por conveniencia, aquellos
celebrados por pretendientes con problemas de salud mental y, aquellos
celebrados por pretendientes unidos de hecho, que a la postre concluyen en
separaciones y fracasos matrimoniales, evidenciando que se constituyeron
sobre una base inestable.
Dichos matrimonios amparados en la norma matrimonial y respaldados
por el principio de promoción que, la fomenta hoy, de manera no idónea, pues
15
elimina o aparta algunos requisitos (tediosos para algunos) y, propicia la
convalidación de matrimonios con vicios susceptibles de convalidación, de tal
forma que contribuye a la celebración de matrimonios inestables, poniendo de
manifiesto la debilidad del régimen legal de celebración del matrimonio en su
etapa prenupcial, en especial de los requisitos e impedimentos, lo cual constituye
un problema.
Y, sin dejar de soslayar a nuestra Carta Magna, que en su artículo 4º
refiere “(…) también protegen a la familia y promueven el matrimonio. Reconocen
a estos últimos como institutos naturales y fundamentales de la sociedad. Por tal
razón, la regulación jurídica de la familia en el Código Civil de 1984 debe
responder a los principios y mandatos de la misma.
Resulta inaudito desconocer que actualmente, en el marco de tan
importante principio de protección de la familia y promoción del matrimonio se
constituyen matrimonios inestables (como los matrimonios por conveniencia)
que no soportan vicisitudes propias de la vida marital. Enervándose, un problema
que tiene su génesis en conductas sociales que no son tomadas en cuenta por
el marco normativo de celebración del matrimonio en su etapa prenupcial;
asimismo, no queda claro si el principio de promoción inspira de manera efectiva
el marco normativo y, si este coadyuva a la constitución de matrimonios
inestables en la actualidad. Siendo menester responder la siguiente interrogante
¿el principio de promoción busca calidad o cantidad de matrimonios?, pues no
solo debe importarle facilitar la celebración del matrimonio y su convalidación en
caso de vicio; sino también, su constitución sobre una base sólida que favorezca
su estabilidad. De tal forma que se contribuya al fortalecimiento y consolidación
16
de la familia, en atención exclusiva al espirito legal vertido en el artículo 233 del
Código Civil.
1.2.1.3. JUSTIFICACION DEL ESTUDIO
El punto de partida de la investigación resulta del aspecto negativo de la
unión marital reflejada en fracasos matrimoniales, pues, actualmente, es de
público conocimiento que el matrimonio atraviesa por una crisis, esta se refleja
en el incremento de divorcios a nivel nacional en los últimos años. El problema
de esta investigación es relevante porque pretende que la tutela constitucional
de protección de la familia y promoción de matrimonio no solo se encuentre en
el plano del debe ser, sino que esta se materialice, es decir, en una promoción
del matrimonio eficiente, que garantice la protección de la familia que se
constituye bajo la base del matrimonio, a través de, inspirar idóneamente el
marco legal de celebración del matrimonio, especialmente los requisitos e
impedimentos para contraerlo, en su aspecto preventivo que posibilite evitar en
lo posible la constitución de matrimonios inestables.
1.2.2. ANTECEDENTES DEL PROBLEMA
La presente investigación no tiene antecedentes directos; sin embargo,
estos son algunos que de alguna forma guardan relación:
ALMIRON, V. N. (2016). Las discusiones médicas sobre el certificado
prenupcial en Latinoamérica: Brasil, México y Perú. Revista de la Red
Intercederás de Historia de América Latina Contemporánea. Recuperado de.
https://datospdf.com/download/las-discusiones-medicas-sobre-el-certificado-
17
prenupcial-en-latinoamerica-brasil-mexico-y-peru-
_5a4d5e30b7d7bcb74f1d7d41_pdf.
ORTEGA, A. (2014). Los Matrimonios de Conveniencia en España:
Indicios. Artículo recuperado de:
http://www.redalyc.org/articulo.oa?id=322132552004.
PLÁCIDO, V. A. F. (2014). El Modelo de Matrimonio Constitucionalmente
Garantizado por el Principio de Promoción: El matrimonio Igualitario y la Nulidad
del Matrimonio por Inobservancia de la Forma Prescrita Para Casarse. Artículo
recuperado de:
http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/themis/artide/viewFile/12690/13243.
OTINIANO, L. J. R. (2017). Unión de hecho propia como causal de
impedimento para contraer matrimonio civil en el Perú (Tesis de Pregrado).
Universidad Cesar Vallejo. Perú. Recuperado de:
http://repositorio.ucv.edu.pe/bitstream/handle/UCV/11223/otiniano_lj.pdf?seque
nce=1&isAllowed=y
JUAREZ, R. M. C. (2013). La prohibición de contraer matrimonio entre
personas portadoras del VIH regulado en el artículo 241 inciso 2 del Código Civil
y la vulneración del derecho a la igualdad (Tesis de Pregrado). Universidad
Cesar Vallejo. Trujillo-Perú. Recuperado de:
http://repositorio.ucv.edu.pe/bitstream/handle/UCV/17616/juarez_rm.pdf?seque
nce=1&isAllowed=y
FLORES, M. K.D. (2016). El derecho a la salud mental y la protección de
los derechos fundamentales de las personas con problemas mentales (Tesis de
18
Postgrado para obtener el grado de maestra). Universidad Nacional de Trujillo.
Trujillo-Perú. Recuperado de:
http://dspace.unitru.edu.pe/bitstream/handle/UNITRU/1941/TESIS%20DE%20
MAESTRIA_KARLA%20DIANA%20FLORES%20MI%C3%91ANO.pdf?sequen
ce=1&isAllowed=y.
1.2.3. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACION
1.2.3.1. OBJETIVO GENERAL
Conocer si actualmente en el marco constitucional del Principio de
Promoción del matrimonio se promueve adecuada legislación que evite en lo
posible la constitución de matrimonio inestable.
1.2.3.2. OBJETIVOS ESPECIFICOS
1. Conocer el contenido y alcances del principio constitucional de
promoción del matrimonio y establecer si inspira de manera efectiva la legislación
matrimonial.
2. Analizar el régimen legal de celebración del matrimonio que responde
al principio de promoción del matrimonio e identificar si estas normas coadyuvan
o no a la constitución de matrimonios inestables.
19
II. REVISION LITERARIA
2.1. MARCO TEORICO CONCEPTUAL
Preliminarmente, para desarrollar la investigación se requiere el desarrollo
de algunas definiciones básicas que coadyuvaran con la investigación.
2.1.1. PRINCIPIO
Se entiende como principio a toda base, génesis o fuente que sirve de
parámetro o lineamiento para el desenvolvimiento de las normas según su razón
de regulación.
2.1.2. MATRIMONIO
Previamente, debemos tener en consideración que el concepto de
matrimonio, encierra una cantidad innumerable de definiciones del matrimonio:
Como refiere Vargas (1998):
El matrimonio históricamente se presenta como la formalización, ya sea
legal o religiosa, de la unión de dos personas del sexo opuesto, que se
basa en uno de los instintos vitales del ser humano, la atracción de sexos
para perpetuar la especie. (pág. 70)
De manera similar, Kant (citado por Barros, 2001) refiere. “La unión de
dos personas de diferentes sexos para la posesión mutua, durante toda su vida
de sus facultades sexuales” (pág. 1).
Para Enneccerus (como se citó en Varsi, 2011). “Es la unión de un hombre
y una mujer reconocida por la ley, investida de ciertas consecuencias jurídicas y

20
dirigida al establecimiento de una plena comunidad de vida entre los cónyuges
(pág. 39).
Del mismo modo, Cornejo (1999) refiere que. “(…) en nuestro concepto
la revaloración de la comunidad de vida entre esposos como una finalidad básica
dentro del matrimonio es enteramente” (pág. 45).
Valverde (Gallegos & Jara, 2009)muchos años antes ya acuño el término
“comunidad de vida”, pues él manifiesta que el matrimonio:
(…) es un instituto jurídico; pero acaso de mayor importancia que todas
las demás instituciones del derecho privado, porque forma o constituye el
fundamento de la organización civil, y representa a su vez la completa
comunidad de vida de un hombre y una mujer reconocida, amparada y
regulada por el derecho.
Santo tomas de Aquino (como se cito en Barros, 2001) no es ajeno al
señalar, “El matrimonio es la unión indiscutible y marital entre personas legitimas
que observan indivisible comunidad de vida” (pág.1).
Asimismo, el Código Civil de 1984 (Decreto Legislativo Nª. 295), en su
artículo 234º define al matrimonio como.
Artículo 235. Definición de matrimonio
El matrimonio es la unión voluntariamente concertada

por un varón y una mujer legalmente aptos para ella y
formalizada con sujeción a las disposiciones de este código, a
fin de hacer vida común.
Debe quedar claro entonces, que la finalidad del matrimonio en esencia
no es la de constituir familia, ni la generación de hijos, sino el establecimiento de
21
una plena comunidad de vida o, de permitir la realización del proyecto de vida de
cada uno de los cónyuges.
Sin perjuicio de lo anterior, es importante, que el matrimonio en esencia
al buscar la realización de los cónyuges; es decir, una plena comunidad de vida.
Esta debe procurarse haber sido constituida sobre una base sólida capaz de
sobreponerse a un sin número de circunstancias que la amenace.
2.1.3. TIPOS DE MATRIMONIO
En doctrina, se hace referencia a un importante número de tipos de
matrimonio, ello en atención a sus características: temporalidad, autoridad ante
quien se celebra, finalidad y otros.
2.1.3.1. MATRIMONIO RELIGIOSO
“También denominada canónico (in facie Ecclesiae), según el caso se
celebra bajo las normas reglamentarias de la Iglesia católica, la que lo considera
como contrato y un sacramento que lo hace indisoluble” (Varsi, Tratado de
Derecho de Familia. Matrimonio y Uniones Estables, 2011, pág. 60).
2.1.3.2. MATRIMONIO CIVIL
“Es el que se realiza ante un funcionario del Estado conforme al
ordenamiento civil y para su pleno reconocimiento, así como el surgimiento de
sus efectos, es necesaria su inscripción en el Registro Civil pertinente” (Varsi,
Tratado de Derecho de Familia. Matrimonio y Uniones Estables, 2011, pág. 61).
22
2.1.3.3. MATRIMONIO INESTABLE
Acuñamos este término, para ilustrar a nuestro juicio, a todos aquellos
matrimonios que no son constituidos sobre bases sólidas, pasibles de no
soportar vicisitudes maritales, que por lo general terminan en fracasos
matrimoniales.
2.1.3.4. MATRIMONIO SIMULTÁNEO
“Surge por la poca mística en los fines de esta institución y por el hecho
mismo que el desarrollo social conlleva a que las parejas rompan sus vínculos
conyugales, contrayendo nupcias de forma casi, sin noviazgos previos y, mucho
menos prolongados” (Varsi, Tratado de Derecho de Familia. Matrimonio y
Uniones Estables, 2011, pág. 61).
2.1.3.5. MATRIMONIOS MASIVOS
“Estos son realizados de forma multitudinaria sin tomar en cuenta las
formalidades, en muchos casos esenciales, lo que trae como consecuencia la
generación de la invalidez de la gran mayoría de dichos actos matrimoniales”
(Varsi, Tratado de Derecho de Familia. Matrimonio y Uniones Estables, 2011,
pág. 62).
2.1.3.6. MATRIMONIO CELEBRADO POR PAREJAS JOVENES
Es el típico caso de matrimonios forzados. “Es el caso de aquellos
matrimonios acordados entre los padres, en los que la pareja no muestra su
intensión de casarse” (Varsi, Tratado de Derecho de Familia. Matrimonio y
Uniones Estables, 2011, pág. 63).
23
2.1.3.7. MATRIMONIO DE GRUPO
Aquellos que se contraen tomando especial consideración la afinidad de
las parejas sean política, religiosa, cultural o deportiva. Si bien la
integración de dos personas que compartan aficiones es importante, debe
tenerse en cuenta la verdadera integración de la pareja, son los típicos
casos de matrimonios por conveniencia. (Varsi, Tratado de Derecho de
Familia. Matrimonio y Uniones Estables, 2011, pág. 61)
2.1.3.8. MATRIMONIO POR CONVENIENCIA
Si queremos dar un concepto de matrimonio de conveniencia, podemos
ilustrar trayendo a colación la Resolución del Consejo de la Unión Europea (04
de diciembre de 1997), sobre lucha contra matrimonios fraudulentos:
(…) el matrimonio de un nacional de un Estado miembro o de un nacional
de un tercer país que resida regularmente en un Estado miembro con un
nacional de un tercer país, con el fin exclusivo de eludir las normas
relativas a la entrada y residencia de nacionales de terceros países y
obtener, para el nacional de un tercer país, un permiso de residencia o
una autorización de residencia en un Estado miembro. Define como los
matrimonios de conveniencia como “aquellos matrimonios celebrados con
la única finalidad de regularizar la situación en España de uno de los
contrayentes, mediante el matrimonio con español o con quien ya se
encuentra legalmente en el país. (Ortega, 2014)
24
2.1.4. REQUISITOS
Los requisitos o condiciones de validez, como lo denomina Zannoni
(citado por Varsi, 2011). “Son los elementos estructurales que hacen la formación
del acto” (pág. 56).
2.1.5. IMPEDIMENTOS
Según el Diccionario de la Real Academia Española la palabra
impedimento (del latín impedimentum) significa obstáculo, estorbo para algo.
Pavón, (citado por (Gallegos & Jara, 2009) afirma:
(…) se llama impedimentos a ciertos obstáculos que se oponen a la
realización del matrimonio y cuya base se encuentra en la necesidad de
que la constitución y organización de la familia tengan sólidos
fundamentos naturales y morales y caracteres de permanencia en cuanto
a su desenvolvimiento futuro; sus causas nacen de los vínculos de
consanguinidad, afinidad y matrimonio anterior (de ligamen), así como
también de un crimen, de la aptitud derivada de la naturaleza y de un
estado mental (…). (pág. 45)
Zannoni (citado por (Mosquera) refiere. “Los impedimentos son
prohibiciones de la ley que afectan a las personas para contraer un determinado
matrimonio, los que se sustentan en hechos o situaciones jurídicas prexistentes
que afectan al sujeto”.
2.1.6. DIVORCIO
El divorcio es una creación del Derecho:
25
Surge por el cuestionario enraizado de que solo la muerte disuelve el
vínculo matrimonial, lo que resulta antagónico dado que el matrimonio,
como acto jurídico y al surgir de la voluntad, debe terminar de la misma
forma. (Varsi, 2011, pág. 319)
Para Bellusio (citado por (Gallegos & Jara, 2009). “El divorcio absoluto,
divorcio vincular, divorcio ad vinculum, o simplemente divorcio, (…) es la
disolución del matrimonio valido en vida de los esposos, y habilita a los
divorciados para contraer nuevas nupcias” (pág. 221).
Los hermanos Mazeaud han definido al divorcio. “Como la ruptura del
vínculo conyugal, pronunciada por los tribunales en vida de los esposos, a
demanda de uno de ellos o de ambos” (citado por Cabello, 1999, pág. 31).
2.1.7. CAUSAS DE DIVORCIO
Son todos los hechos o razones que, por circunstancias económicas,
sociales, culturales, o por razón de edad, genero, estado físico o mental y otros,
procuran crisis al interior de la vida marital que, en merito a su magnitud se
desarrolla una separación inmediata o progresiva a cuyo único final resulta el
divorcio.
26
2.2. MARCO TEORICO DOCTRINAL
2.2.1. PRINCIPIO DE PROMOCION DEL MATRIMONIO
Placido Vilcachagua resalta que:
Se concluye que la protección de la familia que ordena el artículo 4°,
comienza, pues por la debida promoción jurídica del matrimonio a la que
obliga la misma disposición constitucional, favoreciendo con ella lo más
posible una estabilidad jurídica del vínculo que refleje adecuadamente la
imperecedero e indeleble del nexo biológico, necesariamente además
siempre personal, tratándose de seres humanos que subsiste entre las
personas por razón de la generación. De otra parte, este principio guarda
relación con el de la forma del matrimonio, contenido también en el párrafo
final del citado artículo 4°, y significa que el matrimonio que debe
promoverse es el celebrado conforme a la ley civil. (citado por Gutierrez,
2005)
El principio de promoción del matrimonio a decir de Varsi (2011), implica:
Fomentar y facilitar la celebración del matrimonio, propiciando la
conservación del vínculo si este fuera celebrado con algún vicio, siendo
susceptible de convalidación. Como bien lo manifiesta nuestra Carta
Magna, el matrimonio que debe promoverse es el celebrado conforme a
la ley civil.
2.2.1.1. EN LA CONSTITUCION DE 1979
El artículo 5 de la Constitución de 1979 refería:
27
“El Estado protege el matrimonio y la familia como
sociedad natural e institución fundamental de la Nación (…)”.
Entonces, esta visión refleja que el matrimonio es objeto de protección y
aparece estrictamente vinculado a la familia; es decir que, se tenía un principio
de “protección” del matrimonio que se constituía en base al matrimonio.
2.2.1.2. EN LA CONSTITUCION DE 1993
Nuestra Constitución Política de 1993, en su artículo 4 refiere:
Artículo 104.
La comunidad y el Estado protegen especialmente al

niño, al adolescente, a la madre y anciano en situación de
abandono. También protegen a la familia y promueven el
matrimonio. Reconocen a estos últimos como instituciones
naturales y fundamentales de la sociedad.
La forma del matrimonio y las causas de separación y

disolución son reguladas por ley.
Es decir, en nuestra carta magna vigente, el matrimonio es materia de
“promoción” y esta desvinculada de la familia; pues, la familia es objeto de
protección sin importar si fue constituida a través del matrimonio o una unión de
hecho. Lo cual difiere de la constitución de 1979.
2.2.2. EL MATRIMONIO
En principio, el matrimonio sin duda constituye la base fundamental no
solo del derecho de familia, sino también la base fundamental de la organización
social, el matrimonio es la fuente más importante de la familia legal, y sobre todo
principal creadora de relaciones jurídico-familiares.
“El matrimonio es una de las instituciones sociales y jurídicas más
importantes de la humanidad. A lo largo del tiempo, su concepto ha variado y ha
28
ido adaptándose a la evolución social y cultural de nuestra sociedad” (Placido,
Divorcio. Reforma del Regimen de Decaimiento y Disolucion del Matrimonio,
2002).
En la doctrina hoy en día, existe cierto consenso al señalar que uno de los
objetos primordiales del matrimonio es el establecimiento de una plena
comunidad de vida entre los cónyuges, de tal forma que posibilite la realización
personal de cada integrante; asimismo, ello conlleve al cumplimiento de los
diversos fines que del mismo se desprenden.
Así, desde una óptica jurídica dejamos de lado o, las colocamos en un
segundo plano a discursos que manifiestan que el matrimonio en esencia tiene
por objeto regular las relaciones intersexuales y garantizar la existencia de la
especie a través de la procreación de la prole; sin desdeñar, conceptos que en
atención a su ciencia son esgrimidas:
Para la Sociología, El matrimonio es la institucionalización de las
relaciones intersexuales de dos sujetos, cuyo sustento es la unión intersexual
reconocida por la ley, y enfatiza como finalidad del matrimonio las satisfacciones
de los instintos sexuales.
Para la sexología, El matrimonio es el ejercicio legítimo de los genitales y.
Para el derecho, el matrimonio es un acto jurídico familiar que celebran
dos personas de sexos complementarios con la finalidad básica de hace vida en
común, procrear y educar a sus hijos. En efecto, la finalidad del matrimonio es y
debe ser la ayuda mutua de los casados a través de una plena comunidad de
vida.
29
Y, a pesar que para algunos tratadistas el matrimonio crea una asociación
entre dos esposos que tienen obligaciones reciprocas; y su objeto principal es la
creación de la familia, nosotros nos adherimos a la postura de quienes profesan
que, el matrimonio civil es la unión de un varón y una mujer, reconocida por ley,
investida de ciertas consecuencias jurídicas y dirigida esencialmente al
establecimiento de una plena comunidad de vida.
Para (Enneccerus, 1982). “Es la unión de un hombre y una mujer
reconocida por la Ley, investida de ciertas consecuencias jurídicas y dirigidas al
establecimiento de una plena comunidad de vida entre los cónyuges.
Del mismo modo, Azpiri (como se citó en Varsi, 2011) siguiendo a Busso
considera que. “El matrimonio es la unión solemne de un varón y una mujer, que
constituyen una plena comunidad de vida arreglada a derecho” (pág. 39).
Para Diez Picazo y Gullón (como se citó en Varsi, 2011). “Es la unión de
un varón y una mujer, concertada de por vida mediante la observancia de
determinados ritos o formalidades legales tendentes a realizar una plena
comunidad de existencia” (pág. 39).
A nivel local, Valverde (como se citó en Varsi, 2011) considera que el
matrimonio:
Es la más importante fuente jurídica del Derecho de Familia por el hombre
y la mujer asociados en una perdurable unidad de vida, sancionada por
Ley, se completan recíprocamente y cumpliendo los fines de la especie,
la perpetúan al traer a la vida la inmediata descendencia. (pág. 40)
30
Siguiendo la línea de pensamiento, resulta importante señalar que la
acuñación de la palabra “comunidad de vida” o “unidad de vida”, trasciende en
el presente, como se ha podido ver, no es ajena en el marco doctrinario. No cabe
duda entonces, al señalar al amparado en base doctrinaria, considerar que el
establecimiento de una “plena comunidad de vida” resulta ser el principal objeto
de la unión marital, y es a través de esta que se posibilitaría el cumplimiento de
los demás fines que de él se desprenden o, se puede deducir que, si el objeto
del matrimonio no es el establecer una plena comunidad de vida de los
cónyuges, resultara un matrimonio inestable pasible de separación y divorcio,
Nuestro marco normativo, no es ajena a esa realidad, pues nuestro
Código Civil de 1984, en su artículo 235 define al matrimonio como:
Artículo 235. Definición de matrimonio
El matrimonio es la unión voluntariamente concertada

por un varón y una mujer legalmente aptos para ella y
formalizada con sujeción a las disposiciones de este código, a
fin de hacer vida común.
No cabe duda, resaltar y señalar que el establecer una plena comunidad
de vida es el objeto principal o primordial del matrimonio. No obstante, resulta
importante tener presente a Placido (2002) quien manifiesta que:
La palabra matrimonio puede tener tres significados, de los cuales solo
dos tienen interés desde el punto de vista jurídico. En un primer sentido,
matrimonio es el acto de celebración; en un segundo sentido, es el estado
que para los contrayentes deriva de ese acto; y, el tercero, es la pareja
formada por los cónyuges. Las significaciones jurídicas son las dos
primeras, que han recibido en la doctrina francesa las denominaciones de
31
matrimonio-fuente (o matrimonio acto, in fieri) y matrimonio-estado (in
facto esse) respectivamente (…).
Este último denota la importancia de enfocar la mira en la etapa
prenupcial, que dentro del marco jurídico nos acerca al acto de celebración del
matrimonio que contempla múltiples teorías (teoría de impedimentos, teoría de
celebración, teoría de invalidez.
2.2.2.1. TEORIAS DEL MATRIMONIO
En esta oportunidad solo nos ceñiremos a las dos grandes y antagónicas
teorías:
 Teoría Contractualista: Principalmente se sustenta en que el matrimonio
es un contrato, donde prima la voluntad de las partes; es decir, son las partes
quienes pueden a libre voluntad moldear la forma y los fines del matrimonio.
Esta tesitura sostiene que sin dejar de reconocer la importancia mayor del
casamiento respecto de los contratos, establece que posee todos los
elementos esenciales de este y por lo tanto le es aplicable la teoría de la
nulidad de los contratos y de los vicios del consentimiento. Que, a pesar que
el interés público restringe la voluntad de las partes, esta no deja de ser un
contrato.
 Teoría Institucional: Para esta teoría, el matrimonio no es un contrato, sino
una institución trascendental, es una forma social de realización de la persona
en la que se conjugan una variedad de intereses, es una institución natural,
pues la persona contrae matrimonio para compartir su vida, lograr sus fines
e ideales, lograr su realización personal o su proyecto de vida, es decir crear
una plena comunidad de vida.

32
Cornejo (1999) manifiesta que:
Se quiere expresar con este nombre que el matrimonio se gobierna por
un conjunto orgánico e indivisible de normas que determinan las
condiciones y requisitos, los deberes y derechos, las relaciones internas
y externas de la sociedad conyugal, a las cuales deben someterse
llanamente quienes deseen casarse. Los pretendientes son enteramente
libres para consentir y otorgar su adhesión a dichas normas, pero una vez
celebrado el casamiento, su voluntad ya es impotente y los efectos de la
institución se producen automáticamente. La relación matrimonial
entonces no podrá ser variada, interrumpida o concluida ad libitum (…).
(pág. 52)
El Código Civil de 1984 adopta la postura institucional del matrimonio,
denotando su importancia en mérito a la norma constitucional que considera al
matrimonio como una institución natural y fundamental.
2.2.2.2. IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO
Los impedimentos para contraer matrimonio son aquellos impedimentos
u obstáculos que imposibilitan la celebración de un matrimonio (sea civil o
religioso). A decir de Pavon (citado por Gallegos & Jara 2009):
33
La teoría de los impedimentos, enerva su importancia en el hecho que
constituye un filtro para constituir un matrimonio valido, y cuya razón de ser se
encuentra en la ulterior necesidad de constituir matrimonios sobre una base
sólida de tal forma que se posibilite su permanencia, pues solo así, el
cumplimiento de todos sus fines tendrá mayor oportunidad. Impedimentos que,
hoy por hoy, resultan un tanto insuficientes, toda vez que, su regulación no
alcanza a oponerse a nuevas situaciones de hecho (no prevé y se opone a la
celebración matrimonial de personas que adolecen de problemas psicológicos o
psíquicos y hasta de infértiles, por ejemplo).
Para que un matrimonio pueda ser contraído válidamente es preciso que
los contrayentes reúnan ciertos requisitos, garantizando el cumplimiento de los
fines, libertad, consentimiento, sanidad, respeto a principios éticos y la
estabilidad de la sociedad (Varsi, 2011).
Los impedimentos a lo largo de la historia y su estudio, han sido objeto de
diversas clasificaciones dependiendo de sus efectos, extensión o duración:
 En atención a su extensión: Pueden ser absolutos, entrañan la prohibición
de contraer matrimonio con toda persona, sin excepción alguna; y, relativos,
que implican la prohibición de casarse con determinadas personas.
 En atención a sus efectos: Pueden ser impidientes, son aquellos que
frenan o reprimen la celebración de un matrimonio. La inobservancia
determina que un matrimonio celebrado en estas circunstancias sea válido
34
pero ilícito; o, dirimentes, que producen la invalidez del matrimonio (puede
subsanarse el vicio).
 En atención a su duración: Hay impedimentos temporales (minoría de
edad); y, perpetua (consanguinidad).
Nuestro Código Civil acoge la clasificación por los efectos de los
impedimentos, los cuales pueden ser dirimentes o impidientes.
2.2.2.3. REQUISITOS PARA CONTRAER MATRIMONIO CIVIL
Al referirnos a los requisitos para contraer matrimonio nos estamos
refiriendo a los elementos estructurales que hacen posible la formación del acto
jurídico matrimonial.
Tanto el Código Civil de 1852 como en el de 1936 cuando tratan los
elementos del matrimonio se refieren a los sujetos que interviene en dicha figura
jurídica, los cuales son el hombre y la mujer. Con el Código Civil de 1984, los
elementos estructurales o condiciones esenciales del matrimonio como acto
jurídico, previstos en el artículo 234, son: la diversidad de sexo de los
contrayentes, el consentimiento matrimonial, la aptitud nupcial y la observancia
de la forma prescrita con intervención de la autoridad competente para su
celebración (unión intersexual, aptitud nupcial, voluntad y formalidad).
En atención a lo anterior, los requisitos para contraer matrimonio se
clasifican en:
35
2.2.2.3.1. REQUISITOS INTERNOS
Llamados también subjetivos, intrínsecos o de fondo, entre los cuales se
encuentran las condiciones de existencia (elementos estructurales) del acto
jurídico, y son:
 DIVERSIDAD DE SEXO
Según nuestra actual normatividad interna, solamente pueden contraer
matrimonio un varón y una mujer que manifiesten su voluntad de casarse;
es decir no está permitido el matrimonio entre varones o mujeres, no
mientras no exista diversidad de sexos. A falta de diversidad de sexos en
los contrayentes, el matrimonio resulta inexistente.
 CONSENTIMIENTO
Es la manifestación de voluntad de casarse que debe o deben expresar
cada uno de los pretendientes (en doctrina se hace referencia al concierto
de voluntades).
Es la voluntad que debe tener cada pretendiente y esta debe responder
tanto a su juicio interno como externo; es decir, la intensión de contraer
matrimonio como sentimiento interno debe coincidir con la voluntad
manifestada o declara (de lo contrario brota un vicio de la voluntad). A
falta de consentimiento en los contrayentes, el matrimonio resulta
inexistente.
36
 VICIOS DEL CONSENTIMIENTO
Como todo acto jurídico, el matrimonio requiere discernimiento, intensión
y libertad, viciado el consentimiento el error, el dolo y la violencia. Casarse
con la hermana gemela, con una homónima o con un hombre travesti;
casarse bajo amenaza de muerte o linchamiento; casarse para evitar la
pena de violación sexual o para evitar ser expulsado de un país, son
situaciones que llevan una gran dosis de invalidez. “El temor reverencial
en caso no sea simple como puede ser el caso de la hija menor que se
casa por orden del padre, puede influir en los efectos del matrimonio”
(Varsi, 2011).
Se tiene como vicios del consentimiento:
- ERROR
El error es un falso consentimiento. Como la ignorancia implica la
ausencia de la comprensión de la realidad objetiva, es pasible de ser
un falso consentimiento. Los errores típicos en el matrimonio son: a)
Error acerca de la persona del otro contrayente, es decir, el error en
la identidad, casarse con persona distinta. Hay una confusión en la
identidad (queriendo casarse con Alejandra lo hago con Milagros; b)
Error acerca de las cualidades personales del otro contrayente, en
este punto hacemos referencia al estado civil, la calidad de padre o
madre, la homosexualidad, la enfermedad, la edad, la religión, la
posición social o económica, la nacionalidad, las costumbres, etc.
37
- VIOLENCIA
Hace referencia a la obligación, el compeler a alguien a casarse, esto
implica un vicio grave en la celebración del acto matrimonial.
La fuerza o coacción bloquea la voluntad y compromete el libre
consentimiento. La vis absoluta y la vis compulsiva es aquello que
influencia al contrayente a celebrar o no el matrimonio sustentándose
en el temor de un grave daño, actual o inminente, directo o indirecto,
sobre su persona o bienes.
- DOLO
El dolo no es un vicio del consentimiento matrimonial dado que en la
práctica es difícil distinguir el “hacerse valer” de las maquinaciones
insidiosas determinantes de un vicio de consentimiento. El engaño
poco importa salvo, y con justa razón, que conlleve a un error en las
cualidades del contrayente.
“Debemos agregar que la reserva mental o simulación unilateral Resulta
ser otro vicio del consentimiento” (Varsi, 2011).
 AUSENCIA DE IMPEDIMENTOS
Significa que los contrayentes para contraer matrimonio no deben estar
inmersos en ninguno de los supuestos de impedimentos (desarrollado
anteriormente), para ello se debe acreditar dicha condición a través de los
medios adecuados, o se debe solicitar algún tipo de dispensar.
38
El incumplimiento de estas restricciones, no produce la inexistencia del
matrimonio, sino su invalidez (al amparo del principio de promoción).
Recordemos que, respecto a los impedimentos, está claro discutir la
incorporación de algunos impedimentos, que desarrollaremos más
adelante.
2.2.2.3.2. REQUISITOS EXTERNOS
Hace referencia exclusivamente a la investidura que debe tener la
celebración del matrimonio al ser verificado ante autoridad competente. Es
llamada voluntad declarada (exteriorización).
El acto Jurídico matrimonial se sustenta en la voluntad interna sobre la
declarada. Vale la intensión más que la declaración. La manifestación de
voluntad, ante un funcionario, puede estar viciada por error o por violencia,
situación que influye sobre la primicia de la verdadera intensión y el deseo.
2.2.2.3.3. APUNTES DE REQUISITOS DE ALGUNAS MUNICIPALIDADES
DE LA CAPITAL
A modo de ilustración los requisitos para contraer matrimonio en algunas
de las municipalidades de la capital de nuestro Perú, son:
2.2.2.3.3.1. MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE LOS OLIVOS
La vigencia de los documentos es de tres (3) meses de la fecha de emisión
del mismo, una vez programado el matrimonio no hay lugar a devolución de
dinero.
a) Peruanos solteros mayores de edad:
39
- Partida de Nacimiento original y actualizada de los contrayentes.
- Copia legalizada del DNI vigente de los contrayentes.
- Declaración Jurada de domicilio y estado civil legalizada ante

Notario.
- Certificado médico prenupcial (Hospital Municipal de los Olivos).
- Foto a color (1) de ambos contrayentes tamaño carnet o

pasaporte.
- Copia simple de DNI o pasaporte vigente de dos testigos no

familiares.
- Publicación del edicto matrimonial ocho (08) días hábiles antes de

la boda.
- Si uno de los contrayentes declara domicilio fuera del distrito,

deberá, tramitar la exhibición del aviso Matrimonial en la
Municipalidad correspondiente por ocho (08) días hábiles.
b) Peruanos menores. Además de los generales:
- Copia legalizada del DNI del menor ante un notario público.
- Autorización de los padres ante Notario Público donde deberá

constar el estado civil del menor. En caso de disentimiento o
ausencia de los padres, autorización del Juez.
c) Divorciados. Además de los generales:
- Copia legalizada del DNI vigente de los contrayentes donde conste

estado civil de divorciado ante un Notario Público.
- Declaración Jurada donde conste el número de hijos bajo su patria

potestad y bienes que están bajo su administración de su anterior
matrimonio (pedir formato en ventanilla).
- Certificado medido expedido por autoridad competente (En caso

se encuentre en los alcances del Art. 243° numeral 3 del Código
Civil).
40
- Partida de matrimonio anterior original y actualizado con la
anotación de la disolución del vínculo matrimonial. Copia
certificada de la Sentencia de Divorcio y la inscripción de la misma
ante los Registros Públicos.
d) Viudos. Además de los generales:
- Copia legalizada del DNI vigente de los contrayentes donde conste

estado civil de viudez ante un Notario Público.
- Declaración jurada de domicilio y estado civil legalizado
- Declaración Jurada con firma legalizada de hijos bajo su patria

potestad y bienes que están bajo su administración y/o inventario
judicial de acuerdo a los alcances del Art. 242° inciso 2 del Código
Civil.
- Certificado medido expedido por autoridad competente (En caso

se encuentre en los alcances del Art. 243° numeral 3 del Código
Civil).
- Partida de matrimonio anterior original y actualizado.
- Partida de defunción del anterior cónyuge, original y actualizado.
2.2.2.3.3.2. MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SURCO
a) Mayores de 18 años:
- Es indispensable que por lo menos uno de los contrayentes viva

en Santiago de Surco.
- Presentar Certificado o Constancia medica prenupcial (incluye

constancia de consejería preventiva), con vigencia no mayor a 30
días a la apertura del expediente matrimonial expedido por el
Hospital Surco Salud o centro de salud del MINSA (debe llevar el
DNI para nacionales, extranjeros pasaporte).
41
- Adicionalmente se solicitará examen psiconeurológico para
adultos mayores de 70 años, que se debe realizar en
establecimientos del Ministerio de Salud.
- Copia del Acta o Partida de Nacimiento de ambos contrayentes.
- Presentar documentos de identidad de ambos contrayentes.
- Una foto tamaño carnet a color.
- Copia del documento de identidad de dos testigos.
b) Divorciados. Además de los generales:
- Copia de Acta o Partida de matrimonio anterior con la anotación

marginal de disolución del vínculo matrimonial.
- Declaración Jurada si tiene o no hijos bajo su patria potestad y de

bienes bajo su administración. (Formato será proporcionado).
- Certificado médico negativo de embarazo expedido por la

autoridad competente (Ministerio de Salud MINSA).
c) Viudos. Además de los generales:
- Copia del Acta o Partida de defunción del cónyuge anterior.
- Declaración Jurada si tiene o no hijos bajo su patria potestad y de

bienes bajo su administración. (Formato será proporcionado).
- Certificado médico negativo de embarazo expedido por la

autoridad competente (Ministerio de Salud MINSA).
d) Menores de edad. Además de los generales:
- Asentimiento expreso Notarial de los padres o autorización del

Juez de familia.
- Presentar documentos de identidad de ambos padres.
e) Parentesco entre sí. Además de los generales:
- Dispensa judicial de parentesco consanguíneo colateral de tercer

grado tío(a) - sobrino(a).
42
2.2.2.3.3.3. MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE JESUS MARIA
a) Mayores de 18 años:
- Partida de Nacimiento de ambos contrayentes.
- Original y fotocopia del DNI vigente.
- Presentación de declaración jurada simple del domicilio.
- Certificado médico prenupcial (ETS, VHI Y SIDA) y Constancia de

Consejería Preventiva de ambos contrayentes (en el centro
medido municipal).
- Declaración Jurada de no inscripción o soltería.
- Publicación del Edicto municipal.
- Dos testigos mayores de edad que los conozcan por lo menos tres
años antes.
- Declaración jurada de no administrar bienes de sus hijos bajo su

patria potestad, caso contrario inventario.
b) Menores de edad. A demás de los generales:
- Tener edad mínima de 16 años.
- Autorización Notarial de los padres, o abuelos, de ser el caso,

dispensa judicial o la licencia supletoria del Juez.
c) Viudos. Además de los requisitos generales:
- Copia certificada de partida de defunción.
- Declaración Jurada de no administrar bienes de menor a cargo de

su patria potestad, caso contrario inventario judicial.
- Certificado médico expedido por el Ministerio de Salud que indique

no encontrarse en estado de embarazo.
d) Divorciados. Además de los requisitos generales:
43
- Copia de Acta o Partida de matrimonio anterior con la anotación
marginal de disolución del vínculo matrimonial.


2.2.2.3.3.4. MUNICIPALIDAD DE LA MOLINA
Los tramites deberán hacerse entre 20 a 30 días antes de la fecha del
matrimonio (45 – 50 días antes si la celebración no es en la Municipalidad) El
plazo máximo para completar toda la documentación es 10 (diez) días antes de
la fecha programada.
a) Para los peruanos solteros:
- Uno de los contrayentes debe vivir en la Molina (acreditado por su

DNI).
- Partida de Nacimiento original con vigencia de tres meses.
- Copia simple del DNI con el estado civil actual.
- Certificado médico con vigencia no mayor a treinta días expedido

por el Centro de Salud Municipal u otro médico de medicina
general, la certificación debe ser clara, indicando que la persona
se encuentra apta para contraer matrimonio de acuerdo a los
exámenes que el profesional y la pareja consideren convenientes
realizar.
- Dos testigos (adjuntar DNI).
b) Para los menores de edad. Además de los generales:
- Dispensa judicial del Juez de Familia o asentimiento de los padres

vía notarial.
44
c) Para los divorciados. Además de los generales:
- Partida de Matrimonio original y actualizada con la anotación

marginal de la disolución del vínculo matrimonial.
- Copia de la sentencia de divorcio, resolución de alcandía o

escritura pública.


- Partida de defunción del cónyuge anterior.

2.2.2.3.3.5. MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE LA PERLA-CALLAO
a) Requisitos generales (solteros):
- Acta de Nacimiento certificada y actualizada de ambos

contrayentes.
- Declaración Jurada de estado civil y Declaración Jurada de

domicilio legalizada por notario.
- Copia recibo de servicio (agua-luz) de los contrayentes.
- Certificado Médico Prenupcial (grupo sanguíneo, factor RH, VDRL

o RPR y Constancia de Consejería Preventiva de ETS, VHI, SIDA).
- Una foto a color de cada contrayente.
- Constancia negativa de inscripción de matrimonio.
- Publicación de edicto matrimonial en diario.
- Copia de DNI actualizado de dos testigos.
45
- En caso de mayores de 65 años, presentar certificado de
salud mental expedido por el psicólogo o psiquiatra.
b) Menores de edad. Además de los generales:
- Dispensa judicial del Juez de Familia o asentimiento de los padres

vía notarial.
- Copia de DNI del menor legalizado por el fedatario de la

Municipalidad.
- Copia de DNI de los padres legalizado por el fedatario de la

Municipalidad.
c) Divorciados. Además de los generales:
- Acta de Certificada con la anotación marginal de la disolución del

vínculo matrimonial.
- Declaración Jurada de no administrar bienes de los hijos.
- Certificado médico del centro de salud de no hallarse embarazada.
- Acta de defunción del cónyuge anterior.
- Acta de matrimonio anterior.
- Declaración Jurada de no administrar bienes del matrimonio

anterior.
- Certificado médico del centro de salud de no hallarse embarazada.
2.2.2.3.3.6. MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE JOSE LUIS BUSTAMANTE Y
RIVERO
a) Solteros mayores de 18 años:
- Original y copia simple del DNI de los contrayentes (DNI y/o carnés
de identidad, pasaporte, carne de extranjería, según sea el caso,
mostrar los documentos originales).
46
- Partidas de nacimiento de ambos, debidamente certificada por la
municipalidad emisora y con la fecha actual.
- Declaración jurada simple del domicilio donde residen (por lo

menos un contrayente debe vivir en José Luis Bustamante y
Rivero).
- Certificado médico prenupcial (validez 30 días, emitida por el

Consultorio Médico Municipal o del Ministerio de Salud).
- Copia simple del DNI de dos testigos, quienes no deberán ser

familiares. Debiendo ser un testigo por cada lado, los cuales
deberán consignar en la copia su estado civil, profesión y domicilio
actual.
- Pliego matrimonial e informe estadístico (recoger formato en la

oficina de registro civil).
- Recibo de pago por derecho.
b) Contrayentes menores de edad. A los generales se agregar:
- Dispensa Judicial por minoría de edad emitido por el Juez de

Familia o asentimiento expreso notarial de los padres.
c) Contrayentes divorciados. A los generales debe agregar:
- Copia certificada de la sentencia de divorcio consentida y

ejecutoriada.
- Copia certificada y actualizada de la partida de matrimonio con la

anotación marginal de la sentencia de divorcio.
- Declaración jurada si tiene hijos bajo su patria potestad y de bienes

bajo su administración con firma legalizada notarialmente.
d) Viudos. A los generales debe agregar:
- Acta de defunción de su anterior cónyuge, certificada por la

municipalidad emisor con fecha reciente.
47
- Declaración Jurada de no administrar ningún bien de sus hijos
documento legalizado por notario público.
e) Matrimonio con parentesco entre sí. A los generales debe agregar:
- Dispensa judicial de parentesco por consanguinidad colateral de

tercer grado.
f) Miembro de la fuerza armada. A los generales debe agregar:
- Constancia de soltería expedida por el departamento de persona

de su institución.
g) Matrimonio Civil Comunitario.
Es la regularización del estado civil de las personas que conviven

en convivencia. Simplificado los gastos administrativos evento que
se realiza dentro del programa de Aniversario del distrito en el mes
de mayo.
2.2.2.4. CELEBRACION DEL MATRIMONIO
La celebración del matrimonio constituye un procedimiento de naturaleza
administrativa, en el que la autoridad competente garantiza el control de
la legalidad en la concurrencia de los elementos estructurales como acto
jurídico administrativo. Los requisitos para el matrimonio civil se inspiran
en el Derecho Canónico, teniendo como fuente las costumbres y las
formalidades que le matrimonio religiosos obligan a cumplir. (Varsi, 2011,
pág. 140)
Dado la importancia que el matrimonio representa, pues interesa
profundamente a la sociedad, se entiende que su celebración no puede quedar
libremente al libre albedrio de los contrayentes. Nuestro marco normativo dota a
la institución de garantías mediante el establecimiento de un trámite obligatorio.
48
“Los tramites de la celebración del casamiento presentan en la legislación
comparada una extraordinaria similitud, que se debe al hecho de que muchas
leyes civiles han copiado las prescripciones del Derecho Canónico, que a este
respecto nada dejo de prever” (Cornejo, Derecho de Familia Peruano, 1999).
Recordemos que el matrimonio consta de cuatro elementos estructurales
o condiciones esenciales para su validez:
- La diversidad de sexos de los contrayentes.
- El consentimiento matrimonial.
- La aptitud nupcial, y.
- La observancia de la forma prescrita con intervención de la
autoridad competente para su celebración.
Este último, es el elemento relacionado con el aspecto formal, a su turno
y como se dijo antes, da lugar a que la celebración del matrimonio civil constituya
un auténtico procedimiento administrativo en el cual pueden distinguirse cuatro
etapas o momentos en atención:
- La declaración del proyecto matrimonial y la comprobación de la
capacidad de los contrayentes.
- La publicación del proyecto matrimonial.
- La declaración de capacidad de los contrayentes.
- La realización de la ceremonia del matrimonio civil.
49
2.2.2.4.1. PROCEDIMIENTO ORDINARIO DEL MATRIMONIO
2.2.2.4.1.1. DECLARACION DEL PROYECTO MATRIMONIAL Y LA
COMPROBACION DE LA CAPACIDAD DE LOS CONTRAYENTES
Para la celebración de un matrimonio valido, no basta la explicita
declaración de voluntad, si no deberán acreditar que son legalmente capaces
para casarse, mediante la presentación de los documentos correspondientes
que acrediten su aptitud.
El procedimiento se inicia con la apertura del expediente a propósito de la
declaración oral o por escrito a las que se refiere el artículo 248 del Código Civil,
primer párrafo que realizan ambos pretendientes, ante el alcalde o funcionario
delegado si es el caso.
Cuando la declaración es hecha oralmente se extiende un acta que firma
el alcalde, los pretendientes, las personas que hayan prestado su
consentimiento y los testigos. Por lo general se estila hacer la declaración
oral que no es otra cosa que dar el “sí”. Asimismo, conjuntamente con la
declaración de los contrayentes, a estos se les exige en esta primera
etapa, la presentación de documentos y testigos. (Varsi, 2011)
En la práctica no se exige que los documentos a que se contrae el artículo
248 se presenten todos juntos en un solo acto, sino que la formación del
expediente es progresiva, conforme los pretendientes vayan reuniendo dicha
documentación.
50
2.2.2.4.1.1.1. DOCUMENTOS GENERALES
Todo pretendiente debe acompañar a su declaración de proyecto
matrimonial tres documentos:
a) Copia certificada de la partida de nacimiento expedida por el
respectivo Registro de Estado Civil.
b) Prueba del domicilio actual expedida por la autoridad correspondiente,
o declaración jurada.
c) Certificado médico prenupcial expedido en fecha no anterior a treinta
(30) días o la declaración jurada de no estar comprendidos en los
impedimentos a que se contrae el inciso 2 y 3 del artículo 241, o el
inciso 3 del artículo 243, si en el lugar no hubiese servicio médico
oficial y gratuito.
Los dos primeros requisitos están destinados a acreditar la
identificación de los contrayentes y su mayoría de edad, así como su
domicilio a efectos de determinar la competencia del alcalde; el
tercero, está destinado a acreditar la sanidad de los pretendientes
(sanidad biológica), pues no puede contraer matrimonio quien
presenta una enfermedad crónica contagiosa y transmisible por
herencia o de vicio que ponga en peligro la sanidad de la prole;
asimismo, la norma hace referencia que no se puede contraer
matrimonio con quien presenta enfermedad mental aunque tenga
intervalos lucidos, acápite que no tiene la debida importancia que
merece, toda vez que, consideramos que en este punto es menester
considerar a quien sufre de enfermedad mental psíquica (psicópata).
51
2.2.2.4.1.1.2. DOCUMENTOS ESPECIALES
La ley determina la obligación de presentar otros documentos cuando los
pretendientes o uno de ellos se encuentran en situaciones especiales.
a) Menores de edad. Deben presentar el instrumento público en el que
conste la autorización para contraer matrimonio, o licencia judicial que
la supla (asentimiento de los padres, dispensa judicial o licencia
supletoria).
b) Parientes o impúberes. El instrumento que acredite la dispensa judicial
de parentesco (tío-sobrina) o de pubertad (menores de edad) en su
caso.
c) Divorciada o viuda. En el caso de mujeres viudas o divorciadas, o cuyo
matrimonio hubiera sido invalidado, en tanto no transcurran por lo
menos trescientos días de la muerte de su marido, salvo que diere a
luz, se requiere el certificado médico, expedido con fecha no anterior
a treinta días, que acredite que no se encuentra embarazada, o la
declaración jurada. Asimismo, debe presentar la partida de matrimonio
con la anotación marginal de la sentencia, y la sentencia.
d) Divorciado o viudo. La sentencia de nulidad del matrimonio o la de
divorcio o la copia certificada de la partida de defunción del cónyuge
anterior, en sus respectivos casos.
e) Soltería o viudez del extranjero. Debe presentar el certificado consular
que acredite el estado de soltería o viudez del pretendiente extranjero.
52
2.2.2.4.1.1.3. TESTIGOS
Adicionalmente a la presentación de documentos requeridos, los
pretendientes deben presentar la copia simple de dos testigos mayores de edad,
a fin que manifiesten conocerlos por lo menos tres años antes y que aleguen
acerca de la existencia o no de algún impedimento (los mismos testigos pueden
ser de ambos pretendientes).
2.2.2.4.1.1.4. OTROS DOCUMENTOS
Se debe presentar todos aquellos otros documentos que, según las
circunstancias resulten necesarios. Por ejemplo, el DNI, que si bien es cierto no
se menciona en el artículo 248 del Código Sustantivo, es exigible.
Así, como la declaración jurada (certificado médico) como excepción en
los supuestos que determina el artículo 248 del Código Civil.
El artículo 249 de nuestro Codujo Civil, regula lo concerniente a la
dispensa judicial de presentación de algunos documentos cuando sean de muy
difícil o imposible obtención. La petición de dispensa judicial, se tramita en la vía
del proceso no contencioso regulado por el Código Procesal Civil. “Mejor
alternativa seria que, si al alcalde le compete la celebración del matrimonio, sea
el a quien debería corresponderle resolver la dispensa de presentación de
algunos documentos” (Varsi, 2011).
Cumplido lo anterior y verificada, a partir de los documentos presentados,
la capacidad y aptitud legal de los contrayentes, se procede a la siguiente etapa.
53
2.2.2.4.1.2. LA PUBLICACIÓN DEL PROYECTO MATRIMONIAL
La publicación se realiza en merito a los artículo 250 y 251 del Código
Civil, y tiene por finalidad de los miembros de la comunidad puedan denunciar la
existencia de impedimentos en uno ambos pretendientes. Es decir, nos
encontramos ante el control de la sociedad respecto de la aptitud nupcial de los
contrayentes y que los matrimonios sean celebrados entre personas libres de
impedimentos.
La publicidad de los actos jurídicos hace posible que sean conocidos por
terceros y en caso se afecten derechos o intereses los afectados tengan la
posibilidad de ejercer las acciones que correspondas según la ley.
2.2.2.4.1.2.1. PROCEDIMIENTO
El alcalde anunciara el matrimonio proyectado por medio de un aviso
escrito denominado “edicto matrimonial”, que se fijara en la oficina de la
municipalidad durante ocho (08) días y que se publicara una vez por periódico,
en la circunscripción que no exista periódico, el aviso se efectuara a través de la
emisora radial de la respectiva localidad que elijan los contrayentes. De
conformidad a lo establecido en el artículo 250 del Código Civil, el aviso
contendrá:
- El nombre.
- Nacionalidad.
- Edad.
- Profesión.
54
- Ocupación u oficio.
- Domicilio de los contrayentes.
- El lugar donde será celebrado el matrimonio, y.
- La advertencia de que todo el que conozca algún impedimento
debe denunciarlo.
El texto publicado con la firma y documento nacional de identidad del
responsable de la emisora radial será entregado al jefe de los Registros Civiles.
Es importante destacar lo vertido por Varsi (2011):
Habrá que analizar si el tiempo de publicación resulta suficiente para que
algún interesado tome conocimiento y eventualmente interponga las
acciones correspondientes; pero, como quiera que la norma no especifica
si los ocho días son hábiles o calendarios, deben aplicarse las reglas
generales contenidas en el artículo 183 inciso 1 del Código Civil, de lo que
resulta que cuando el plazo es señalado en días y la ley no establece que
se computen por días hábiles, entonces deben computarse por días
calendario. (pág. 147).
2.2.2.4.1.2.2. DISPENSA DE PUBLICACION DEL AVISO
El artículo 242 de nuestro Código Civil posibilita la dispensa de la
obligación de publicar el matrimonio proyectado, y para concederla exige la
concurrencia de dos elementos:
- Que existan causas razonables.
55
- Que los contrayentes hayan cumplido con presentar todos los
documentos exigidos por el artículo 248 de la norma sustantiva.
Se pueden presentar un número considerable de hechos o supuestos que
ameriten o prescindir del aviso; sin embargo, debe analizarse con cautela la
situación particular de los pretendientes y el entorno que puede resultar afectado
si se omite la publicación del aviso, así como los peligros que pueden entrañar
contra la institución jurídica del matrimonio, y la aplicación arbitraria e
indiscriminada de la norma haciéndole perder su carácter excepcional.
2.2.2.4.1.2.3. OPOSICION O DENUNCIA POR IMPEDIMENTO
MATRIMONIAL
a) Oposición. Es la institución que tiene como principal fundamento el
legítimo interés económico o moral de determinados sujetos, pues se
desea evitar la celebración de un matrimonio con impedimentos. El
Ministerio Publico tiene obligación legal frente a un supuesto de nulidad
de matrimonio.
Los sujetos que intervienen son: El oponente (sujeto con legítimo interés),
el Ministerio Publico, el alcalde (Funcionario competente para conocer),
pretendientes, y hasta el Juez de Paz Letrado donde habría de celebrarse
el matrimonio.
Como requisito debe formularse por escrito, y debe fundarse en la
existencia de impedimento matrimonial (causa legal), para la oposición
del Ministerio Publico debe existir un impedimento que constituya alguna
56
causal de nulidad del matrimonio, el plazo para interponerla es de ocho
días.
Si la oposición no se funda en algún impedimento matrimonial, el alcalde
la rechazara de plano, sin admitir recurso alguno. Si se funda en algún
impedimento matrimonial y los pretendientes niegan su existencia, el
alcalde remitirá lo actuado al Juez de Paz Letrado, remitido el expediente
por el alcalde, el Juez requerirá al oponente para que interponga demanda
dentro del quinto día. El Ministerio Publico interpondrá demanda, dentro
de los diez días contados desde la publicación del aviso o de formulada
la denuncia de impedimento.
Si la oposición es declarada fundada, se emite fallo judicial adverso a la
celebración del matrimonio, el cual es apelable por los pretendientes; si la
oposición es declarada infundada, el oponente que da sujeto al pago de
la indemnización de daños (apelable por el oponente). Los ascendientes
y el Ministerio Publico están exonerados de esa responsabilidad.
b) Denuncia. Institución que tiene como fundamento el interés y el deber de
la sociedad de proteger la institución jurídica del matrimonio y la búsqueda
de seguridad jurídica, evitando la consumación de matrimonios afectados
por impedimentos que, posteriormente a su celebración, puedan dar lugar
a su invalidez.
Debe denunciarlo cualquier persona que conozca de algún proyecto
matrimonial, sin importar el interés legítimo que se exige en la oposición,
y debe realizarse ante el Ministerio Publico (autoridad competente).
57
La denuncia se formula por escrito u oralmente, y debe fundarse en la
existencia de un impedimento matrimonial que constituya alguna causal
de nulidad de matrimonio. Este procedimiento, según su contenido puede
de manera indirecta generar una oposición por impedimento matrimonial
a través del Ministerio Publico.
2.2.2.4.1.3. LA DECLARACIÓN DE CAPACIDAD DE LOS
CONTRAYENTES
Transcurrido el plazo señalado para la publicación de los avisos, sin que
se haya producido oposición o desestimada esta, y no teniendo el alcalde noticia
alguna de algún impedimento, declarará la capacidad de los pretendientes,
facultándolos para que puedan contraer matrimonio dentro de los cuatro (4)
meses siguientes, ello de conformidad al artículo 258 del Código Civil.
O, el alcalde no declara la capacidad de los contrayentes si tuviese noticia
de algún impedimento o si de los documentos presentados y de la información
producida no resulta acreditada dicha capacidad. En estos casos remitirá lo
actuado al Juez, quien, con citación del Ministerio Público, resolverá lo
conveniente en el plazo de tres (3) días.
2.2.2.4.1.4. LA REALIZACION DE LA CEREMONIA DEL MATRIMONIO
CIVIL
Ya habiéndose cumplido con todos los pasos anteriormente previstos, el
matrimonio debe celebrarse públicamente en la municipalidad y por el alcalde,
según lo establecido en el artículo 259 del Código Civil, con la participación de
los pretendientes, los testigos y los vecinos.
58
Lo importante de la ceremonia resulta ser la instalación de los
participantes y pretendientes frente al alcalde, quien da inicio a la ceremonia
explicando la trascendencia del acto. Paso siguiente el alcalde debe leer los
artículo 287 (obligaciones comunes de los cónyuges), 288 (deber de fidelidad y
asistencia), 289 (deber de cohabitación), 290 (igualdad en el hogar), 418 (noción
de patria potestad) y 419 (ejercicio conjunto de la patria potestad) del Código
Civil, manifestando si tienen alguna duda al respecto.
Luego de ello preguntara a cada uno de los pretendientes si persisten en
su voluntad de celebrar el matrimonio (verdadera concertación de voluntades) y
respondiendo ambos afirmativamente, extenderá el acta de casamiento, la que
será firmada por el alcalde, los contrayentes y los testigos, tal como lo dispone
el artículo 259 del Código Civil vigente.
Resulta importante destacar. Si dice(n) que no, en el acto da por
terminada la ceremonia y se archiva el expediente matrimonial. Antes que
transcurran los cuatro meses concedidos para la realización del
matrimonio podría volver a realizarse la ceremonia y formalizar el
casamiento. (Varsi, 2011)
Cornejo Chávez nos explica que:
La ceremonia del matrimonio tiene un doble objeto: i) comprobar el pleno
y consciente propósito de contraer matrimonio por parte de ambos
interesados, y; ii) llamar la atención de estos hacia los deberes y derechos
que el matrimonio va a suscitad. (Varsi, 2011, pág. 160)
59
2.2.2.4.2. CELEBRACION EXTRAORDINARIA DEL MATRIMONIO
Existen circunstancias especiales que de alguna forma impiden la
celebración del matrimonio de una forma ordinaria. De manera excepcional y en
aras del principio constitucional de promoción del matrimonio, facilitan a los
contrayentes la celebración del acto jurídico familiar. Tales facilidades hacen que
las formalidades del matrimonio sean más flexibles, de tal forma que esa
situación especial no sea un impedimento para contraer matrimonio.
Los supuestos que se pueden plantear de conformidad a nuestro Código
Civil son:
- El alcalde celebra el matrimonio fuera de la municipalidad.
- El funcionario que celebra el matrimonio con facultades delegadas
por el alcalde en el local municipal o fuera del local municipal.
- El matrimonio celebrado por funcionario no municipal y fuera del
local municipal (sacerdote, jefe de hospital, jefe de establecimiento
penal o establecimientos análogos).
- Matrimonio celebrado por poder.
- El matrimonio celebrado en la Iglesia luego de la ceremonia
religiosa.
- El matrimonio celebrado en la recepción, antes de la fiesta.
- El matrimonio celebrado en lugares públicos y abiertos (parques
auditorios) para el caso de los matrimonios masivos.
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- Matrimonio celebrado en el lecho del enfermo (hospitales o
establecimientos de salud).
- Matrimonio celebrado en comunidades campesinas.
- Celebración de matrimonio por peligro de muerte de uno de los
pretendientes, regulado por el artículo 268 del Código Civil.
- Matrimonio celebrado por representación.
- Matrimonio celebrado a distancia.
2.2.3. DIVORCIO
Una regulación sobre el matrimonio en nuestros días no puede ignorar la
existencia de un número considerable de matrimonios rotos, tiene que ofrecer
también a estos matrimonios un remedio, una solución. Por ello, el divorcio debe
establecerse en casos de matrimonios que hubieran fracasado.
El divorcio en términos genéricos constituye la institución jurídica
mediante la cual se arriba a la disolución del vínculo matrimonial. Sin embargo,
la doctrina es pacífica en aceptar que existen dos clases de divorcio:
 Divorcio relativo o separación personal, denominado en nuestra
legislación separación de cuerpos. Se produce como consecuencia del
decaimiento del vínculo matrimonial, en cuya virtud los cónyuges ponen
fin a la vida en común. Es decir, deja de ser exigible el deber conyugal de
cohabitación. Sin embargo, se mantiene vigente el vínculo matrimonial y
como lógica consecuencia los cónyuges están impedidos de contraer
matrimonio con otra persona.
61
 Divorcio absoluto o vincular, Implica la extinción total y definitiva del
vínculo conyugal.
En ese sentido, el jurista Cornejo (1999) señala:
(…) no obstante aplicarse a veces el mismo nombre de divorcio tanto a la
separación de cuerpos como a la disolución del vínculo matrimonial,
distinguiéndose ambas figuras con los calificativos de relativo y absoluto,
existe entre las dos una diferencia esencial, pues mientras en la primera
el decaimiento del nexo conyugal no permite a los casados la formación
de un hogar, en la segunda que destruye totalmente el vínculo, cada uno
de los ex cónyuges está facultado para contraer nuevo matrimonio con
nuevas personas. (pág. 323)
2.2.3.1. CAUSALES DE DIVORCIO
Son las razones por la cual una persona puede demandar su divorcio, y
el Código Civil en su artículo 333 establece, como causas de separación y
divorcio:
1. Adulterio. Según la doctrina y como refiere Umpire Nogales. “Una condición
indispensable para que se configure esta causal es que el adulterio no debe
ser provocado, tolerado o consentido por el otro cónyuge” (Barra, Aquize,
& Cárdenas, 2009).
2. Violencia física o psicológica que el juez apreciara según las circunstancias.
Esta causal supone. “Crueldad en el tratamiento, manifestada mediante
maltratos físicos, que inflija uno de los cónyuges al otro para hacerlo sufrir,
62
se trata de actos que importan en especial un daño material, visible, a
diferencia de lo que ocurre en la injuria (…)” (Cabello, 1999).
Cornejo (1999), “No importa tanto en ella la intención de ofender, cuanto el
propósito es de hacer sufrir físicamente” (pág. 353).
3. El atentado contra la vida del cónyuge. Según Cabello (1999), “Esta causal
consiste en la tentativa de homicidio cometida por un cónyuge en perjuicio
del otro” (pág. 137).
El fundamento de esta causal radica en la protección de uno de los
derechos fundamentales y primeros de toda persona “la vida”. Hernán
Larrain refiere:
(…) lo más probable, lo casi seguro, es que persistiera en su propósito
criminal y, de serle posible, lo llevara a cabo. En estas circunstancias la
ley no puede obligar al cónyuge agraviado a continuar la vida en común
con su ofensor, sin poner en grave peligro la vida de aquel (citado por
Cabello, 1999).
4. La injuria grave que haga insoportable la vida en común. Esta causal
también es denominada por la doctrina como “sevicia moral”, toda vez que
esta constituid por como refiere Chávez. “(…) el ultraje a los sentimientos o
a la dignidad de uno de los contrayentes por el otro (…)” (citado por Barra,
Aquize, & Cárdenas, 2009).
A nivel jurisprudencial se ha establecido que la injuria grave importa una
ofensa inexcusable, un menosprecio profundo, un ultraje humillante que
imposibilita la vida en común. Cabello (1999) señala. “La ofensa inferida al
63
cónyuge es susceptible de estar contenida en palabras, pronunciadas en
forma verbal o escrita, gestos, conducta, e incluso actitud, que denote un
ultraje, representando para el consorte un profundo vejamen hacia su
personalidad y dignidad” (pág., 70).
5. El abandono injustificado de la casa conyugal por más de dos años
continuos o cunado la duración sumada de los periodos de abandono
exceda a este plazo. La doctrina es unánime en señalar que el abandono
consiste en la dejación del hogar conyugal con el propósito evidente de
sustraerse al cumplimiento de las obligaciones conyugales o deberes
matrimoniales.
6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en común. La
conducta deshonrosa consiste en la realización de actos deshonestos que
trascendiendo al ámbito social afecten la honorabilidad del cónyuge
inocente, tomando insoportable la vida en común.
Nuestra legislación, al igual que en la injuria grave, la sevicia y otras
causales, ha preferido no definir, que actos constituyen conducta
deshonrosa, con los jueves los que han de apreciar los hechos a fin de
determinar la procedencia del divorcio por esta causal. (Cabello, 1999)
7. El uso habitual e injustificado de drogas alucinógenas o de sustancias que
pueden generar toxicomanía. “La toxicomanía es definida como el hábito
patológico de intoxicarse, mediante la absorción de sustancias, sin motivos
terapéuticos convirtiéndose en una necesidad irresistible, caracterizada por
reacciones de acostumbramiento, que genera en el individuo lesiones
físico-mentales de carácter irreversible” (Cabello, 1999).
64
8. La enfermedad grave de transmisión sexual contraída después de la
celebración del matrimonio. La enfermedad venérea sufrida por uno de los
cónyuges implica una grave amenaza para la familia, en cuanto a la salud
del consorte sano y en relación a los problemas congénitos que usualmente
produce en la prole. Es por ello que la ley a través de esta causal pretende
proteger la salud física e incluso mental del grupo, más que sancionar la
infidelidad del cónyuge con persona que le hubiera trasmitido el mal.
9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio. El doctor Josef Rattner en
su obra “Psicología y psicopatología de la vida amorosa” nos dice. “Al
respecto: Llamamos homosexual a un individuo que busca una pareja del
mismo sexo y trata de lograr una satisfacción sexual con él” (citado por
Cabello, 1999).
Según refiere Placido (2002). “La homosexualidad se caracteriza porque el
individuo siente atracción sexual por otra persona de su mismo sexo, por lo
que puede ser masculina o femenina (lesbianismo)” (pág. 68).
10. La condena por delito doloso a pena privativa de libertad mayor de dos
años, impuesta después de la celebración del matrimonio. Para Cornejo
(1999). ” (…) es la injuria grave que el delito de uno de los cónyuges infiere
al otro y a la familia lo que puede imposibilitar la convivencia normal” (pág.
360).
11. La imposibilidad de hacer vida en común debidamente probada en proceso.
Esta causal constituye una de las principales reformas que han sido
hechas en relación al régimen de decaimiento y disolución del matrimonio
en el Perú, toda vez que se trataría de una causa objetiva que por ende
65
encaja dentro de la doctrina del divorcio visto como remedio del conflicto
matrimonial. (Barra, Aquize, & Cárdenas, 2009)
12. La separación de hecho de los cónyuges durante un periodo ininterrumpido
de dos años. dicho plazo será de cuatro años si los cónyuges tuvieran hijos
menores de edad. “La separación de hecho es la interrupción de la vida en
común de los cónyuges, que se produce por voluntad de uno de ellos o de
ambos; en segundo término, que ya se haya producido la desunión por
decisión unilateral o conjunta, la naturaleza de esta causal no se sustenta
en la existencia de un cónyuge culpable y de un cónyuge perjudicado (sic)
y , en tercer lugar, que a través de esta causal es posible que el accionante
funde su pretensión en hechos propios, pues en este caso expresamente
no resulta aplicable el artículo 335° del Código Civil” (Casación N° 1120-
2002-Puno, Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la
Republica, El peruano, 31 de marzo de 2003).
2.2.3.2. CAUSAS DE DIVORCIO
Según estudios realizados por el Instituto de Ciencias del Matrimonio-
Familia realizado en el año 2013, elaborado a partir de la Encuentra Nacional
Demográfica y de Salud 2013 concluye que las causas de divorcio más
frecuentes son:
a) La falta de comprensión de pareja. Más mujeres de 20 a 29 años (26%)
y mujeres de entre 30 y 39 años (24%) se divorcian por falta de
comprensión en pareja, constituyendo la mayor causa de las
separaciones conyugales y de los divorcios registrados.
66
b) Infidelidad del hombre. Entre las mujeres de 40 a 49 años, llega al
46%, mientras que entre las de 30 a 39 años es del orden del 41% y
del 31% en el caso de las mujeres entre los 20 y los 29 años. Esta
causa representa el 18% de los procesos de divorcios y separaciones
conyugales, es decir ocupa el segundo lugar después de la falta de
comprensión, indica el análisis de la Familia.
c) Violencia e incumplimiento. La violencia física, sexual o psicológica
también es otra causa de separaciones o divorcios, siendo la razón en
el 21% de los casos de mujeres de 20 a 29 años; el 18% en el caso de
las mujeres de 30 a 39 años y en el 16% de los casos de mujeres
mayores de esa edad. El 5% del total de separaciones fue motivado
por el incumplimiento por parte del compañero de sus deberes de
padre y de esposo. Por esa razón se separó el 9% de las mujeres de
20 a 29 años y el 9% de las mujeres de 30 a 39, mientras que en el
caso de las mujeres de 40 a más fue del orden del 8%.
d) En tanto, el 23% de los divorcios o separaciones obedecieron a otras
causas y el 3% a conductas corruptas o inapropiadas por parte del
hombre.
67
III. MATERIALES Y METODOS
3.1. DISEÑO DE LA INVESTIGACION
La investigación se enmarca dentro del marco jurídico y tiene un enfoque
cualitativo, toda vez que los ejes de investigación se someten al análisis e
interpretación desde una perspectiva teórica (doctrina) y normativa.
El enfoque cualitativo se selecciona cuando se busca comprender la
perspectiva de los participantes (individuos o grupos pequeños) acerca
del fenómeno que los rodea, profundizar en sus experiencias,
perspectivas, opiniones y significados, es decir, la forma en que los
participantes perciben subjetivamente su realidad (…). (Hernández, 2010,
pág. 364)
Entendiendo a Pineda (2008). “El diseño es una estrategia general de
trabajo que el investigador determina una vez se haya alcanzado suficiente
claridad respecto a su problema y que orienta y esclarece las etapas que habrá
que acometerse posteriormente”.
3.2. TIPO DE INVESTIGACION
El tipo de la investigación se enmarca en lo jurídico-social, pues no solo
evidencia contenido de carácter dogmático, sino también, contenido contextual,
para denotar si en el marco del principio constitucional de promoción, se
promueve adecuada legislación que evite en lo posible constituir matrimonios
inestables.
68
3.3. METODOLOGIA DE INVESTIGACION
La investigación aplicara:
PARA EL PRIMER OBJETIVO:
- EL METODO DOGMATICO. Este método nos sirvió para estudiar el
contenido del principio de promoción y del régimen legal de celebración
del matrimonio que componen el objeto de investigación, a través de la
revisión de doctrina y norma.
PARA EL SEGUNDO OBJETIVO:
- EL METODO DOGMATICO. Por este método se estudió los contenidos
del régimen legal de celebración del matrimonio e identifico vacíos o
defectos que contribuyan a la celebración de matrimonios inestables.
3.4. UNIVERSO O AMBITO DE ESTUDIO
Está conformada por una unidad de observación conformada por doctrina,
normas, tesis, artículos, revistas y otros.
3.5. EJES, DIMENSIONES Y SUB EJES DE ANÁLISIS
Nuestra búsqueda de conocer si actualmente en el marco del principio
constitucional de promoción del matrimonio se promueve adecuada legislación
que evite en lo posible la constitución de matrimonios inestables, o favorece su
constitución, nos llevó analizar los siguientes ejes centrales: 1) El principio de
promoción del matrimonio, que se encarna en una dimensión constitucional; 2)
69
El régimen legal de celebración del matrimonio que se enmarca en la dimensión
civil.
Nuestros sub ejes, para observar los ejes centrales comprendieron la
observación de: El contenido y alcances del principio de promoción; La teoría de
la celebración del matrimonio comprendido por, la teoría de los impedimentos,
teoría de los requisitos y la teoría de invalidez.
3.6. DISEÑO DE TECNICAS DE RECOLECCION DE
INFORMACION
3.6.1. TECNICAS
- Observación documental: observamos textos bibliográficos, artículos,
investigaciones, notas y otros, para conocer el contenido y alcance del
principio de promoción.
- Observación documental: observamos textos bibliográficos, artículos,
investigaciones, el marco normativo y otros, para observar el contenido
del régimen legal de celebración e identificar vacíos o defectos que
coadyuvan a la constitución de matrimonios inestables.
70
3.6.2. INSTRUMENTOS
- Se utilizó como instrumento de recolección de información fichas de
resumen.
- Se utilizó como instrumento de recolección de información fichas de
resumen.
3.7. METODO DE ANALISIS O ESTUDIO DE
INFORMACION
Para el estudio de la información se hizo uso del análisis y síntesis, que
nos permite descomponer al todo en sus partes para luego integrarlas
nuevamente en una unidad superior, pues para obtener respuestas es necesario
analizar el contenido que encierra tanto el principio de promoción y el régimen
legal de celebración de matrimonio y enmarcarlas en las nuevas conductas
sociales, para luego denotar una explicación global respecto de estos ejes de
observación; además, de la inducción y deducción según la necesidad e
importancia de lo observado.
71
IV. RESULTADOS Y DISCUSION
4.1. RESPECTO DEL PRIMER OBJETIVO:
“Conocer el contenido y alcances del principio constitucional de promoción
del matrimonio y establecer si inspira de manera efectiva la legislación
matrimonial”.
Para conocer el contenido y alcances del principio de promoción, se aplicó
la ficha de observación, a fin de recabar información del universo doctrinario.
Los resultados de mayor relevancia obtenidos, son los que refieren en
atención al principio de promoción:
4.1.1. IMPORTANCIA DEL PRINCIPIO COMO NORMA
CONSTITUCIONAL
“(…) el texto constitucional como norma jurídica se convierte en el
parámetro de validez de todo el sistema jurídico. Es la aduana que legitima desde
una ley orgánica hasta la menor resolución de la burocracia administrativa”
(Aguila, 2014, pág. 18).
Es decir, hoy podemos decir que ya no basta que una institución o
mandato se encuentre en una ley escrita previa y cierta (obviamente, sigue
siendo indispensable que se den estas condiciones, pero ya no son suficientes).
“La Ley, que antaño era el pasaporte para el ingreso al sistema jurídico y
medida de validez, hoy se ha convertido en el objeto de control” (Aguila, 2014,
pág. 19).
72
Placido (2014) añade:
Desde que la Constitución es una norma jurídica y sus preceptos gozan
de eficacia jurídica, se aprecia claramente su aplicación inmediata en el
ordenamiento jurídico y, con mayor razón, frente a la legislación
preconstitucional, como es el caso del Código Civil de 1984. (pág. 108)
Definitivamente entonces, un ordenamiento jurídico tiene como una de
sus más importantes fuentes a los “principios”, y estas adquieren un nivel de
importancia cuando se encuentran en una norma superior (Constitución) que,
por su función de directriz, supone que toda norma de grado menor, debe
guardar relación con estas de manera armoniosa.
No cabe duda que por la supremacía de la Constitución sobre todo las
normas ordinarias (de rango inferior), aquella se erige en canon hermenéutico
(de interpretación) de las demás normas del ordenamiento jurídico, que no
podrán ser entendidas ni correctamente aplicadas en contra de la Carta Magna,
sino de manera acorde a sus esenciales contenidos
Siendo así, debe recordarse lo dispuesto por el artículo 233 del Código
Civil de 1984:
“La regulación jurídica de la familia tiene por finalidad

contribuir a su consolidación y fortalecimiento, en armonía con
los principios y normas proclamados en la Constitución Política
del Perú”.
Entonces, resulta de gran importancia conocer el contenido y alcances del
principio de promoción del matrimonio para determinar, luego, su eficacia, frente
a las disposiciones del régimen legal de celebración del matrimonio del Código
Civil vigente.
73
A decir de Varsi (2011):
Implica fomentar y facilitar la celebración del matrimonio, propiciando la
conservación del vínculo si este fuera celebrado con algún vicio, siendo
susceptible de convalidación. Como bien lo manifiesta nuestra Carta
Magna, el matrimonio que debe promoverse es el celebrado conforme a
la ley civil.
Agrega también, que este principio lo vemos reflejado en diversas
decisiones de la regulación de los actos jurídicos familiares, pero de
manera especial, en materia de impedimentos matrimoniales, celebración
e invalidez del matrimonio.
Para Placido (2014):
Importa el fomentar la celebración del matrimonio y el propiciar la
conservación del vínculo si fuera celebrado con algún vicio susceptible de
convalidación. Para lo primero, la forma prescrita para casarse debe
consistir en un procedimiento sencillo y no costoso que justamente facilite
su celebración; para lo segundo, el régimen de invalidez del matrimonio
debe gobernarse por el principio favor matrimonii a fin de propender a la
conservación del vínculo y al reconocimiento de sus efectos si se contrajo
de buena fe” Agrega, este principio guarda relación con el de la forma del
matrimonio.
El artículo 4 de la Constitución Política tiende a la consagración del
principio de promoción. Toda vez que el concepto de familia se relaciona
estrechamente con el matrimonio. Es política del Estado tender a su realización
74
incentivando a que las personas contraigan nupcias. La idea es publicitar, ofertar,
fomentar, presentar el matrimonio como una forma atractiva y provocativa de
constituir familia.
Nuestra constitución Política establece claramente este principio al
señalar que la comunidad y el Estado promueven el matrimonio (artículo 4). Para
que este consagre todos sus efectos debe ser celebrado conforme a ley,
estableciéndose una forma única y con carácter obligatorio para alcanzar los
efectos establecidos y previsto en nuestra legislación
El principio de promoción entonces, busca colocar al matrimonio como
una institución favorita para legitimar las uniones intersexuales, promoviendo,
favoreciendo y facilitando la celebración de actos matrimoniales. La base de este
principio es incentivar, fomentar, estimular a que las personas se matrimonien.
Lo hace de forma directa (incitar a que se casen), preservando el vínculo
(dejando de lado los vicios al momento de su celebración) o aligerando su
celebración (diversas formas de celebración). La convalidación de los
matrimonios nulos determina que más allá de la falta de requisitos el matrimonio
está por sobre encima del formulismo (favor matrimonii).
Es decir, el Estado a través del principio de promoción le ha otorgado al
matrimonio una serie de ventajas que lo diferencian de las demás uniones. Por
ejemplo, la consagración directa de la filiación de los hijos, el establecimiento de
la sociedad de gananciales, el derecho de heredar del cónyuge, el derecho de
alimentos, el derecho de la mujer de llevar el apellido del marido. Frente a la
unión estable que no ofrece mayores ventajas, el matrimonio resulta siendo
atractivo para quienes desean gozar de estas ventajas.
75
Dentro de estas políticas de promoción tenemos que el principio de
promoción interviene en las formas de celebración del matrimonio. Y a efectos
de tender a la formalización de las uniones de hecho la celebración del
matrimonio puede ser de dos formas:
- Ordinaria, se realiza ante el alcalde, en el local municipal respecto
de personas mayores de edad. (regulada entre los artículos 248 y
267 del Código Civil).
- Extraordinaria, realizada por circunstancias excepcionales que
permiten prescindir de algunos requisitos formales no esenciales.
Es llevado a cabo por persona delegada por el alcalde o fuera del
local municipal o por personas con determinadas características.
De estas dos formas se derivan toda una variedad de tipos de celebración
que se presentan como una medida eficaz de promoción del matrimonio. Dentro
de estas políticas de promoción tenemos (Varsi, 2011):
- Matrimonio masivo o comunitario, su finalidad es legalizar las
uniones de hecho.
- Matrimonio de menores de edad, siempre que cuenten con la
autorización judicial o de sus padres, siendo los mismos requisitos
para su celebración (art. 244).
- Matrimonio mortis causa, aquel que se contrae cuando una
persona se encuentra en inminente peligro de muerte (sea
enferma o en extremo riesgo). En este tipo de matrimonio lo que
importa son los efectos, es decir la sucesión de viudo o viuda.
76
- Matrimonio in extremis, se realiza cuando existe peligro inminente
de muerte. La persona corre un riesgo y es incierto su destino. El
matrimonio se celebra sin las formalidades exigidas y se celebra
ante el párroco o sacerdote. La inscripción del matrimonio se
formalizará con la partida parroquial (art. 268).
Entonces de todo lo anterior en principio disgregamos que el principio de
promoción del matrimonio tiene por contenido:
1) Promover la celebración de matrimonios y,
2) Conservar el vínculo del matrimonio celebrado con algún vicio
susceptible de convalidación.
4.1.2. PROMOVER EL MATRIMONIO
Sin duda, el Estado resalta al matrimonio como la forma más perfecta de
constituir familia, pues la considera como una institución fundamental. Siendo
así, a través del principio constitucional de promoción del matrimonio busca de
alguna manera favorecerla, hacerla atractiva y hacerla sobre todo susceptible de
alcanzarse o más asequible.
Considerando que Nuestra Constitución Política de 1993, en su artículo 4
refiere:
Artículo 104.
La comunidad y el Estado protegen especialmente al

niño, al adolescente, a la madre y anciano en situación de
abandono. También protegen a la familia y promueven el
matrimonio. Reconocen a estos últimos como instituciones
naturales y fundamentales de la sociedad.
77
La forma del matrimonio y las causas de separación y
disolución son reguladas por ley.
A tenor, Placido Vilcachagua resalta que:
“Se concluye que la protección de la familia que ordena el artículo 4,
comienza, pues por la debida promoción jurídica del matrimonio a la que
obliga la misma disposición constitucional, favoreciendo con ella lo más
posible una estabilidad jurídica del vínculo que refleje adecuadamente la
imperecedero e indeleble del nexo biológico, necesariamente además
siempre personal, tratándose de seres humanos que subsisten entre las
personas por razón de la generación. De otra parte, este principio guarda
relación con el de la forma del matrimonio, contenido también en el párrafo
final del citado artículo 4, y significa que el matrimonio que debe
promoverse es el celebrado conforme a la ley civil (citado por Gutiérrez,
2005).
No es ajeno entonces lo mencionado por el profesor Varsi (2011) que
señala:
El matrimonio consta de cuatro elementos estructurales o condiciones
esenciales: la diversidad de sexo de los contrayentes, el consentimiento
matrimonial, la aptitud nupcial y la observancia de la forma prescrita con
intervención de la autoridad competente para su celebración. Es este
último elemento, aquel relacionado con el aspecto formal, el que nos lleva
a la teoría de la celebración del matrimonio civil, constituyéndose como un
auténtico y típico procedimiento administrativo. (pág. 137)
78
Este principio entonces para favorecer el matrimonio (promover) se apoya
básicamente en dos principios administrativos: 1) el principio de veracidad y, 2)
el principio de eliminación de exigencias y formalidades costosas.
En tal sentido, resulta normal que a las personas les agobia todo el
procedimiento administrativo para poder casarse, sobre todo si la exigencia de
determinados requisitos resulta costosa o tediosa de conseguirlos, mermando
en su decisión de contraer matrimonio. He aquí, donde entra a tallar el Estado
que a través del principio de promoción busca hacer más atractiva la celebración
de matrimonios, no solo incidiendo en los efectos positivos que se adquieren con
ello (derechos), sino haciendo que el procedimiento sea lo más sencillo posible,
es decir eliminando requisitos y formalidades costosas.
Ese hecho conlleva a negar la exigencia de requisitos como, por ejemplo:
- Un certificado de evaluación psicológica prenupcial.
- Un certificado médico más detallado.
- Un certificado domiciliario obligatorio y no una simple declaración.
La búsqueda de encumbrar al matrimonio no solo debe basarse en la
mayor simplicidad para su celebración, pues se estaría direccionando la
celebración de matrimonios sin importar si estas resultaran siendo estables, es
decir el promover el matrimonio no debe ceñirse en la búsqueda de cantidad de
matrimonios (cifra aritmética), sino en la calidad de matrimonios (bases sólidas),
que puedan sobrellevar situaciones que afecten su estado.
Por tanto, se entiende que el principio de promoción como contenido
tiende a favorecer la celebración de matrimonios, eliminando para ello requisitos
79
(formales o sustanciales) de difícil obtención, ello para no desmotivar una posible
celebración de matrimonio entre promitentes o pretendientes, más aún, si
tenemos en cuenta que la celebración del matrimonio importa un procedimiento
administrativo de naturaleza civil.
Como se dijo antes el principio de promoción está apoyado básicamente
en otros dos principios administrativos: el principio de presunción de veracidad y
el principio de eliminación de exigencia y formalidades costosas, lo que se
encuentra reflejado básicamente en los siguientes artículos del Código Civil:
Artículo 249.
El Juez de primera instancia puede dispensar a los

pretendientes de la obligación de presentar algunos
documentos, cuando sean de muy difícil o imposible obtención.
Artículo 252.
El alcalde puede dispensar la publicación de los avisos

si median causas razonables y siempre que se presenten todos
los documentos exigidos en el artículo 248.
Asimismo, se tiene que por la presunción de veracidad sea permisible la
simple declaración jurada (como prueba de domicilio y prueba de salud), hecho
que en muchos casos ha servido para celebrar matrimonios en jurisdicciones
ajenas al domicilio de los pretendientes, ocultando así la verdadera intención del
matrimonio, o el ocultamiento de la misma. También, la falta de certeza sobre la
salud de los contrayentes sobre todo en el aspecto psicológico, hoy es fuente de
innumerables conflictos.
Recalcamos, como primera referencia se tiene que en nuestra realidad, a
tenor del principio de promoción se elimina la obligatoriedad de presentar
80
certificado médico en lugar donde no existe profesional idóneo, reemplazándola
por una declaración jurada (segundo párrafo del artículo 248), además, no se
tiene obligatoriedad para que exista consenso respecto al alcance del certificado
médico (es muy general, en otros especifico), así también, facilita su celebración,
eliminando o negando requisitos como un examen psicológico o uno psiquiátrico
para determinar la verdadera capacidad de los pretendientes, hecho que
contribuye a la celebración de matrimonios inestables por parejas aptas
físicamente, pero no psicológicamente, más aun si estos buscan un fin distinto
al de hacer vida común. Máxime si, la sencillez favorece esta situación.
Hecho que desdice la verdadera finalidad del principio de promoción, pues
como volvemos a repetir, la protección de la familia ordenada en el artículo 4 de
la Constricción de 1993 debe comenzar, “(…) pues por la debida promoción
jurídica del matrimonio a la que obliga la misma disposición constitucional,
favoreciendo con ella lo más posible una estabilidad jurídica del vínculo que
refleje adecuadamente lo imperecedero e indeleble” (Placido, citado por
Gutiérrez, 2005)
Porque la realidad hoy nos muestra:
 La existencia de violencia física, psicología y hasta sexual al interior
de la vida marital, surgida después de la celebración del
matrimonio. Que bien pudo prevenirse con la determinación de la
verdadera capacidad de los contrayentes a través de un adecuado
examen de salud mental, salud mental que en muchos casos se
evidencia después de la celebración del matrimonio.
81
 Matrimonios celebrados por conveniencia: Para obtener la
residencia o nacionalidad, para obtener un beneficio (patrimonial),
o matrimonios de moda celebrados por parejas de reality o
espectáculos. Quienes celebran matrimonios a diestra y siniestra,
lesionando o denigrando la importancia que esta representa,
contribuyendo en la falta de creencia en la institución del
matrimonio por la sociedad. Que generalmente se celebran en
jurisdicción fuera de su domicilio para ocultar la verdadera
intensión.
 Celebración de matrimonios de pretendientes que tienen una
afinidad ilegitima (unión de hecho), que genera una serie de
conflictos tanto en la familia de hecho y familia matrimonial.
Podemos denotar entonces que el favorecimiento a la celebración del
matrimonio otorgándole demasiada sencillez solo para incitar la celebración de
matrimonios, hoy para la sociedad en que vivimos resulta peligrosa para lograr
encumbrar al matrimonio como la forma más perfecta de constituir familia pues
la cantidad no debe prevalecer sobre la calidad.
4.1.3. CONVALIDAR MATRIMONIOS CELEBRADOS CON VICIO
SUSCEPTIBLE DE CONVALIDACION
El contenido del principio de promoción también importa la conservación
del vínculo matrimonial de aquellos matrimonios que se han celebrado con algún
vicio de invalidez. Es decir, busca que el matrimonio surta todos sus efectos, no
obstante haber sido celebrado con algún vicio que involucra su invalidez.
82
Como regla general podemos manifestar que todo matrimonio que, sin
importar su vicio, suerte efectos hasta que su invalidez sea declarado por un
Juez. Este hecho no hace más que evidenciar que por el principio de promoción
del matrimonio se privilegia la conservación del matrimonio, instaurando un
régimen especial de invalidez del matrimonio que difiere del régimen de invalidez
del acto jurídico general.
A propósito, Placido (2014) señala:
La doctrina sustenta la tesis de la especialidad, según la cual el régimen
de invalidez del matrimonio difiere de la regulación adoptada para el acto
jurídico en general por lo que se excluye la aplicación a aquel de estas
últimas disposiciones. Esto es así porque el matrimonio es un acto
jurídico, pero de naturaleza tan trascendental para el orden social que
requiere normas especiales que regulen su invalidez, ya que esta puede
acarrear la disolución de la familia y la colocación de los cónyuges en la
categoría de concubinos. Ello se debe a que, en el problema de la validez
o invalidez del casamiento, el interés social entra en juego con
primerísima importancia, desde que la manera como tal problema se
solucione trasciende a la estabilidad de la organización de la familia. (pág.
117). Esto se refleja en:
Artículo 274.
Es nulo el matrimonio: (…) 8. De quien lo celebra con

prescindencia de los trámites establecidos en los artículos 248
a 268. No obstante, queda convalidado si los contrayentes han
actuado de buena fe y se subsana la omisión. 9. De los
contrayentes que, actuando ambos de mala fe, lo celebren ante
funcionario incompetente, sin perjuicio de la responsabilidad
83
administrativa, civil o penal de este. La acción no puede ser
planteada por los cónyuges.
Artículo 277.
Es anulable el matrimonio: (…) 8. De quien, de buena fe,

lo celebra ante funcionario incompetente, sin perjuicio de la
responsabilidad administrativa, civil o penal de dicho
funcionario. La acción corresponde únicamente al cónyuge o
cónyuges de buena fe y debe interponerse dentro de los seis
meses siguientes a la celebración del matrimonio.
En este punto resulta importante tener presente que, respecto al alcance
del principio de promoción, este también se enmarca en el régimen de invalidez
del matrimonio. Entonces, el principio de promoción impregna al régimen legal
de invalidez, características particulares que apunten a la conservación del
vínculo por medio de su convalidación no obstante haber sido celebrado con
algún vicio que lo invalide, esto es así porque el matrimonio es un acto jurídico,
pero de naturaleza tan trascendental para nuestra sociedad que requiere normas
especiales que regulen su invalidez, ya que esta puede acarrear la disolución de
la familia.
El tema de la invalidez, como refiere la doctrina ha sido materia de
regulación específica que difiere en parte de la adoptada para el acto jurídico en
general, pues resulta que la validez o invalidez del matrimonio, el interés social
entra en juego con primerísima importancia. Es pues distinto invalidar un acto
que solo produce consecuencias patrimoniales que uno que da origen a un sin
número de relaciones de orden familiar.
No cabe duda entonces, que la invalidez del matrimonio está gobernada
por principios propios, que vienen del principio de favorecer las nupcias. Es
decir, toda nulidad de matrimonio es siempre dependiente de juzgamiento, ya
que fuere o no manifiesta el vicio que presenta el acto jurídico matrimonial, si el
84
matrimonio fue contraído de buena fe por el cónyuge, produce hasta el día en
que se declare su nulidad todos los efectos de un matrimonio valido (artículo
284), con lo que no se produce el efecto fundamental de la nulidad de los actos
jurídicos. En conclusión, por el principio de promoción, se está siempre ante
supuestos de matrimonios anulables y no nulos, que como tales, se reputan
validos mientras no sean anulados, y solo se los tendrá por nulos desde el día
de la sentencia que los anule.
Nuestra norma exige que para que el matrimonio produzca todos sus
efectos, debe reunir todos los elementos estructurales, los cuales se sintetizan
en:
- La exigencia de aptitud nupcial de los contrayentes (o sea
ausencia de impedimentos dirimentes).
- La prestación de un consentimiento no viciado.
La observancia de la forma prescrita para su celebración.
Se debe tener en consideración que el principio de favorecer el
matrimonio determina también, la regulación expresa de los casos en que la
unión matrimonial deba convalidarse.
Acotamos en este punto, que no se debe dejar de observar que la
invalidez del matrimonio, en el Código Civil de 1984 se sustenta en los
postulados de la Constitución de 1979 y, por ello toda la normatividad del
régimen de invalidez del matrimonio está formulada sobre la idea de la protección
del matrimonio. Hoy, con la Constitución de 1993 el mandato constitucional es
de promoción.
85
Podemos concluir en este punto, que el principio de promoción, respecto
a su alcance, este engloba todo el régimen legal de celebración del matrimonio,
es decir tiene injerencia en los impedimentos, requisitos, forma del matrimonio y
su validez o invalidez. Siendo así, toda interpretación debe realizarse acorde al
principio de favorecer las nupcias, pero que para nuestros tiempos, resulta
peligroso favorecer en demasía la celebración de matrimonios dejando de lado
el contexto social actual en que vivimos, pues se están presentando nuevos
hechos a los cuales no responden nuestro marco normativo como: la celebración
de matrimonios por pretendientes con problemas de salud mental (inmadurez
psicológica, problemas psicológicos y trastornos psicológicos), pretendientes
con afinidad ilegitima (unión de hecho), y pretendientes que buscan un fin distinto
al de hacer vida en común (matrimonios por conveniencia). Lo que evidencia que
actualmente no se produce una efectiva promoción del matrimonio.
4.1.4. EL PRINCIPIO DE PROMOCION EN LA FORMA MATRIMONIAL
No debe cansarnos repetir que la protección de la familia que ordena el
artículo 4 de la constitución Política, comienza por la debida promoción del
matrimonio a la que obliga la misma disposición constitucional.
Es decir, el principio de promoción, guarda relación con el principio de la
forma del matrimonio (contenido en el párrafo final del artículo 4), esto significa
que el matrimonio que se promueve es el celebrado conforme a ley civil (forma
única que no impide que la ley contemple diversas maneras de contraer
matrimonio). Así puede contemplarse una manera ordinaria de contraer
matrimonio frene a una extraordinaria que, sustentado en determinadas
circunstancias excepcionales, justifique prescindir de algunos requisitos formales
86
no esenciales. Tal es el caso del matrimonio celebrado en peligro de muerte, el
matrimonio comunitario o de aquel contraído para regularizar una unión de
hecho.
La forma matrimonial es el conjunto de solemnidades requeridas por la ley
para el reconocimiento jurídico del vínculo matrimonial. Importa un
procedimiento de naturaleza civil-administrativa, en el que la autoridad
competente garantiza el control de la legalidad en la concurrencia de los
elementos estructurales del matrimonio como acto jurídico, esto es,
verifica la identidad, comprueba su aptitud nupcial y recibir la expresión
del consentimiento matrimonial. (Placido, pág. 116)
Sobre la forma del matrimonio, resulta pertinente señalar el carácter
particular que tiene este elemento dentro de la estructura del matrimonio como
acto jurídico. Así, el artículo 234 del Código Civil destaca que el matrimonio debe
formalizarse con sujeción a sus disposiciones. Sin embargo, tal carácter esencial
se ve atenuado por el principio de promoción. En efecto, dentro de una visión del
acto jurídico, aquel celebrado sin observancia de la forma prescrita bajo sanción
de nulidad, nunca existió y no puede ser objeto de confirmación. En cambio,
desde que del matrimonio surge una familia, en principio el matrimonio celebrado
con prescindencia de la forma establecida en el Código Civil es un matrimonio
nulo, conforme señala el inciso 8 del artículo 274; no obstante, puede ser
convalidado si los contrayentes han actuado de buena fe y se subsana la
omisión.
87
En lo anterior se aprecia como el principio de promoción influye en la
forma del matrimonio, pues permite sostener que se trata de una forma prescrita
ad solemnitaten, en cuanto atenuada a las consecuencias de su inobservancia.
Apuntamos que la forma está comprendida por:
a) La declaración del proyecto matrimonial ante la autoridad competente,
acompañando los documentos que fueren necesarios según las
circunstancias, aunque se puede dispensar la presentación de alguno
de ellos cuando sea de muy difícil o imposible obtención (artículo 249
del Código Civil).
b) La publicidad de la propuesta matrimonial, la que también puede ser
dispensada por la autoridad competente para celebrar el matrimonio si
median causas razonables y siempre que se presenten todos los
documentos exigidos.
c) La declaración de la aptitud nupcial, la que tiene una vigencia de cuatro
meses, dentro de los cuales debe realizarse el matrimonio.
Cumplido lo anterior, la ceremonia pública se realiza en el local de la
autoridad competente, aunque excepcionalmente se puede realizar fuera de ese
lugar, en presencia de dos testigos mayores de edad y vecinos del lugar,
extendiéndose al final el acta del casamiento.
En cuanto a la forma extraordinaria, está referida a la situación de que
alguno de los contrayentes se encuentre en inminente peligro de muerte, caso
en el que se permite la celebración del matrimonio sin observar las diligencias
que deben anteceder a la ceremonia.
88
Así, podemos denotar que el principio de promoción en cuanto a la forma,
marca de un matiz particular al otorgarle un carácter especial.
4.1.5. EL PRINCIPIO DE PROMOCION Y LOS VICIOS DE
DECLARACION DEL PROYECTO MATRIMONIAL
Debemos recordar que para todos los casos existen formalidades de
carácter general y formalidades de carácter especial. Donde las formalidades de
carácter general deben concurrir siempre, en todos los casos, mientras que las
formalidades de carácter especial resultan exigibles según el caso. De otro lado,
a partir del principio de promoción se puede concluir que no resulta exigible la
presentación de todos los documentos al momento de la apertura del expediente
matrimonial, sino que la formación del expediente es progresiva, conforme los
pretendientes vayan reuniendo los documentos.
Otro aporte del principio de promoción es que no puede disponerse la
publicación del proyecto matrimonial, no declararse la aptitud nupcial de quienes
no han demostrado el cumplimiento de las condiciones para casarse, desde que
las mencionadas formalidades contribuyen a configurar la capacidad y aptitud
nupcial de los pretendientes. A cuyo problema en la actualidad es que en este
punto, nuestra legislación no exige algunos requisitos como la prueba
psicológica y el certificado domiciliario, un certificado médico prenupcial más
detallado, o un certificado psicológico prenupcial que ayude a determinar la
verdadera capacidad de los pretendientes.
Siendo así, la inobservancia de los requisitos formales de esta primera
etapa del procedimiento administrativo para casarse efectivamente da lugar a la
nulidad del matrimonio así celebrado.
89
4.1.6. EL PRINCIPIO DE PROMOCION Y LOS VICIOS DE LA
PUBLICIDAD
Una vez que sea a verificado que quienes pretenden contraer nupcias han
reunido los requisitos, el siguiente paso es la publicidad del proyecto matrimonial,
ello de conformidad al artículo 250 del Código Civil, que se traduce en la fijación
de un aviso que se coloca en la oficina de la municipalidad durante ocho días y
que se publicara una vez por periódico o a través de emisora radial, donde no
exista periódico.
La finalidad de este acto es dar a conocer al público el matrimonio
proyectado y permitir a terceros la formulación de oposición (artículo 253 al 257
del Código Civil), si estos tuvieren conocimiento de la existencia de un
impedimento de alguno de los pretendientes o de ambos.
A tenor del principio de promoción, este acto de publicidad del proyecto
matrimonial puede ser dispensado, según el artículo 252 del Código Civil que
señala:
“El alcalde puede dispensar la publicación de los avisos

si median causas razonables y siempre que se presenten todos
los documentos exigidos en el artículo 248”.
Es decir, la dispensa de la publicación exige, la concurrencia de dos
circunstancias:
- Que existan causas razonables.
- Que los contrayentes hayan cumplido con presentar todos los
documentos exigidos.
90
“La norma no precisa que debe entenderse por “causas razonables” ni
contiene pauta o criterio alguno para poder establecer la dispensa. Sin embargo,
ello no significa que la disposición se haya referido a un concepto carente de
contenido” (Placido 2014, pág. 122).
En cuanto a la exigencia que los pretendientes hayan cumplido con
presentar todos los documentos (Art. 248). Una interpretación conforme
con el principio de promoción del matrimonio de los articulo 249 y 252 del
Código Civil permite inferir que, si los contrayentes cuentan con la
dispensa judicial que los exonera de la presentación de algunos
documentos, cuando sean de muy difícil o imposible obtención, también
pueden obtener la dispensa para no publicar el aviso matrimonial, por
cuanto la primera dispensa equivale a sustituir la documentación. (Placido
2014, pág. 124)
Entonces la dispensa del proyecto matrimonial también alcanza a los
avisos que deben fijarse en otra jurisdicción municipal distrital, si fuere diverso el
domicilio de los contrayentes, a que se refiere el artículo 251 del Código Civil, en
atención también al artículo 252, que señala los avisos que deben ser
publicados.
En conclusión, la falta de publicidad del proyecto matrimonial, como una
dispensa otorgada sin observar las previsiones del artículo 252 del Código Civil,
da lugar a la nulidad del matrimonio. Resaltamos que este punto guarda relación
con la exigencia del certificado domiciliario que no debe ser reemplaza por una
simple declaración jurada.
91
DECLARACION DE LA APTITUD NUPCIAL
El siguiente paso a seguir después de la publicación del proyecto
matrimonial, es la declaración de la aptitud nupcial de los contrayentes, ello de
conformidad al artículo 258 del Código Civil:
“Transcurrido el plazo señalado para la publicación de

los avisos sin que se haya producido oposición o desestimada
esta, y no teniendo el alcalde noticias de ningún impedimento,
declarara la capacidad de los pretendientes y que pueden
contraer matrimonio dentro de los cuatro meses siguientes”.
Debemos tener presente que la declaración de capacidad, no significa que
no existen impedimentos, por cuanto la aptitud nupcial de los pretendientes es
vulnerable hasta el mismo momento de la celebración del matrimonio.
Otro punto a tener en cuenta es que, si se otorga la dispensa de
publicación del aviso matrimonial, no se está dispensado del plazo que debe
transcurrir para la declaración de la capacidad que es de ocho días. Es decir, no
es posible que un matrimonio pueda ser celebrado válidamente antes de haber
transcurrido el plazo señalado para la publicación de los avisos.
En efecto y como se ha explicado, la determinación de los elementos del
modelo de matrimonio constitucionalmente garantizado pasa,
necesariamente, por interpretar la disposición contenida en el artículo 4
de la Constitución de 1993 con los tratados internacionales sobre
derechos humanos, conforme a los cuales, se reconoce el derecho del
hombre y la mujer a contraer matrimonio, si tienen la edad y las
condiciones requeridas para ello que no afecten el principio de no
92
discriminación, y con plena igualdad de derechos y adecuada
equivalencia de responsabilidades. (Placido 2014, pág. 125)
Recordemos que, en relación a la aptitud nupcial. La ley, con vistas a
favorecer la celebración del matrimonio, en lugar de fijar requisitos positivos de
aptitud o habilidad para contraerlo, parte del principio de que todas las personas
están aptas para hacerlo, salvo las que se encuentren en las situaciones de
excepción expresamente previstas como impedimentos matrimoniales (Placido
2014, pág. 125).
La exigencia de los impedimentos matrimoniales opera
fundamentalmente en dos momentos:
- Antes de la celebración del matrimonio: Como causa de oposición.
- Después de la celebración del matrimonio: Opera como causa de
invalidez del matrimonio.
Incidimos que para la declaración de una verdadera capacidad nupcial es
necesario la exigencia de un certificado domiciliario sin sustitución de la
declaración jurada, la exigencia de un certificado médico prenupcial completo, y
la exigencia de un examen psicológica y/o psiquiátrico (salud mental y madurez
psicológica) que ayude a determinar la verdadera capacidad de los
pretendientes.
Entonces la omisión de la declaración de la capacidad de los
pretendientes como vicio, sin atender a las previsiones anotadas, constituye un
incumplimiento del trámite previsto en la ley para tal propósito y por ende, ese
hecho sustenta la invalidación del matrimonio.
93
CEREMONIA
El acto público de la ceremonia, conforme se tiene regulado en el artículo
259 del Código Civil, representa el acto ordinario. Por regla general el matrimonio
debe celebrarse en la Municipalidad, resulta claro que la ceremonia se realice
públicamente. Eso significa que, puede asistir a ella cualquier persona, ello con
el objeto de garantizar el cumplimiento de las formalidades y su importancia es
evitar la consumación de matrimonios clandestinos, en los cuales, en la mayoría
de casos, se pretende ocultar vicios que acarrean la nulidad del acto.
Sin perjuicio, que el artículo 265 del Código Civil autoriza al alcalde
celebrar el matrimonio fuera de la municipalidad (sea en el domicilio de uno de
los contrayentes, en el salón de un club social o en lugares similares). No
obstante, en estos casos, se flexibiliza el derecho a la inviolabilidad del domicilio,
configurando bajo reserva legal y sustentada en la seguridad de las personas
por cuanto hasta el momento del acto matrimonial se puede formular oposiciones
a su celebración y/o denuncias de impedimentos. Vale decir que, por ser de
naturaleza publica la ceremonia matrimonial, no se puede restringir el acceso de
las personas que desearan presenciar el acto, ello para evitar la constitución de
matrimonios clandestinos.
Entonces, el hecho de no permitir el ingreso al lugar público o privado,
vulnera la exigencia de publicidad del matrimonio, más aún cuando, con ello se
impide formular oposición al matrimonio. No obstante, la concurrencia de los
testigos a la ceremonia matrimonial, pues ellos no garantizan la publicidad del
94
acto. La ley para los testigos solo exige que sean mayores de edad y sean
vecinos del lugar.
Conforme al principio de promoción del matrimonio, la frase “vecinos de
lugar” no puede ser interpretada de manera restringida, para considerar
que sólo pueden ser testigos quienes sean vecinos de los contrayentes,
por vivir en el mismo distrito. Ello constituye una limitación irrazonable y
desproporcionada al aludido principio constitucional. Por el contrario, y
conforme al mencionado precepto constitucional, debe optarse por una
interpretación amplia; de tal manera que por “vecinos del lugar” debe
comprenderse a toda persona que habita en la ciudad, pues en la misma
también habitan los contrayentes. (Placido 2014, pág. 127)
De otro lado, el acto debe realizarse en presencia de la autoridad
competente para celebrar el matrimonio, es decir el alcalde provincial o distrital
del domicilio de cualquiera de los contrayentes; sin embargo, la ley prevé la
posibilidad de que el alcalde competente pueda delegar dicha facultad. La
delegación debe constar en documento y/o resolución pertinente que delegue en
la persona de un funcionario de la municipalidad la facultad de celebrar el
matrimonio. Una delegación genérica constituye un incumplimiento de un trámite
previsto y por ende invalida el matrimonio.
4.1.9. EL PRINCIPIO DE PROMOCION Y LA CONVALIDACION DEL
MATRIMONIO QUE NO OBSERVA LA FORMA PRESCRITA
Como referimos anteriormente el principio de promoción impregna al
régimen legal de invalidez características particulares que apuntan a la
conservación del vínculo por medio de su convalidación, no obstante haber sido
95
celebrado con algún vicio que lo invalide. Y, en atención al principio de favorecer
las nupcias, en el régimen legal de invalidez del matrimonio se determinan de
manera expresa los casos en que la unión matrimonial deba convalidarse, así se
tiene:
Nulidad:
- Tratándose de matrimonio celebrado entre parientes
consanguíneos del tercer grado de la línea colateral, aquel se
convalida si se obtiene la dispensa judicial del parentesco (inciso
5 del artículo 274 del Código Civil).
- Tratándose de matrimonio celebrado con prescindencia de la
forma prescrita, aquel se convalida si los contrayentes han
actuado de buena fe y subsanan las omisiones en que se ha
incurrido (inciso 8 del artículo 274 del Código Civil).
Anulabilidad:
- Aquel matrimonio celebrado por el impúber, se convalidad al
alcanzar la mayoría de edad y cuando la mujer ha concebido
(inciso 1 del artículo 277 del Código Civil).
- De aquel que lo ha celebrado no hallándose en pleno ejercicio de
sus facultades mentales por una causa pasajera, queda
convalidado por la vida en común de los cónyuges (inciso 4 del
artículo 277)
Ahora bien, por todo lo expuesto no cabe duda que el contenido del
principio de promoción es doble: primero, favorece la celebración del matrimonio
96
dotando al procedimiento administrativo de sencillez, pues se apoya en los
principios administrativos de veracidad y eliminación de exigencias y
formalidades costosas, lo cual puede resultar un arma de doble filo; segundo,
también favorece el matrimonio convalidando aquellos celebrados con algún
vicio susceptible de convalidación.
Y, respecto a su alcance, como se ha podido ver el principio de favorecer
las nupcias tiene injerencia en todo el régimen legal de celebración del
matrimonio, y que en primer lugar busca hacer más asequible o atractivo la
constitución de familia a través de la celebración del matrimonio, buscando
cantidad y no calidad.
4.2. RESPECTO DEL SEGUNDO OBJETIVO:
“Analizar si el régimen legal de celebración del matrimonio responde al
principio de promoción del matrimonio e identificar si estas normas coadyuvan o
no a la constitución de matrimonios inestables”.
El régimen legal de celebración del matrimonio, está comprendida por tres
teorías estrechamente vinculadas, relacionadas consecuentemente entre sí:
- La teoría de los impedimentos matrimoniales.
- La teoría de la celebración del matrimonio.
- La teoría de la invalidez matrimonial.
El matrimonio es una institución que posee gran interés social, por tanto,
es un acto jurídico sujeto a una formalidad ad solemnitatem. Para su
validez y eficacia está sometida al cumplimiento de una determinada
97
forma preestablecida por el ordenamiento jurídico. Como veremos dicha
formalidad esta premunida del principio de promoción del matrimonio,
facilitando a los contrayentes la manifestación de voluntad para su
celebración. (Varsi, 2011)
4.2.1. IMPEDIMENTOS
Son aquellos impedimentos u obstáculos que imposibilitan la celebración
de un matrimonio (sea civil o religioso). A decir de Pavón (citado por Gallegos &
Jara, 2009):
La teoría de los impedimentos, enerva su importancia, en el hecho que
constituye un filtro para constituir un matrimonio valido, y cuya razón de ser se
encuentra en la ulterior necesidad de constituir matrimonios sobre una base
sólida de tal forma que se posibilite su permanencia, pues solo así, el
cumplimiento de todos sus fines tendrá mayor oportunidad. Impedimentos que a
juicio nuestro, hoy por hoy, resultan un tanto insuficientes, toda vez que, su
regulación no alcanza a oponerse a nuevas situaciones de hecho (no prevé y se
98
opone a la celebración matrimonial de personas que adolecen de problemas
psicológicos o psíquicos y hasta de infértiles por ejemplo).
“Para que un matrimonio pueda ser contraído válidamente es preciso
que los contrayentes reúnan ciertos requisitos, garantizando el cumplimiento de
los fines, libertad, consentimiento, sanidad, respeto a principios éticos y la
estabilidad de la sociedad” (Varsi, 2011).
4.2.1.1. CLASIFICACIÓN SEGÚN NUESTRO CODIGO CIVIL
4.2.1.1.1. IMPEDIMENTOS DIRIMENTES
Son impedimentos que suponen una mayor gravedad y tiene más
trascendencia, tanto desde un punto de vista legal como humano, pues su
existencia determina la nulidad o anulabilidad del matrimonio. Es aquella
situación que afecta el fondo, sustancia o base del matrimonio y se pone de
manifiesto al momento de la celebración. Estos impedimentos en nuestro
derecho se dividen en:
4.2.1.1.1.1 IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS
Estos impedimentos, impiden el matrimonio de una persona con cualquier
otro individuo, señalándose su incapacidad personal para ese acto, como
impedimentos absolutos en base al artículo 241 del Código sustantivo tenemos:
- LOS IMPÚBERES
“La pubertad es la edad en la que ocurren una serie de cambios físicos
importantes, los que casi en su totalidad están orientados a habilitar a la
99
persona para relacionarse sexualmente con otros y procrear” (Ilizarbe,
citado por Mosquera).
Este impedimento es dependiente de la falta de madurez fisiológica y
psíquica que se resuelve en una correspondiente incapacidad de derecho;
sin embargo, es transitorio, pues desaparece con el paso del tiempo.
Nuestro Código Civil, siguiendo la tendencia de varias legislaciones,
permite el matrimonio de aquellos jóvenes que, sin haber alcanzado la
madurez psicológica, tengan como mínimo catorce años (mujer) y
dieciséis años (varón).
Es importante destacar en este punto, que la aptitud matrimonial basada
en la pubertad, encierra a nuestro juicio un traspié, pues solamente se
refiere a datos biológicos (dejando en un segundo plano y sin preferencia
a lo psicológico), a pesar que para contraer matrimonio no basta la aptitud
física para procrear, sino que se requiere aptitud psicológica para afrontar
un hecho tan trascendental como el matrimonio, sobre todo en parejas
jóvenes.
No siendo ajeno entonces, lo esbozado por Zannoni “(…) no solamente
debe importar la pubertad biológica de los contrayentes, sino que además
debe exigirse madurez psíquica y equilibrio emocional y afectivo, que
permita a los contrayentes asumir el sentido del matrimonio y las
responsabilidades que el engendra (citado por Mosquera)
- ENFERMEDAD CRÓNICA
Esta prohibición tiene su base o razón de ser en motivos eugenésicos
(consiste en la aplicación de la ley biológica de la herencia para el
100
perfeccionamiento de la especie humana), es decir, se vincula con la
ineptitud física que puede resultar perjudicial para la prole.
Entonces los contrayentes deberán carecer de enfermedades crónicas
que puedan ser trasmitidas por herencia, y una manera de controlar esto
y dar cumplimiento a la norma eugenésica, es a través del certificado
médico (objetivo).
“No obstante, un sector de la doctrina se opone a este medio de
comprobación, alegando que aumentan las dificultades para contraer
matrimonio, es: i) multiplicar el número de uniones estables, ii) que no
siempre los hijos heredan los caracteres de los progenitores, iii) que la
ciencia no está en situación de dar pautas seguras de los peligros de
contagio o transmisión hereditaria de vicios o dolencias, iv) que los
matrimonios in extremis o in articulo mortis no exigen el requisito de la
sanidad y que, v) el certificado médico no resuelve nada, a menos que se
controle la seriedad de su expedición” (Varsi, 2011, pág. 204).
Es importante comprender que este impedimento no está dirigido a los
contrayentes en sí, sino va dirigido a la prole (resultaría valido entonces
un matrimonio de quienes presentando la enfermedad, sean infértiles o,
de aquellos que decidan no tener hijos). Esta prohibición en el derecho
comparado incluso ha alcanzado su pico alto, al llegar a propugnar la
necesidad de una investigación relativa a la sanidad de los pretendientes
y de prohibir el matrimonio de quienes adolezcan ciertas enfermedades o
vicios (Japón, China).
101
Actualmente, no existe unificación respecto de la exigencia de un
certificado médico prenupcial detallado; que también diagnostique no
presentar enfermedades de transmisión sexual o problemas de
infertilidad, que también afecta directamente a la prole y la cónyuge.
Al no especificar este extremo, los municipios establecen como requisitos
el certificado médico atendiendo a su criterio (muy general). Ello
constituye un defecto en el marco normativo en este extremo, pues no se
tiene a este requisito como una verdadera norma preventiva.
- ENFERMEDAD MENTAL
La enfermedad mental es una alteración en los procesos cognitivos y
afectivos del desenvolvimiento considerado como normal con respecto a
un grupo social de referencia. Esta alteración se manifiesta en trastornos
del razonamiento, del comportamiento, de la facultad de reconocer la
realidad y de adaptarse a las condiciones de vida, La enfermedad mental
para que se constituya en un impedimento matrimonial debe ser crónica,
de larga duración, cuyo fin o curación no pueda preverse claramente o
quizá no ocurra nunca (este impedimento se relaciona con el libre
consentimiento más que con el tema de la sanidad nupcial).
Entonces, no cabe duda que el fundamento de este impedimento es la
imposibilidad de expresar un consentimiento valido, y no la razón
eugénica.
Estos últimos años, se han incrementado las agresiones físicas y
psicológicas en forma especial a la mujer en la relación marital o de hecho,
esto debido a que resulta muy difícil percibir a simple vista el padecimiento
102
de problemas psicológicos y/o psíquicos en uno u otro contrayente.
Estado de salud mental que por lo general se manifiesta ya dentro de la
relación (marital o, de hecho) y trae como consecuencia el sufrimiento de
violencia física y psicológica al interior de la relación, llegando en algunos
casos hasta el feminicidio.
La violencia verbal y/o psicológica sigue siendo el

principal problema que afrontan las parejas en el Perú, en
perjuicio principalmente de las mujeres, según un estudio de
la Secretaría Nacional de la Juventud (Senaju) dado a conocer
en vísperas del Día de San Valentín.
El Informe Nacional de las Juventudes en el Perú 2015

detalla que siete de cada diez parejas, es decir el 68,9%,
presenta esta problemática.
Las mujeres jóvenes de 15 a 29 años de edad son las

que más sufren de violencia psicológica y/o verbal de parte de
sus parejas. La violencia física representa el 29,1% de los
casos y mientras la violencia sexual refleja el 5,5%. (Perú21,
2016).
Resulta muy importante en este punto, destacar que la aptitud psicológica
y psíquica, hoy en día deberían ser tomadas en cuenta para determinar la
capacitad nupcial de los contrayentes, de tal forma que se propicie la
constitución de matrimonios sobre una base sólida basada en una mejor
determinación de la capacidad nupcial.
- LOS CASADOS
Respecto a este impedimento no existe mucha discusión, pues se
entiende que un casado no puede contraer matrimonio hasta que se
declare su divorcio por autoridad jurisdiccional. Este, resulta ser reflejo del
sistema monógamo. Desde hace años atrás los países civilizados han
aceptado la necesidad de la monogamia como base de la unidad y
estabilidad de la familia.
103
4.2.1.1.2. IMPEDIMENTOS RELATIVOS
Los impedimentos relativos son aquellos que obstaculizan el matrimonio
de una persona, pero solo en relación con otra; es decir, aplica a ciertas personas
y no al universo, implica solo la prohibición de casarse con determinada persona.
Fuera de esos supuestos si puede contraer matrimonio con otra persona. De
conformidad al artículo 242 del Código Civil se tiene:
- LOS CONSANGUÍNEOS EN LÍNEA RECTA
La consanguinidad es un vínculo de parientes que existe entre dos o más
personas que descienden una de otra o de un tronco común
(ascendencia y descendencia). Este impedimento tiene su razón no solo
en la ética, sino también en la eugenesia, y está fundamentado en el
repudio hacia cualquier manifestación de incesto.
Desde el punto de vista antropológico este impedimento tiene su
fundamento en el tabú del incesto, que es uno de los pilares de la
formación de la familia exogámica, el que prohibía establecer relaciones
conyugales entre los parientes de una familia. (Zannoni, 1998). Desde el
orden científico (eugenésico), se concluye que los matrimonios entre
parientes próximos son fuentes de innumerables taras hereditarias.
- LOS CONSANGUÍNEOS EN LÍNEA COLATERAL
Este impedimento se manifiesta en que no pueden contraer matrimonio
entre sí: hermanos, primos, tíos y sobrinos. Sin embargo, en nuestro
derecho sustantivo se dispensa la celebración de matrimonio entre
104
personas con parentesco consanguíneo en línea colateral, siempre que
existan motivos suficientes para dispensarlas
Al considerarse que el vínculo entre los parientes del tercer grado no es
muy estrecho se dispensa el impedimento cuando existan razones
graves, como cuando la denegación del matrimonio infiera a los
interesados un mal mayor que la insubsistencia del impedimento, lo cual
será apreciado por el Juez. (Cornejo, 1982)
- LOS AFINES EN LÍNEA RECTA
El parentesco por afinidad surge del matrimonio y genera efectos a un
cónyuge respecto de la familia del otro, toda vez que, el cónyuge se
coloca en la misma posición que su cónyuge respecto se su familia
(suegros y yernos o nueras). La relación de afinidad creada por el hecho
del matrimonio entre uno de los cónyuges y los parientes consanguíneos
del otro, conocido en la doctrina también como afinidad legitima,
configura otro de los impedimentos de orden social y moral, como en el
caso de los impedimentos por consanguinidad.
Este impedimento se fundamenta en el hecho de que la institución tiende
a constituir vínculos familiares semejantes a los que crea la filiación
consanguínea, por lo que rigen las mismas valoraciones éticas que
excluyen las relaciones maritales entre padres, hijos y hermanos.
(Zannoni, 1998)
Este impedimento subsiste siempre que se presenten dos hechos: que
el matrimonio que produjo la afinidad se haya disuelto por divorcio y el
105
ex cónyuge viva. Si no se diese alguno de los dos hechos, el matrimonio
será válido.
Un hecho que se observa en nuestra realidad actual es la convivencia y
hasta futuro matrimonio entre afines por el hecho de la convivencia
estable; es decir, un varón que convive con una mujer y hasta procrean,
en el futuro o paralelamente convive con la hermana de esta mujer; o,
un varón que convive con una mujer, al margen de que, si procrean o no,
en un futuro o paralelamente convive con la madre de esta mujer (TV
PERÚ, 2015). Resulta de preocupación esta realidad y que el derecho
se encuentre de manos cruzadas, pues tal situación conlleva a conflictos
e incertidumbre entre quienes se encuentra relacionadas por los hechos.
Ello nos obliga a deliberar que, si es necesario ampliar la prohibición por
razón de afinidad, a la afinidad ilegitima o unión de hecho.
Varsi (2011) ilustra:
La ley nacional no considera entre los impedimentos matrimoniales el de
afinidad ilegitima, aquel producto de una unión estable, La afinidad
considerada en nuestra legislación es solo aquella que nace del
matrimonio. No considera tampoco el antiguo impedimento de cuasi-
afinidad, pues los esponsales no crean relación legal alguna entre cada
uno de los esposos y los parientes consanguíneos del otro. (pág. 202)
Considerando la realidad actual, resulta necesario instaurar como
impedimento a la afinidad ilegitima, o a los pretendientes que se
encuentren unidos de hecho; instaurar una subsecuente sanción. Toda
vez que estos hechos desdeñan y lesionan la institución de la familia, y
106
cuya razón también se fundaría en lo ético-social. De lo contrario
tácitamente se estaría legitimando una situación irregular que trae
consigo una serie de males que vulnera el principio constitucional de
protección de la familia sin importar su forma de constitución.
- LOS AFINES EN SEGUNDO GRADO DE LA LÍNEA COLATERAL
Este impedimento solo alcanza a quienes se encuentran en afinidad de
segundo grado respecto de los cónyuges (cuñados y/o cuñadas),
quienes no podrán contraer matrimonio si el matrimonio que produjo la
afinidad se disuelve por matrimonio y el ex cónyuge vive.
- LA ADOPCIÓN
Es el parentesco legal, que se origina con el acto jurídico de la adopción
que da vida a una relación familiar llamada civil, la que para efectos
legales es igual a la relación fundada por el vínculo de sangre.
El ordenamiento jurídico peruano, en materia del parentesco, por
mandato de la ley, contempla la denominada adopción plena, en virtud
de la cual el adoptado pasa a formar parte de la familia del adoptante,
con un vínculo legal análogo a la consanguinidad quedando sin efecto
los vínculos que existían entre el adoptado y su familia consanguínea
con excepción de lo concerniente en materia de impedimentos
matrimoniales.
- EL CONDENADO
En la historia del Derecho Familiar se conoce con este nombre, no al
impedimento que puede originarse en la comisión de un delito en
107
general, sino al que se deriva de una grave ofensa cometida contra el
deber de fidelidad conyugal, es decir del adulterio o el conyugicidio
cualificados. (Cornejo, 1999)
Este impedimento se funda en razones de moralidad pública. El
condenado por homicidio debe ser “doloso”, por lo que se excluyen los
casos de homicidios culposos o preterintencionales. No se exige que el
homicida haya cometido el crimen con la intensión de contraer luego
matrimonio con el viudo o viuda o si cometieron adulterio o no. Este
impedimento incluye al procesado, el cual desaparecerá si al final del
proceso es absuelto.
De acuerdo al texto de nuestro Código Civil, el criterio que el legislador
ha informado es puramente objetivo, pues establece que el homicidio
doloso cometido en agravio de uno de los cónyuges es impedimento
para que el sobreviviente contraiga matrimonio con el matador, sin
investigar si este o aquel o ambos pretendieron facilitar este matrimonio
mediante el crimen, o si previamente cometieron adulterio o no.
- EL RAPTO
Es un impedimento que deriva del rapto, se trata de un impedimento
conjunto, es decir que ambos deben tenerlo, uno ser el raptor y la otra la
raptada.
Nuestra ley reputa el rapto o la retención violenta como impedimento solo
mientras la victima del rapto o retención violenta se halle en poder del
victimario, por considerar que en tal caso es evidente la no
espontaneidad del consentimiento.
108
4.2.1.1.1.2. IMPEDIMENTOS IMPIDIENTES
Los impedimentos impidientes o impedientes son los que impiden la
celebración de un matrimonio licito; sin embargo, si este se celebra a pesar de
la existencia de este tipo de impedimentos, resultará valido, pero será a su vez
sancionable, aunque de modo distinto que la nulidad.
Los impedimentos impedientes son los que afectan la regularidad de la
celebración del matrimonio sin provocar la invalidez pero que, en caso de
contraer las nupcias, se resuelven en sanciones para los contrayentes. Se les
denomina también impedimentos prohibitivos en tanto no afectan presupuestos
de validez como acaece con los dirimentes, pues si el matrimonio se celebra el
acto es válido, aunque por haber sido irregularmente celebrado conlleva
sanciones para los contrayentes (Zannoni, 1998).
De conformidad al artículo 243 de nuestro Código Civil, no se permite el
matrimonio:
- TUTOR O CURADOR
No puede contraer matrimonio el tutor y su pupilo, o el curador y su
curado, en tanto no se haya satisfecho el rendimiento de cuentas respecto
de la administración de bienes de su pupilo o curado, salvo autorización
de los padres. Esta disposición está inspirada en el Digesto, y se
fundamenta en la necesidad de proteger los intereses del menor frente a
los posibles intereses de quien ha estado encargado de administrarlos.
Toda vez que, el Derecho considera con especial atención los intereses
de las personas a las cuales, por diversas razones, prohíbe el ejercicio de
109
sus derechos civiles, se traduce en la prohibición del casamiento del
menor o incapaz.
La garantía que encierra esta prohibición entonces es evitar que el tutor o
curador inescrupuloso camufle bajo el disfraz del matrimonio el malicioso
manejo de los intereses del pupilo o curado, ello en aras que la tutela y
curatela son instituciones de amparo familiar, por lo que los intereses de
los incapaces deben estar plenamente salvaguardados frente a los
intereses lesivos de sus guardadores.
- VIUDOS Y DIVORCIADOS
Cuya finalidad de esa prohibición es cautelar los bienes pertenecientes a
los hijos de los viudos y divorciados, y evitar la confusión de patrimonios.
Pues nuestra legislación establece que el viudo o la viuda que no acredite
haber hecho inventario judicial con intervención del Ministerio Publico, de
los pertenecientes a sus hijos que estén administrando, no puede contraer
nuevas nupcias, o que declaren que no están administrando bienes de
sus hijos o declare, no tener hijos bajo su patria potestad, bajo pena de
perder el usufructo sobre dichos bienes.
- DE LA VIUDA Y DIVORCIADA
Este impedimento consiste en la obligación en la mujer de abstenerse de
realizar nuevo matrimonio, con la finalidad de evitar la posible confusión
de la filiación, la que conduce a la incertidumbre sobre la paternidad de la
persona que pueda nacer; así, si a la mujer se le permitiera casarse de
nuevo antes de los trescientos (300) días señalados por ley, podría
plantearse el problema de saber quién es el padre del hijo.
110
Este impedimento de plazo es dispensable si la mujer acredita no estar
embarazada mediante certificado médico expedida por autoridad
competente.
4.2.2. CELEBRACION DEL MATRIMONIO
4.2.2.1. REQUISITOS
En atención al artículo 248 del Código sustantivo quienes pretendan
contraer matrimonio civil deberán declararlo oralmente o por escrito al alcalde
provincial o distrital del domicilio de cualquiera de ellos.
En este enunciado podemos encontrar claramente primero de manera
implícita el requisito de diversidad de sexos en atención al artículo 234 al
establecer que el matrimonio es la unión voluntariamente concertada por un
varón y una mujer (…), quienes al expresar su deseo de contraer matrimonio en
su jurisdicción solamente expresan, valga la redundancia un deseo.
Asimismo, se debe acompañar:
1. LAS PARTIDAS DE NACIMIENTO
Este requisito no solo acredita la identificación y la mayoría de edad de los
contrayentes; sino también, a través de la fecha de nacimiento para
determinar la edad que actualmente ostentan los pretendientes, acredita
entonces la pubertad. Solamente la aptitud física para procrear.
La norma no menciona la presentación del DNI (Documento Nacional de
Identidad), pero la práctica exige que este documento sea presentado como
111
requisito inexcusable; máxime si, se trata de un verdadero proceso
administrativo.
2. LA PRUEBA DEL DOMICILIO
Este documento acredita el domicilio de los pretendientes mediante simple
declaración jurada notarial.
Esto representa un problema, porque se presentan dudas e incertidumbre
respecto al domicilio de los pretendientes, sobre todo en quienes pretenden
contraer matrimonio con un fin distinto al de hacer vida en común (por
conveniencia). Debería exigirse entonces la prueba del domicilio mediante
certificado domiciliario expedido por autoridad competente (Subprefecto y/o
Juez de Paz), o a través de la ficha de RENIEC que acreditarían con mayor
certeza el domicilio legal de una persona para efectos de trámites
administrativos y legales (Caso Mario Hart – Corina Rivadeneira).
3. CERTIFICADO MÉDICO
El certificado médico que deben acompañar los pretendientes no debe ser
con fecha anterior a los tres (03) meses. Este documento acredita que los
pretendientes no se encuentren incursos en los impedimentos establecidos
en: a) artículo 241, inciso 2, es decir, para acreditar que los contrayentes
no presenten alguna enfermedad de tipo crónica, contagiosa y transmisible
por herencia. Las razones como lo hemos señalado anteriormente se
subsume en razones “eugenésicas” que pondrían en peligro la salud del
otro cónyuge y las de los descendientes.
112
Recalcamos, que este documento tiene por objeto acreditar únicamente la
aptitud física; no obstante, no existe unificación en los requisitos exigidos
por las municipalidades (en algunos solo se exige el certificado médico
general), se exige relativamente que el certificado médico no solo se refiera
a la enfermedad crónica contagiosa o transmisible por herencia, sino
también, a la enfermedad grave de transmisión sexual (ETS). Así, los
contrayentes deben someterse a la prueba serológica para acreditar que
no padecen de SIDA, el cual según la doctrina tiene su basamento en el
artículo 333, inciso 8 del Código Civil.
“La enfermedad grave de transmisión sexual contraída

después de la celebración del matrimonio”.
Asimismo, la fertilidad de los contrayentes resulta importante para el
cumplimiento de uno de los fines del matrimonio, pero no resulta esencial.
En todo caso, para algunos pretendientes (matrimonios de adultos jóvenes)
se debería exigir el certificado médico de fertilidad, y para otros casos no
(matrimonio de adultos mayores, por ejemplo) Situación que la norma no
establece de manera literal, pero que su basamento estaría en el artículo
277, inciso 5.
“De quien lo contrae por error sobre la identidad física

del otro contrayente o por ignorar algún defecto sustancial del
mismo que haga insoportable la vida en común. Se reputan
defectos sustanciales: la vida deshonrosa, la homosexualidad,
la toxicomanía, la enfermedad grave de carácter crónico la
condena por delito doloso a más de dos años de pena privativa
de la libertad o el ocultamiento de la esterilización o el divorcio
(…)”.
Solo así, se tendrá certeza de una verdadera capacidad física para contraer
matrimonio y evitar en el fututo engorrosos procesos de divorcio o invalidez
del matrimonio.
113
El certificado medido, tiene muchas utilidades, así pues, se utiliza también
para acreditar (artículo 243, inciso 3), simplemente, que la viuda o
divorciada no se encuentre en estado de embarazo que el futuro acarree
incertidumbre respecto a la filiación del nuevo ser, además de la partida de
defunción del cónyuge fallecido.
Por el principio de promoción, el certificado médico, puede ser reemplazado
por una declaración jurada de no existir o no hubiera en el lugar servicio
médico y gratuito, lo que no basta para prevenir y garantizar que no se
estén constituyendo matrimonios sobre bases inestables que concluyan en
separación y divorcio. Resaltamos importante la revisión médica de cada
contrayente, pues puede ocurrir que uno de los pretendientes desconozca
su propia enfermedad o conociéndola evite hacerla pública.
4. DOCUMENTOS ESPECIALES
De conformidad al artículo 248 del Código Civil, (…) Acompañaran además
en sus respectivos casos:
- La dispensa judicial de la impubertad, Es la que exige nuestro
ordenamiento jurídico para los impúberes o menores de edad,
- El instrumento en que conste el asentimiento de los padres o
ascendientes o la licencia judicial supletoria, documento que
autoriza la celebración de matrimonio por un menor de edad.
- La dispensa del parentesco de consanguinidad en tercer grado,
este documento sirve para acreditar la autorización por motivo
114
grave que otorga la autoridad jurisdiccional (tío-sobrina o tía-
sobrino).
- Copia certificada de la partida de defunción del cónyuge anterior,
documento que acredita la calidad de viudo de un cónyuge y
habilita la celebración de un nuevo matrimonio.
- Sentencia de divorcio o de invalidez del matrimonio anterior,
documento que habilita a un pretendiente para celebrar un nuevo
matrimonio civil.
- El certificado consular de soltería o viudez, documento que autoriza
a extranjeros contraer matrimonio civil con un nacional.
Además de los documentos, es necesario la presentación de dos testigos
que declaren bajo juramento conocerlos por lo menos tres años antes y que los
pretendientes no estén inmersos en algún impedimento (los dos testigos pueden
ser de ambos pretendientes).
Y, todos aquellos otros documentos que, según su circunstancia, resulten
necesarios. Respecto a este punto podemos apreciar que se establece una
clausula abierta para presentar cualquier otro documento que a criterio personal
sea pertinente para acreditar de mejor forma de no estar inmerso en algún
impedimento.
De lo anterior, podemos denotar algunas deficiencias o debilidades que
presenta hoy nuestro marco normativo en cuanto a los requisitos exigibles. Pues,
además de no exigir un certificado más detallado, tampoco exige un certificado
médico psicológico (con sus respectivas excepciones) para prevenir males
115
físicos y/o psicológicos que afecten al vida marital, pues nuestra legislación hoy
solo se preocupa por la aptitud física o biológica mas no de la aptitud psicológica
o psíquica que debe tener una persona para afrontar los tremendos desafíos que
la constitución del matrimonio encierra, asimismo dotar de mayor importancia la
prueba de domicilio, pues se debe prevenir matrimonios por ejemplo:
a) De personas que presentan problemas de salud mental. Que, a la
postre puede encausar en muchos problemas al interior de la vida
matrimonial, y hasta de violencia económica, física y sexual.
Es importante destacar que la salud mental no solo hace referencia a
problemas de salud mental, sino también a situación de estados
emocionales o inmadurez psicológica que podrían tener pretendientes
jóvenes.
b) De personas que se casan por interés. Son personas que no
necesariamente buscan en el matrimonio la realización personal, o
que buscan el auxilio con la otra persona, en términos generales no
buscan como objetivo primordial contraer matrimonio para hacer vida
en común con la pareja y cumplir todas las finalidades que del
matrimonio se desprenden.
Estas personas que buscan un fin distinto, estarían incurriendo en un
vicio de la voluntad, la “reserva mental” o también llamada “simulación
unilateral”. Según Varsi (2011). “Consiste en declarar algo diferente
de lo que se quiere (declaración no sería o iocandi causa). Existe una
clara discordancia consistente entre la voluntad y la declaración”.
116
Para Mendez Costa (como se citó en Varsi, 2011). “La reserva mental
se presenta en la práctica configurando un engaño dolosamente
causado”. Es, en definitiva, la real intensión de casarse, lo cual es
desconocido por el otro contrayente. La reserva mental implica la
inexistencia de consentimiento matrimonial con la correspondiente
nulidad del matrimonio. Su probanza, al igual que la simulación, es
difícil debiendo de recurrirse a las presunciones.
Para la jurisprudencia argentina, los casos típicos de reserva mental
para anular el matrimonio es invocar error en que incurrió el cónyuge
por acción u omisión dolosa del otro que le oculto sus reales
intensiones y que fueron puestos en evidencia por el comportamiento
que se observó luego. Entre algunos casos tenemos los siguientes:
- La expresión de un consentimiento que no expreso.
- La negativa de celebrar el matrimonio religioso.
- La negativa de iniciar la vida en común.
- Ante la continuidad de una relación concubinaria que no se tuvo la
intensión de interrumpir al celebrarlo.
- El silencio engañoso con el cual oculto la falta de disposición para
establecer una unión real y verdadera.
- No aceptar la consumación al prestarse el consentimiento.
- Por no haber demostrado la cónyuge real voluntad e interés de
unirse con su marido luego del matrimonio celebrado por poder o,
- El propósito de no convivir.
117
Un caso típico de “reserva mental” es el matrimonio por complacencia
o por conveniencia. Ejemplo, un ciudadano de nacionalidad rumana
presta su consentimiento matrimonial para acceder a la Comunidad
Europea, conseguir permiso de residencia y poder obtener la
nacionalidad española (Instrucción de 31 de enero de 2006, de la
Dirección General de los Registros y del Notariado de España),
considera sobre los matrimonios de complacencia que “El verdadero
objetivo de estos matrimonios de complacencia es obtener
determinados beneficios en materia de nacionalidad y de extranjería”.
(Varis 2011, pág. 105)
Si bien la Constitución declara la promoción del matrimonio (artículo 4,
Constitución) y, por consiguiente, se estima que los trámites legales y
administrativos deberían ser simples para hacerlo posible, existe la
consideración de que se trata de la creación de una de las relaciones jurídicas
de mayor importancia legal y social, supuestamente permanente, razón por la
cual el Código Civil no puede dejar de exigir ciertos requisitos de cumplimiento
obligatorio por los pretendientes cuya observancia puede llegar a ser engorrosa
u onerosa, aun cuando en casos extremos se permita ciertas exoneraciones.
Pues solo de esa forma se contribuirá en lo posible a la constitución de
matrimonios sobre bases sólidas que soporten en el futuro vicisitudes de pareja
o vida matrimonial, además se estaría protegiendo a la familia que se constituya
bajo el matrimonio civil, proveyéndose a una adecuada promoción del
matrimonio, que busque calidad de familias constituidas bajo su amparo y no
cantidad de matrimonios que terminen en separaciones y divorcios.
118
4.2.2.2. APUNTES DE PROBLEMAS MATRIMONIALES
En este acápite intentaremos ilustrar de modo general algunos de los
problemas que se presentan en la vida marital como en la salud física, el
problema de los matrimonios por conveniencia, así como, la posibilidad de
evitarlos a través de del fortalecimiento de los requisitos para la celebración del
matrimonio, toda vez que estos tienden a acreditar la capacidad para contraer
matrimonio, y en la actualidad los requisitos exigidos por el artículo 248 del
Código Civil, ya no responden a las nuevas situaciones de hecho que no hacen
más que debilitar la institución del matrimonio.
4.2.2.2.1. SALUD FISICA
4.2.2.2.1.1. EL CERTIFICADO MEDICO PRENUPCIAL:
ANTECEDENTES
Antaño (finales del siglo XIX), América Latina a travesaba una época
oscura, abrumada por niños con enfermedades hereditaria debido a que sus
padres padecían enfermedades “venéreas”. En este contexto surgieron
soluciones propuestas por la doctrina eugenésica, la implementación de un
certificado médico prenupcial, el cual permitiría detectar la presencia de
enfermedades y así impedir el casamiento de personas enfermas.
4.2.2.2.1.2. PERU: LA CUNA DE LA EUGÉNESIA LATINA
En el gobierno de Augusto B. Leguía se afianzo los lazos con Estados
Unidos, que no solo influenciaba sobre la política económica-social, sino también
científica. En lo relativo a la medicina, la corriente eugenésica norteamericana
con la aplicación en la mayoría de los estados de la esterilización en especial de
119
la población inmigrante, llamaría la atención de los especialistas peruanos
quienes desde finales de la década del veinte, comenzaban a conformarse como
una fuerte corriente que propagaría sus ideas por el resto de Latinoamérica.
Sin embargo, esto nació en un principio por la preocupación equivocada
que se tenía respecto a la raza indígena, pues se creía que degeneraba la raza
moderna, Como afirmaba el doctor Abelardo Raymond:
En el Perú, al tocar el problema racial, no puede pasar inadvertido el
decadente aspecto del indígena, que oculto en las serranías, platica con
la coca y el alcohol. Hasta ellos debe llegar la enseñanza de los peligros
que encierra la toxicomanía y las consecuencias de su difusión (citado por
Almiron, 2016, pág. 97).
Asimismo, se sostenía que el indio no era el único que degeneraba la
raza, sino también la “prostituta”, los galenos sostenían que en los burdeles se
expandía el mal venéreo, que luego los varones llevaban hasta el altar.
En fecha 4 de setiembre de 1938 en Lima, se realizó el Día Antivenéreo,
participaron destacados intelectuales y autoridades estatales que abogaban por
leyes para el bien de la salud y la raza (el mismo que había nacido en Argentina
en 1936), luego se expandió a otros países. Al año siguiente se realizó la primera
Jornada Peruana de Eugenesia, que sentaría las premisas del certificado
prenupcial en base al certificado de salud previo al matrimonio que había sido
sancionado en 1932. Según los especialistas, el mismo estaba incompleto por
varias razones, no solo no especificaba los casos de enfermedades “venéreas”
porque se trataba de un examen general de salud, sino a demás podía
120
suplantarse por una declaración jurada, se realizaron esfuerzos para modificar
la vieja ley.
Dado la discusión de la eugenesia en Latinoamérica, no se puedo
homogenizar criterios. Al no existir una legislación uniforme para todos los
países, de esta manera se obstaculizo el deseo más ansiado por médicos y
especialistas, un certificado prenupcial Latinoamericano.
El problema de la salud física para la celebración de un matrimonio, no es
un problema o inquietud de hoy, sino de muchos años atrás, se ha analizado su
importancia y valides para esos tiempos. Siendo necesario hoy, abrir el debate
de si para nuestra actualidad social, resulta necesario reforzar este requisito que
trasciende en su vicio en la invalidez del matrimonio o irroga la posibilidad de
una causal para pedir el divorcio.
4.2.2.2.2. LA VIOLENCIA FISICA Y PSICOLOGICA AL INTERIOR DE LA
VIDA MARITAL
4.2.2.2.2.1. SALUD MENTAL
El concepto de salud mental es más amplio que la “ausencia de
enfermedades psíquicas”, hace referencia a un estado de bienestar subjetivo en
el que se reconoce la propia autonomía, competencia y habilidades o para el
desempeño de las funciones propias del lugar que se ocupa en la sociedad.
La Organización Mundial de la Salud (OMS), define a la salud mental
como:
121
El estado de bienestar que permite a cada individuo realizar su potencial,
enfrentarse a las dificultades usuales de la vida, trabajar productiva y
fructuosamente y contribuir con su comunidad. “Si analizamos esta
definición, notaremos que la falta de salud mental impide que las personas
lleguen a ser lo que desean ser, no les permite superar los obstáculos
cotidianos y avanzar con su proyecto de vida y da lugar a falta de
productividad y de compromiso cívico con la nación. El resultado:
frustración, pobreza y violencia, junto con la incapacidad de desarrollar en
democracia y de considerar el bien común. (Rondón, 2006).
Las enfermedades mentales y los trastornos mentales

comunes (ansiedad y depresión) son frecuentes.
Los estudios epidemiológicos recientes realizados en el

Perú por el Instituto Especializado de Salud. Mental Honorio
Delgado - Hideyo Noguchi confirman los hallazgos de otros
países: hasta el 37% de la población tiene la probabilidad de
sufrir un trastorno mental alguna vez en su vida. La prevalencia
de depresión en Lima Metropolitana es de 18,2%3, en la sierra
peruana de 16,2%4 y en la Selva de 21,4%5. La depresión y
otras enfermedades mentales no atendidas, así como el alto
nivel de sentimientos negativos dan como resultado que en un
mes 1 % de las personas de Lima Metropolitana4, 0,7% en la
sierra 5 y 0,6% en la selva 6 presenten intentos suicidas.
La violencia contra mujeres y niñas es uno de los

indicadores de cuan desatendida esta la salud mental en el
Perú. En el reciente estudio multicéntrico de OMS, que se llevó
a cabo en diez países, con 12 lugares estudiados, se encontró
que las mujeres cuzqueñas eran las segundas más violentadas
del mundo, después de las de Etiopía (Rondón, 2006).
Podemos concluir, que el tema de la salud mental representa un tema
complejo, sin embargo, no cabe duda que es la génesis de la violencia en
cualquiera de sus formas, pues causa sufrimiento personal y al interior de la
familia (de hecho, o matrimonial). Más aun, en un país como el nuestro dónde la
atención psiquiátrica no está disponible en varias regiones y donde los seguros
122
(privados, sobre todo) no están obligados por ley a cubrir tales atenciones. La
salud mental empobrece rápidamente a la familia, y consideramos que es un
problema que debe ser tomado en cuenta al constituir una familia en base al
matrimonio, a razón que esta representa una institución de gran valía en nuestra
sociedad.
Resulta inspirador el hecho que el Estado viene creando los llamados
“Centros de salud mental comunitarios”, para combatir el problema de salud
mental en nuestro país, que bien pueden contribuir a la prueba de salud metal
prenupcial.
4.2.2.2.2.2. PRUEBA PSICOLOGICA
En principio, es loable hacer alusión al proyecto de ley N° 185-2016-CR,
presentado por el Congresista Octavio Salazar Miranda. Proyecto que tiene por
objeto modificar el artículo 248 del Código Civil “Ley que requiere la prueba
psicológica como requisito para contraer matrimonio”.
ARTICULO PRIMERO.-
Modifíquese el artículo 248° del Código Civil, el mismo que quedara
redactado de la siguiente manera.
Artículo 248. Diligencias para matrimonio Civil.
Quienes pretendan contraer matrimonio civil lo

declararan oralmente o por escrito al alcalde provincial o
distrital del domicilio de cualquiera de ellos.
Acompañaran copia certificada de las partidas de

nacimiento, la prueba del domicilio y el certificado médico,
expedido en fecha no anterior a treinta días, que acredite que
no están incursos en los impedimentos establecidos en el
123
artículo 241, inciso 2 y 243 inciso 3, o si en el lugar no hubiera
servicio médico oficial y gratuito, la declaración jurada de no
tener tal impedimento.
Acompañaran también en sus respectivos casos la

dispensa judicial de la impubertad, el instrumento en que coste
el asentimiento de los padres o ascendientes o la licencia
judicial supletoria, la dispensa del parentesco de
consanguinidad colateral en tercer grado, copia certificada de
la partida de defunción del cónyuge anterior o la sentencia de
divorcio o de invalidación del matrimonio anterior, el certificado
consular de soltería o viudez, y todos los demás documentos
que fueren necesarios según las circunstancias.
Cada pretendiente acompañara también un certificado

de evaluación psicológica que determine características de
personalidad, cuyo resultado no condicionara la procedencia
del matrimonio, además los contrayentes presentaran a dos
testigos mayores de edad que lo conozcan por lo menos desde
cinco años antes, quienes depondrán, bajo juramento, acerca
de si existe o no algún impedimento y referencia de la
personalidad de los contrayentes en caso de no existir
profesionales idóneos en la jurisdicción municipal.
Cuando la declaración sea oral se extenderá un acta que

será firmada por el alcalde, los pretendientes, las personas que
hubieren prestado su consentimiento y los testigos.
El fundamento esgrimido es, que en el marco del panorama nacional de
la violencia contra la mujer. La violencia contra la mujer se ha incrementado
ostensiblemente, la violencia domestica no se refiere solo a los golpes o acciones
violentas entre la pareja matrimonial o de convivencia, sino todas las acciones,
actitudes, uso de la fuerza física o palabras que atenten contra la autoestima de
la pareja sin necesidad de ser un matrimonio o convivencia, mellando su dignidad
y en otros casos hasta su integridad.
Según un informe de la Comisión para el Desarrollo y Vida sin Drogas
(DEVIDA) señala que desde enero de 2015 hasta junio de 2016 existen más de
24 mil mujeres que denunciaron haber sido violentadas por sus parejas en
estados de ebriedad o bajo efecto de drogas.
124
Si llevamos los actos de violencia familiar a los índices de feminice en
nuestro país, también podemos apreciar que se convierte en el punto inicial de
tal hecho delictivo. Entonces la propuesta delictiva se funda en el alto índice de
violencia psicológica que existe en las familias en nuestro país, si bien es cierto
este tipo de violencia no deja huella física en la mujer, merma su dignidad y
autoestima, convirtiéndola en sujeto pasivo de violencia física de su pareja (en
este caso esposo), acción violenta que puede ser producto de trastornos
psicológicos que son propios de la personalidad, que de haberse conocido con
anterioridad, serviría como un elemento disuasivo al momento de contraer
matrimonio.
Esta medida constituye, valga la redundancia una medida preventiva, en
atención a la facultad tuitiva del Estado en atención a la familia.
4.2.2.2.2.3. PRUEBA PSIQUIATRICA
Como iniciativa en el Perú, el propósito es noble. Combatir el feminicidio
y la violencia intrafamiliar. El Congresista Sergio Dávila, anuncio un proyecto de
ley para establecer una evaluación psicológica y psiquiátrica como condición
para que las parejas puedan contraer matrimonio. Así, informo Perú21 (2018),
que la iniciativa legislativa se incorporaría en el artículo 248 del Código Civil
como requisito para casarse civilmente. Para ello las personas deberán
efectuarse un informe pericial forense para constatar su perfil psiquiátrico y
psicológico. El documento tendrá que ser entregado por un médico forense. “El
objeto es verificar y constatar el perfil psiquiátrico y psicológico”, comento Dávila.
125
4.2.2.2.2.4. PSICOLOGO O PSIQUIATRA: UN BREVE APUNTE
Cuando decidimos acudir a un especialista en salud mental, el primer
problema con el que nos encontramos es cual elegir. Sabemos que existen
psiquiatras y psicólogos, pero no sabemos exactamente cuál es el campo de
cada uno o que grupo de profesionales es el mejor para tratar nuestra dolencia.
Ambos parecen tratar lo mismo, los problemas de la mente humana, pero
realmente son dos profesionales muy diferentes, tan diferentes que en algunos
casos pueden suponer el éxito o el fracaso de los tratamientos.
La psicología es la ciencia que tiene por objeto de estudio el fenómeno
psicológico, máxima expresión de la subjetividad humana, Respecto al
fenómeno psicológico son muchos los aspectos teórico-prácticos a
integrar en el mismo y que son temas de la psicología: subjetividad,
mente, personalidad, conciencia, conducta; el desarrollo mismo de la
personalidad en el plano social e individual y otros muchos aspectos.
(Enriquez, 2016)
Es innegable que la psicología constituye una ciencia auxiliar de otras que
requieren de conocimientos sobre ella. Es necesaria para dar base científica a
aspectos tan elementales del campo jurídico como la subjetividad delictiva en lo
penal o el concepto de “capacidad mental” en lo civil.
Enriquez (2016) señala que la psicología apoya a varias ramas del
derecho:
126
a) En lo civil: Se efectúan evaluaciones psicológicas en casos de
separación y divorcios, tenencia de menores, incapacidades,
interdictos, entre otros.
b) En lo laboral; se requiere del pronunciamiento de los peritos
psicólogos en caso de determinar, capacidad laboral,
indemnizaciones y en la valoración de los trastornos, incapacidades o
invalidez (en sus diversos grados) que afectan al rendimiento laboral
de los individuos, como consecuencia de un accidente o alteración
funcional, producida bien por el trabajo mismo o independientemente
de este.
c) En lo penal: Se realizan pericias psicológicas forenses en casos
ligados a aspectos legales o judiciales como: homicidios, violaciones,
lesiones, drogodependencia, suicidios, entre otros, así como la
competencia de los sujetos para acudir a juicio, la valoración o
credibilidad de testimonios, la producción de la peligrosidad y de la
conducta violenta. El cual es conocida por la psicología forense.
PSICOLOGIA CLINICA
La psicología clínica se encarga de la investigación, la evaluación, el
diagnostico, el pronóstico, el tratamiento, la rehabilitación y la prevención
de las cuestiones que afectan la salud mental. Se trata de una rama de la
psicología que atiende las condiciones que pueden generar malestar o
sufrimiento a las personas (comportamiento anormal, alteración en los
procesos mentales). (Enriquez, 2016)
127
PSICOLOGIA FORENSE
Es el área de la psicología jurídica, que busca esclarecer la conducta u
estado psíquico de las personas comprometidas en una investigación policial o
procesal judicial.
Por otro lado, la psiquiatría como rama de la ciencia médica se ocupa del
estudio de las enfermedades mentales. Su objetivo es prevenir, diagnosticas,
tratar y rehabilitar los trastornos de la mente.
Enríquez (2016), indica que los grandes síndromes psiquiátricos
(enfermedades) son:
1) Psicosis. Es un trastorno mental generalmente severo que
desorganiza la personalidad, incapacita psicológicamente al sujeto
y lo desconecta del mundo real y toma sus propias producciones
mentales (alucinaciones y no se considera enfermo).
2) Neurosis. Es un trastorno originado por “traumas” psicológicos, la
neurosis surge como consecuencia de conflictos intra-psiquicos.
Se tiene: neurosis de angustia, neurosis histérica, neurosis fóbica,
neurosis obsesivo-compulsiva, neurosis depresiva, neurastenia,
hipocondría.
3) Trastornos de la Personalidad. Son alteraciones graves de la
constitución caracterológica y de las tendencias conductuales de la
persona. Habitualmente comprometen varias áreas de la
personalidad y casi siempre se acompañan de considerable
128
sufrimiento personal (ansiedad y depresión y de desorganización
de la vida social).
4) Desviaciones y Trastornos Sexuales. Dentro de estas se
presentan: trastornos de la identidad sexual, parafilias,
disfunciones sexuales y homosexualidad egodistónica.
5) Retraso Mental. Se considera al desequilibrio entre la edad
cronológica y la edad mental.
PSIQUIATRIA FORENSE
Es la rama de la Medicina Legal que estudia las cuestiones legales que
surgen como consecuencia de los diversos estados de anomalías psíquicas.
Cabanellas:
La concibe como la ciencia auxiliar del Derecho Penal, que estudia las
enfermedades mentales de los delincuentes, a fin de determinar su
responsabilidad atenuada o nula, dentro de los principios criminales
clásicos o la necesidad de uno u otro de los tratamientos que por
conveniencia individual y medidas de seguridad deba adoptarse (citado
por Enríquez, 2016).
Resulta importante entonces acoger un examen psicológico o psiquiátrico,
según sea el caso en el marco normativo que regula la constitución del
matrimonio a razón de prevenir de alguna manera conductas que alteren la vida
marital.
129
4.2.2.2.3. LA UNION DE HECHO COMO PROBLEMA JURIDICO PARA EL
MATRIMONIO
(…) en la realidad peruana se conocen varios casos de parejas unidas por
la mera convivencia, que después de muchos años y con hijos, se rompe
el vínculo convenido afectiva, administrativa y también jurídicamente,
porque alguno abandona de manera unilateral y sin razón la familia
conformada con su conviviente para contraer matrimonio con otra
persona, generando una diversidad de conflictos. Asimismo, en el plano
legal, estos hechos vulneran el principio de protección de la familia, de
interés superior del niño, y de monogamia. (Otiniano, 2017)
A priori, resulta evidente que el matrimonio pierde terreno frente a las
uniones de hecho. Sin embargo, ocurre un problema a un mayor, y es que
encontramos que las familias constituidas mediante uniones de hecho son
fácilmente vulnerables al darse posteriormente una nueva convivencia con otra
persona (en ocasiones hasta con un familiar de la primera) o un matrimonio por
alguno de los convivientes, pero con otra pareja, sin que haya impedimento
regulado en la norma, hecho que importa nuevas relaciones sociales y jurídicos.
No es ajeno ver cada semana en los noticieros y en especial en el
programa de televisión “Nunca Más” hechos de constante violencia entre
enamorados, convivientes, y hasta cónyuges.
La unión de hecho como objeto de protección constitucional, no debería
constituir un hecho productor de conflictos, en pos de contribuir a la legalización
de la situación irregular a través del matrimonio, más aún como dice, el maestro
Placido (2004), comenta que: “La unión de hecho por reconocimiento
130
constitucional es productora tanto de efectos personales como patrimoniales y,
por ello, es la otra fuente de la que surge una familia”.
Otiniano, (2017), además concluye, existe un vacío legal en el artículo
241° del Código Civil, pues los impedimentos matrimoniales se sostienen en los
mismos principios que a la vez configuran base legal para que la unión de hecho
sea también impedimento para el matrimonio civil en el Perú. Y, si es necesario
una regulación para que la unión de hecho sea causal de impedimento para el
matrimonio civil en el Perú.
4.2.2.2.3.1. APUNTES DEL DERECHO COMPARADO
- GUATEMALA:
Mediante Decreto Ley N° 106 – Gobierno de la República de
Guatemala, Titulo II, De la Familia, Capítulo I, Del matrimonio
Párrafo II. “Impedimentos dirimentes (absolutos):
ARTICULO 88°
Inciso 3. Y, las personas casadas y las unidas de hecho

con persona distinta de su conviviente mientras no se haya
disuelto legalmente esa unión.
- CHILE:
La Ley N° 20830 Crea el Acuerdo de Unión Civil. Título II. De la
Celebración del Acuerdo de Unión Civil, de sus Requisitos de
Validez y Prohibiciones:
ARTICULO 5°
(…) En este acto, los contrayentes deberán declarar,

bajo juramento o promesa, por escrito, oralmente o por
131
lenguaje de señas acerca del hecho de no encontrarse ligado
por vínculo matrimonial no disuelto o un acuerdo de unión civil
vigente.
- BOLIVIA:
Código de Familia de la República de Bolivia. Titulo V. De las
Uniones Conyugales Libres o de Hecho. Capitulo Único. De los
Efectos Personales y Patrimoniales de las Uniones Libres:
ARTICULO 169°
(…) En particular, si la ruptura se realiza con el propósito

de contraer enlace con tercera persona, el conviviente
abandonado puede oponerse al matrimonio y exigir que
previamente se defina su unión conyugal y provea a los puntos
anteriormente referidos. Salvo, en todos los casos, los arreglos
precisos que con intervención fiscal haga el autor de la ruptura,
sometiéndolos a la aprobación del Juez.
4.2.2.2.4. MATRIMONIOS POR CONVENIENCIA
Son los matrimonios inestables por excelencia que tienen como único
desenlace de todo su periplo, la separación o divorcio. Nuestra realidad nos
plantea una serie de hechos o casos donde claramente existe conveniencia (un
problema en el mundo):
- Matrimonios celebrados por parejas de reality y/o de espectáculos.
No es ajeno a nuestra realidad actual que los medios de comunicación
visual (televisión) le otorgan un nivel de importancia a los programas de
reality (sobre todo juveniles), donde en muchos casos se llega al extremo
de simular una relación de pareja con el único afán de lograr rating. No
obstante, en el ámbito de la denominada farándula de la televisión se
hace más constantes la celebración de matrimonios por decisiones
132
apresuradas o improvisadas que en su mayoría terminan en
separaciones, donde se discute el divorcio.
Son aquellos matrimonios que tiene por objeto:
- Simular:
1) Para generar Rating. Creados por la misma televisión con el
objeto de generar impacto en el público y obtener mayor
“rating”.
“(…) puede haber simulación en todos aquellos casos donde
coexiste el acuerdo simulatorio y la completa exclusión en la
realidad de los efectos que el matrimonio debe producir”
(Diez-Picazo, citado por Varsi, 2011).
2) Para obtener residencia. Aquellos matrimonios que tienen por
objeto el legalizar la situación irregular de un extranjero en
nuestro país, a través del matrimonio con un connacional (caso
Mario Hart y Corina Rivadeneira).
3) Por interés múltiples. Son aquellos matrimonios que se
celebran por personas que buscan un beneficio personal
(unilateral), como el ser conocido, beneficiarse
económicamente, para adquirir un apellido, para tener
vocación hereditaria, entre otros motivos (Caso Lucia de Cruz).
Son a tenor de Varsi (2011): “Aquellos matrimonios donde uno de los
pretendientes tiene “reserva mental”, consiste en declarar algo diferente de lo
133
que se quiere. Es en definitiva ocultar la intensión de casarse, lo cual es
desconocido por el otro contrayente”.
Este tipo de matrimonios no le hace bien a la institución del matrimonio,
pues se hace alusión hasta el cansancio de su gran valía que representa para la
sociedad y el Estado; sin embargo, debido a su sencillo procedimiento resulta
ser accesible para desnaturalizar su objeto, de tal forma que contribuye en la
crisis de esta institución, que constitucionalmente es protegía y promovía, a
nuestro juicio de manera no efectiva (no idónea).
Recalcamos, debido a su sencillez, es asequible para otros fines. La
reserva mental la que más problemas trae, pues implica la inexistencia de
consentimiento matrimonial con la correspondiente nulidad del matrimonio. Su
probanza, al igual que la simulación es difícil, debiendo recurrir a las
presunciones, como en el derecho comparado (Argentina).
Para nuestros días, donde la institución del matrimonio a traviesa por una
crisis institucional. Y, debido al incremento de situación de violencia al interior de
la vida marital o de convivencia y a la conducta social de celebrar matrimonios
por conveniencia de un sector de la nación. Es menester, estudiar a mayor
cabalidad el tema, abrir el debate de especialistas y pensar en la modificación
de los artículos 241(impedimentos) y 248 (requisitos) del Código Civil.
Instaurando como requisitos de prevención, por ejemplo:
- Un Certificado Médico más detallado (Indique no tener
enfermedad crónica contagiosa, enfermedad venérea, y hasta la
fertilidad).
134
- Un Certificado Psicológico y/o Psiquiátrico (que indique capacidad
emocional para contraer matrimonio), que servirá para descartar
patologías psíquicas y/o afectivas, y porque no trastornos de la
personalidad.
- Una mejor prueba del domicilio.
- La instauración de la afinidad ilegitima o convivencia de hecho
como impedimento.
De tal manera que se tenga mayores herramientas para declarar la
verdadera aptitud nupcial (capacidad física y psicológica) que no solo debería
centrar en una capacidad física, como lo hace hoy nuestra norma sustantiva.
Estos nuevos requisitos no presupondrían obstáculos de gran magnitud
para la celebración de matrimonios, si no, hace más fuerte a la institución y le
otorga no solo un carácter preventivo, sino que refleja la verdadera protección
que se le debe dar a la familia, sobre todo aquella constituida por el matrimonio.
De otro lado, debemos mencionar que existe hechos o situaciones especiales
(de excepción) que fácilmente podrían obviar estos requisitos en casos
excepcionales en atención al principio de favor de las nupcias, empero un
favorecimiento positivo que favorezca la permanencia del estado matrimonial,
más aún que nuestro Código Civil regula:
“(…) regula lo concerniente a la dispensa judicial de presentación de
algunos documentos cuando sean de muy difícil o imposible obtención. La
petición de dispensa judicial, se tramita en la vía del proceso no
contencioso regulado por el Código Procesal Civil. “Mejor alternativa seria
135
que, si al alcalde le compete la celebración del matrimonio, sea el a quien
debería corresponderle resolver la dispensa de presentación de algunos
documentos” (Varsi, 2011).
4.2.3. INVALIDEZ DEL MATRIMONIO
Previamente, resulta muy importante tener presente lo manifestado por el
profesor Placido (2014):
Las disposiciones del Código Civil de 1984 no se sustentaron en la
constitución de 1993. En efecto, el régimen legal de invalidez del
matrimonio del Código Civil de 1984 es producto del desarrollo legislativo
de los postulados de la Constitución de 1979. En ella, expresamente se
contemplaron los principios de: Protección del matrimonio y de la familia
como sociedad natural e institución fundamental; de amparo a la unión
estable de un varón y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que
da lugar a una sociedad de bienes que se sujeta al régimen de sociedad
de gananciales en cuanto sea aplicable; de igualdad de derechos de los
hijos matrimoniales, extramatrimoniales y adoptivos; y de asistencia a la
madre, al niño, al adolescente y al anciano ante el abandono económico,
corporal o moral (pág. 108).
Resultará innegable entonces considerar que, toda la norma vigente
referida al régimen de invalidez del matrimonio está formulada sobre la idea de
la protección del matrimonio. El tema está gobernado por el principio de
protección del matrimonio, por lo que la nulidad absoluta y relativa del acto
matrimonial no coindice totalmente en sus efectos con la nulidad absoluta y
136
relativa de los actos jurídicos en general. La doctrina sustenta la tesis de la
especialidad respecto a este tema.
Pese a que nuestro cuerpo normativo solo hace referencia a la nulidad y
anulabilidad del matrimonio, es necesario referirnos a lo discernido en la doctrina
que se encarga del tema. Algunos tratadistas distinguen entre los casos de
invalidez e inexistencia del matrimonio. Sostienen que el matrimonio nulo o irrito
es un acto jurídicamente existente que adolece de un vicio esencial; mientras
que el inexistente es la negación del matrimonio, lo que no existe no puede tener
apariencia de acto jurídicamente existente.
Otro sector de la doctrina desconoce la diferencia anotada y resuelve la
cuestión calificando de nulo al matrimonio inexistente. Afirman, autores que
comparten esta opinión, que considerar que no acaecido un matrimonio que en
realidad ha sido celebrado, aunque adolezcan de los vicios más esenciales, es
una abstracción que en la práctica no tiene más resultado que crear una
incertidumbre que al Derecho incumbe evitar, por ejemplo: i) inexistencia del
matrimonio, ii) nulidad de matrimonio, iii) anulabilidad del matrimonio y iv) ilicitud
del matrimonio; en otros.
Reconocemos que el tema de la invalidez del matrimonio, por todo lo que
engloba merece un tratamiento aparte y con mayor profundidad. Al margen de la
discusión doctrinal respecto de lo anterior, nos avocaremos a lo establecido en
el Código Civil, en el extremo de los hechos que son merecedores de nulidad o
de invalidez y su concerniente convalidación ello en aras del principio de
promoción (con base en el principio de protección); pues, resulta evidente su
influencia en esta institución.
137
4.2.3.1. NULIDAD DEL MATRIMONIO EN ATENCION AL CODIGO
CIVIL DE 1984.
Las causales de nulidad del matrimonio en atención al artículo 274 del
Código Civil son:
1) El matrimonio celebrado por enfermo mental, aun cuando la
enfermedad se manifieste después de celebrado el acto o aquel tenga
intervalos lucidos. No obstante, cuando el enfermo ha recobrado la
plenitud de sus facultades, la acción corresponde exclusivamente al
cónyuge perjudicado y caduca si no se ejercita dentro del plazo de un
año a partir del día en que ceso la incapacidad.
Destacamos, que la norma al referirse a este punto solo hace alusión a la
enfermedad mental que de alguna manera inhibe la posibilidad de brindar un
auténtico consentimiento nupcial. Sin embargo, es menester referirnos a la
enfermedad mental producida por desequilibrio emocional (psicológico), o a la
enfermedad mental producida por desajuste mental (psiquiátrico o psíquico).
Hechos no previstos en nuestro marco normativo que, a nuestro juicio deberían
ser incluidos, toda vez que, la realidad nos muestra que se presentan este tipo
de supuestos dentro de las relaciones matrimoniales, que no hacen más que
debilitar y romper el vínculo; es decir, debilitan la institución del matrimonio.
2) El matrimonio celebrado por el sordomudo, del ciego sordo y del ciego
mudo que no sepan expresar su voluntad de manera indubitable.
Empero, si aprenden a expresarse sin lugar a duda, es de aplicación
lo dispuesto en el inciso 1.
138
Al respecto debemos agregar, al haberse suprimido la limitación como
impedimento para contraer matrimonio de las personas con discapacidad o
limitación, este artículo resulta derogada tácitamente.
3) El matrimonio celebrado por un(a) casado(a). No obstante, si el primer
cónyuge del bígamo ha muerto o si el primer matrimonio ha sido
invalidado o disuelto por divorcio, solo el segundo cónyuge del bígamo
puede demandar la invalidación, siempre que hubiese actuado de
buena fe. La acción caduca si no se interpone dentro del plazo de un
año desde el día que tuvo conocimiento del matrimonio anterior.
4) Del matrimonio celebrado entre consanguíneos o afines en línea recta.
5) Del matrimonio celebrado entre consanguíneos en segundo y tercer
grado de la línea colateral. Sin embargo, tratándose del tercer grado,
el matrimonio se convalidad si se obtiene dispensa judicial de
parentesco.
6) El matrimonio celebrado por afines en segundo grado de la línea
colateral cuando el matrimonio anterior se disolvió por divorcio y el ex
cónyuge vive.
7) El matrimonio celebrado por el condenado por homicidio doloso de uno
de los cónyuges con el sobreviviente a que se refiere el artículo 242,
inciso 6.
8) El matrimonio celebrado con prescindencia de los trámites
establecidos en los artículos 248 a 268. No obstante, queda
139
convalidado si los contrayentes han actuado de buena fe y se subsana
la omisión.
9) El matrimonio celebrado por los contrayentes que, actuando de mala
fe, lo celebren ante funcionario incompetente, sin perjuicio de la
responsabilidad administrativa, civil o penal de este. La acción no
puede ser planteada por los cónyuges.
La acción de nulidad debe ser interpuesta por el Ministerio Publico o por
cualquier persona que tenga legítimo interés y actual. Si la nulidad es manifiesta
el Juez la declara in limine de oficio (Art. 275); asimismo, la acción es
imprescriptible (Art. 276).
4.2.3.2. ANULABILIDAD DEL MATRIMONIO EN ATENCION AL
CODIGO CIVIL DE 1984
Las causales de anulabilidad del matrimonio en atención al artículo 277
del Código Civil son:
1) Del impúber (menor de edad), La pretensión puede ser ejercida por el
luego de llegar a la mayoría de edad, por sus ascendientes si no hubiesen
prestado asentimiento para el matrimonio y, a falta de estos, por el
consejo de familia. No puede solicitarse la anulación después que el
menor ha alcanzado mayoría de edad, ni cuando la mujer ha concebido.
Aun que se hubiera declarado la anulación, los cónyuges mayores de
edad pueden confirmar su matrimonio. La confirmación se solicita al Juez
de Paz Letrado del lugar del domicilio conyugal y se tramita como proceso
140
no contencioso. La resolución que aprueba la confirmación produce
efectos retroactivos.
2) El celebrado por persona o personas que adolecen de enfermedad
crónica contagiosa y transmisible por herencia o de vicio que constituya
peligro para la prole. La sanidad nupcial está referida como causal de
anulabilidad del matrimonio, esta acción solo puede ser ejercida por el
cónyuge del enfermo y caduca si no se interpone dentro del plazo de un
año desde el día en que se tuvo conocimiento de la dolencia o del vicio.
3) Del matrimonio celebrado por el raptor con la raptada o a la inversa o el
matrimonio celebrado con retención violenta. La acción corresponde
exclusivamente a la parte agraviada y solo será admisible si se plantea
dentro del plazo de un año de cesado el rapto o la retención violenta.
4) El matrimonio celebrado por quien no se halla en pleno ejercicio de sus
facultades mentales por una causa pasajera. La acción solo podrá ser
interpuesta por él, dentro de los dos años de la celebración del casamiento
y siempre que no haya hecho vida común durante seis meses después de
desaparecida la causa.
5) El matrimonio celebrado por error sobre la identidad física del otro
contrayente o por ignorar algún defecto sustancial del mismo que haga
insoportable la vida común. Se reputan defectos sustanciales:
- La vida deshonrosa.
- La homosexualidad.
- La toxicomanía.
141
- La enfermedad grave de carácter crónico.
- La condena por delito doloso a más de dos años de pena privativa
de libertad.
- El ocultamiento de la esterilización.
- El ocultamiento del divorcio.
La acción puede ser ejercitada solo por el cónyuge perjudicado y solo
puede ser interpuesta dentro del plazo de dos años de celebrado.
De establecerse como requisito para contraer matrimonio el examen
psicológico y psíquico, y hasta un examen médico más detallado, se tendría un
instrumento importante para en lo posible determinar si un pretendiente es
homosexual, es infértil o es toxicómano.
En la doctrina se hace referencia que se trata de una causal referida a un
vicio o defecto en el consentimiento, de tal forma a nuestro juicio el matrimonio
que adolece de este defecto debería ser declarado inexistente.
6) El matrimonio celebrado por quien lo contrajo bajo amenaza de un mal
grave e inminente, capaz de producir en el amenazado un estado de
temor, sin el cual no lo hubiera contraído. El Juez apreciara las
circunstancias, sobre todo si la amenaza hubiera sido dirigida contra
terceras personas. La acción corresponde al cónyuge perjudicado y solo
puede ser interpuesta dentro del plazo de dos años de celebrado. El
simple temor reverencial no anula el matrimonio.
142
7) El matrimonio celebrado de quien adolece de impotencia absoluta al
tiempo de celebrarlo. La acción corresponde a ambos cónyuges y esta
expedita en tanto subsista la impotencia. No procede la anulación si
ninguno de los cónyuges puede realizar la copula sexual.
8) De quienes de buena fe lo celebran ante funcionario incompetente, sin
perjuicio de la responsabilidad administrativa, civil o penal de dicho
funcionario. La acción corresponde únicamente al cónyuge o cónyuges de
buena fe y debe interponerse dentro de los seis meses siguientes a la
celebración del matrimonio.
143
V. CONCLUSIONES
En la actualidad, el principio de promoción no inspira de manera efectiva
la legislación nacional, pues en merito a su contenido de favorecer las nupcias y
su alcance que irroga todo el marco normativo que dirige la constitución de
matrimonio, no responde a conductas sociales actuales como la celebración de
matrimonios por pretendientes que buscan un fin distinto al de hacer vida común
(matrimonios por conveniencia); matrimonios celebrados por pretendientes con
problemas de salud mental; y, matrimonios celebrados por pretendientes unidos
de hecho a tercera persona, que se instituyen como matrimonios inestables que
trae consigo conflictos familiares.
Debido a la injerencia del principio de favorecer las nupcias en el régimen
legal de celebración del matrimonio que, en mérito al espíritu de establecer un
procedimiento sencillo para persuadir su celebración, se deja de exigir requisitos
y formalidades costosas o tediosas de conseguir (como el certificado médico
detallado y la prueba psicológica y/o psiquiátrica), requisitos necesarios en la
actualidad para determinar una verdadera capacidad de los pretendientes; es
decir, se favorece la celebración de matrimonios inestables. Otro factor que
contribuye a la constitución de matrimonios inestables es la falta de regulación
como impedimento de la unión de hecho.
La protección de la familia debe comenzar por la debida promoción del
matrimonio, es decir que el objeto sea el favorecer la constitución de matrimonios
sobre bases sólidas, ello puede lograrse reformulando defectos en el régimen
legal de celebración del matrimonio, como la imposición de una sanción por falsa
declaración jurada, exigencia de un certificado prenupcial detallado, así como la
144
exigencia del examen psicológico y/o psiquiátrico según corresponda, y la
inclusión de quien se encuentra en unión de hecho como impedimento para
contraer matrimonio.
Como finalidad social, al dotarse de cierta protección a la familia que se
constituye bajo la institución del matrimonio, se pueda prevenir en lo posible el
surgimiento de conflictos familiares (sobre todo aquellos arraigados en la
violencia) que a la postre concluyan en familias matrimoniales disfuncionales
que, también afecte a familias constituidas de hecho, afectándose lo que se
denomina como la célula básica y fundamental de la sociedad.
145
VI. RECOMENDACIONES
1. Proponer una modificación al artículo 241° del Código Civil de 1984, e
incorporar la prohibición de contraer matrimonio de quien se halle en
situación de unión de hecho con otra persona que no es con quien se
pretende contraer matrimonio, hasta que no se haya resuelto lo
concerniente al patrimonio y derechos familiares de los hijos si los tuviera.
2. Proponer una modificación al artículo 248° del Código Civil, respecto a la
exigencia de requisitos para contraer matrimonio y exigir la prueba
psicológica y/o psiquiátrica según corresponda; que determine la
capacidad psicológica y el estado emocional, rasgos de personalidad,
indicios o problemas de salud mental de los pretendientes.
3. A los medios de comunicación social, institutos de investigación, expertos
en la materia y otros afines, instar a la apertura de debates respecto al
marco normativo de celebración del matrimonio, induciendo en los
requisitos e impedimentos para contraer matrimonio y la necesidad de
instaurar nuevos requisitos e impedimentos, que respondan a conductas
sociales actuales. Que a la postre contribuyan en la generación de un
proyecto de ley.
4. A los expertos en Derecho de Familia profundizar en el estudio del
problema de los alcances del principio de promoción y su influencia en el
régimen legal de celebración del matrimonio.
146
VII. REFERENCIAS
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149
ANEXOS
150
ANEXO 1
SUB EJES METODOMATRIZ DE CONSISTENCIA TENICAS INSTRUMENTOS
CONSTITUCION DE MATRIMONIOS INESTABLES EN EL MARCO DEL PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE PROMOCION
DEL MATRIMONIO
1. El principio de
promoción del
PROBLEMA OBJETIVOS matrimonio,
EJES
que se encarna Ficha de resumen
en una
TITULO del
- El contenidoDESCRIPTIVO DEL OBJETIVO GENERAL
Dogmático principio de promoción del
1) El dimensión
PROYECTO
principio de promoción. matrimonio, que se encarna en una
constitucional.
Este método nos sirvió para estudiar el contenido del dimensión constitucional.
- Alcances del principio principio de promoción
Conocery del
si actualmente de celebración
régimen legalen el marco del
de promoción.
Constitución de matrimoniosmatrimonio
inestables que componen el objeto
constitucional del de investigación,
Principio de a
través de la revisión de doctrina y norma
en el marco del principio constitucional Promoción del matrimonio se promueve
de promoción del matrimonio. adecuada legislación que evite en lo
posible la constitución de matrimonio
inestable.
FORMULACION DEL PROBLEMA Dogmático
Por este métodoOBJETIVO los contenidos del régimen legal
se estudióESPECIFICO
celebración del matrimonio e identifico vacíos o defectos
¿Actualmente, existe unadeadecuada 2. El régimen
que contribuyan el contenido
la celebración y alcances
de matrimonios del
inestables 2) El régimen
legal legaldede celebración del
promoción losmatrimonio plasmada
- Teoría dedel en 1.aConocer matrimonio que se
el impedimentos.
régimen legal de celebración del principio constitucional de promoción celebración del enmarca en la
del matrimonio y establecer si inspira de dimensión
matrimonio
civil.que
matrimonio los requisitos.
- Teoría de que procure evitar constituir
- Teoría de invalidez manera efectiva la legislación se enmarca en
matrimonios inestables?
matrimonial. una dimensión
civil. Ficha de resumen
2. Analizar el régimen legal de
Método de recolección de información
celebración del matrimonio que
responde al principio de promoción e
Para el estudio de la información se hizo uso del análisis y
151
identificar si estas normas coadyuvan o
síntesis no a la constitución de matrimonios
inestables.
152
ANEXO 2
PROPUESTA LEGISLATIVA QUE MODIFICA EL ARTICULO 241° Y 248° DEL

CODIGO CIVIL QUE INCORPORA A LA UNION DE HECHO PROPIO COMO
IMPEDIMENTO PARA CONTRAER MATRIMONIO Y EL REQUERIMIENTO DEL
EXAMEN PSICOLOGICO PRENUPCIAL
PROYECTO DE LEY N°…. – 2018
1. EXPOSICION DE MOTIVOS
1.1. El divorcio en nuestro país en los últimos años ha tomado un rol

protagónico, es así que el Instituto Nacional de Estadística e Informática
(INEI) dio a conocer que en el año 2011, en el Perú, se inscribieron 5 697
divorcios; en el año 2012 se inscribieron 13 126 divorcios; en el 2013 se
inscribieron 14 903 divorcios; en el año 2014 se inscribieron 13 598
divorcios; y, en el año 2015 se han inscrito 13 757 divorcios1, hecho que
evidencia crisis de la institución del matrimonio toda vez que las familias
constituidas en atención a ella, encuentran su final en el divorcio.
1.2. Las conductas sociales a lo largo del tiempo son cambiantes, he ahí una
condición para la oportunidad y eficacia de una norma que regula una
conducta o un supuesto de hecho. Hoy en día, nuestro país no solo vive
la proliferación del divorcio, sino también la proliferación de la violencia de
género originada dentro de una unión marital o en una unión de hecho.
Esta violencia se materializa generalmente contra la mujer y resulta ser
un problema complejo y que en la lucha para mitigar estos hechos es
menester que se involucren diversas instituciones del ámbito público y
privado, así como fomentar políticas públicas de concientización social y
sobre todo instar la regulación de normas con carácter preventivo.
1.3. Según el Informe Nacional de las Juventudes en el Perú2 correspondiente

al año 2015, en ella se refleja la preocupante realidad de violencia que se
1
INEI (2016). Natalidad, mortalidad y nupcialidad, 2015. Recuperado de www.inei.gob.pe.
2
Informe Nacional de las Juventudes en el Perú 2015, Secretaria Técnica de la Juventud, Lima, p. 113. Véase:
http://perucom/actualidad/mi-ciudad/peru-689-mujeres-jovenes-sufren-violencia-sus-parejas-noticia-439224.
153
vive en nuestro país, el 68.9% sufren de violencia de pareja, siendo las
mujeres jóvenes de 15 a 29 años las que sufren de violencia psicológica
y/o verbal, sumándose a ello que el 28.1% sufren de violencia física, y el
5,5% sufren de violencia sexual. Asimismo, Según el Informe de la
Comisión para el Desarrollo y Vida sin Drogas (DEVIDA) se tiene que
desde enero de 2015 hasta junio de 2016 existen más de veinticuatro mil
mujeres que denunciaron haber sido violentadas por sus parejas en
estado de ebriedad o bajo efectos de drogas3. La violencia dentro de una
relación de pareja se refleja en el siguiente cuadro4.
Columna1
Esposos 28.27%
Enamorado/novio que
no es pareja sexual 8.8%
Pareja sexual sin hijos
2.2%
Conviviente 65.63%
Fuente: Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables.
1.4. Nuestro país atraviesa por el fenómeno de la salud mental:
(Redacción Peru21-13.02.2016 / 13:35 PM) “La violencia verbal y/o

psicológica sigue siendo el principal problema que afrontan las
parejas en el Perú, en perjuicio principalmente de las mujeres,
según un estudio de la Secretaría Nacional de la Juventud (Senaju)
dado a conocer en vísperas del Día de San Valentín.
El Informe Nacional de las Juventudes en el Perú 2015 detalla que

siete de cada diez parejas, es decir el 68,9%, presenta esta
problemática.
Las mujeres jóvenes de 15 a 29 años de edad son las que más

sufren de violencia psicológica y/o verbal de parte de sus parejas.
La violencia física representa el 29,1% de los casos y mientras la
violencia sexual refleja el 5,5% 5.
3
Véase: http://diariouno.pe/2016/06/21/mas-de-24-mil-mujeres-golpeadas-por-parejas/
4
Resumen estadístico de violencia feminicida, Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables.
5
https://peru.com/actualidad/mi-ciudad/peru-689-mujeres-jovenes-sufren-violencia-sus-parejas-noticia-439224
154
Destacando que la aptitud psicológica y psíquica, hoy en día en nuestro
país debería ser tomada en cuenta para determinar la capacitad nupcial
de los contrayentes, de tal forma que se propicie la constitución de
matrimonios sobre una base sólida basada en una mejor determinación
de la capacidad nupcial.
1.5. La Organización Mundial de la Salud (OMS), define a la salud mental

como: el estado de bienestar que permite a cada individuo realizar su
potencial, enfrentarse a las dificultades usuales de la vida, trabajar
productiva y fructuosamente y contribuir con su comunidad. “Si
analizamos esta definición, notaremos que la falta de salud mental impide
que las personas lleguen a ser lo que desean ser, no les permite superar
los obstáculos cotidianos y avanzar con su proyecto de vida y da lugar a
falta de productividad y de compromiso cívico con la nación. El resultado:
frustración, pobreza y violencia, junto con la incapacidad de desarrollar en
democracia y de considerar el bien común” (Rondón, 2006).
Las enfermedades mentales y los trastornos mentales comunes

(ansiedad y depresión) son frecuentes.
Los estudios epidemiológicos recientes realizados en el Perú por el

Instituto Especializado de Salud. Mental Honorio Delgado - Hideyo
Noguchi confirman los hallazgos de otros países: hasta el 37% de la
población tiene la probabilidad de sufrir un trastorno mental alguna vez
en su vida. La prevalencia de depresión en Lima Metropolitana es de
18,2%, en la sierra peruana de 16,2% y en la Selva de 21,4%. La
depresión y otras enfermedades mentales no atendidas, así como el
alto nivel de sentimientos negativos dan como resultado que en un
mes 1 % de las personas de Lima Metropolitana, 0,7% en la sierra y
0,6% en la selva presenten intentos suicidas.
La violencia contra mujeres y niñas es uno de los indicadores de cuan

desatendida esta la salud mental en el Perú. En el reciente estudio
multicéntrico de OMS, que se llevó a cabo en diez países, con 12
lugares estudiados, se encontró que las mujeres cuzqueñas eran las
segundas más violentadas del mundo, después de las de Etiopía
(Rondón, 2006).
1.6. Asimismo, la relevancia de la prueba psicológica en estricto, no solo hace

referencia a los problemas de salud mental, sino también esta evalúa la
madurez mental, es decir, que si una persona está en capacidad o
posibilidad de afrontar determinadas situaciones (como la de afrontar los
155
retos que conlleva el matrimonio), sobre todo en personas jóvenes, que
en muchos casos no resultan psicológicamente aptos para hacer frente a
las responsabilidades que del matrimonio se desprenden, resulta
insuficiente entonces solo estar aptos física o biológicamente. Y, la prueba
psicológica resulta importante para determinar una verdadera capacidad
para contraer matrimonio.
1.7. De otro lado, otro hecho que origina violencia o conflictos que perjudican
la institución del matrimonio es la celebración de matrimonio de persona
que se encuentra en unión de hecho con tercera persona, que enerva una
serie conflictos familiares. La unión de hecho como objeto de protección
constitucional, no debería constituir un hecho productor de conflictos, en
pos de contribuir a la legalización de la situación irregular a través del
matrimonio.
1.8. “(…) en la realidad peruana se conocen varios casos de parejas unidas
por la mera convivencia, que después de muchos años y con hijos, se
rompe el vínculo convenido afectiva, administrativa y también
jurídicamente, porque alguno abandona de manera unilateral y sin razón
la familia conformada con su conviviente para contraer matrimonio con
otra persona, generando una diversidad de conflictos. Asimismo, en el
plano legal, estos hechos vulneran el principio de protección de la familia,
de interés superior del niño, y de monogamia” (Otiniano, 2017).
1.9. La Ley nacional no considera entre los impedimentos matrimoniales a la

afinidad ilegitima o unión de hecho, aquel producto de una unión estable,
La afinidad considerada en nuestra legislación es solo aquella que nace
del matrimonio. No considera tampoco el antiguo impedimento de cuasi-
afinidad, pues los esponsales no crean relación legal alguna entre cada
uno de los esposos y los parientes consanguíneos del otro. Resultando
de suma importancia la inclusión de impedimento para contraer
matrimonio la unión estable o la afinidad ilegitima.
1.10. Otro punto de problema, es la que causa una declaración jurada viciada
por la mentira, lo que contribuye a la celebración de matrimonios
clandestinos o por conveniencia o, ocultando vicios, Un hecho que no
debe quedar desapercibido y debe ser pasible de una sanción.
156
1.11. Que, si bien es cierto la inclusión del requisito del certificado psicológico
prenupcial, el impedimento de afinidad ilegitima, y la sacian por falsa
declaración jurada no atacan el núcleo del problema, pero si la mitigan.
2. EFECTOS DE LA VIGENCIA DE LA NORMA EN LA LEGISLACIÓN

NACIONAL
El presente proyecto de Ley, repercute en los artículos 241° y 248° del Código Civil
modificado y no deroga ninguna otra norma y está enmarcado dentro del contenido
del artículo 4° de la Constitución Política del Estado.
3. ANALISIS COSTO BENEFICIO
En lo que concierne al aspecto económico, la aprobación de esta norma no

representa ningún egreso al tesoro público, toda vez que. Su beneficio, por el
contrario, se apreciará en el efecto positivo como norma preventiva que contribuya a
la constitución de matrimonios sobre bases sólidas que propicien el cumplimiento de
todos los fines a mérito de la protección de la familia por parte del Estado.
4. FORMULA LEGAL
En tal sentido:
a) Modifíquese el artículo 241° del Código Civil, para que quede de la siguiente
manera:
Artículo 241.- Impedimentos absolutos
1. Los adolescentes. El Juez puede dispensar este impedimento por
motivos justificados, siempre que los contrayentes tengan, como
mínimo, dieciséis años cumplidos y manifiesten expresamente su
voluntad de casarse.
2. Los que adolecen de enfermedad crónica, contagiosa y transmisible
por herencia, o de vicio que constituya peligro para la prole.
3. Los que padecieren crónicamente de enfermedad mental, aunque
tengan intervalos lucidos.
4. Los casados.
5. Los unidos de hecho, salvo que no se tuviera hijos menores o que se
tenga acuerdo o sentencia firme respecto de los alimentos, régimen
de visitas y patria potestad,
157
b) Modifíquese el artículo 248 del Código Civil, para que quede de la siguiente
manera:
Artículo 248.- Formalidades y requisitos
Quienes pretendan contraer matrimonio civil lo declararan oralmente o
por escrito al alcalde provincial o distrital del domicilio de cualquiera de
ellos.
Acompañaran copia certificada de las partidas de nacimiento, la prueba
del domicilio y el certificado médico, expedido en fecha no anterior a
treinta días, que acredite que no están incursos en los impedimentos
establecidos en el artículo 241° inciso 2 y 243° inciso 3, o si en el lugar
no hubiere servicio médico oficial y gratuito, la declaración jurada de no
tener tal impedimento. Si se comprueba que la declaración jurada es falsa
se impondrá una sanción administrativa de multa de hasta una UIT.
Acompañaran también certificado de prueba psicológica y/o psiquiátrica
que determine, capacidad y estabilidad emocional, e indicios o problemas
psicológicos, según corresponda, atendiendo a cada caso en particular.
Acompañaran también en sus respectivos casos, la declaración jurada de
no estar unido de hecho, el instrumento que contenga el acuerdo o
sentencia sobre el patrimonio, los alimentos, régimen de visitas y patria
potestad de los hijos menores si los tuviera, la dispensa judicial de la
impubertad, el instrumento en el que conste el asentimiento de los padres
o ascendientes o la licencia judicial supletoria, la dispensa del parentesco
de consanguinidad colateral en tercer grado, copia certificada de la
partida de defunción del cónyuge anterior o la sentencia de divorcio o de
invalidación del matrimonio anterior, el certificado consular de soltería o
viudez, y todos los demás documentos que fueren necesarios según las
circunstancias.
Cada pretendiente presentara, además, a dos testigos mayores de edad
que lo conozcan por lo menos desde tres años antes, quienes depondrán,
bajo juramento, acerca de si existe o no algún impedimento. Los mismos
testigos pueden serlo de ambos contrayentes.
Cuando la declaración sea oral se extenderá un acta que será firmada
por el alcalde, los pretendientes, las personas que hubieren prestado su
consentimiento y los testigos.
158

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UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y POLÍTICAS

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

“CONSTITUCIÓN DE MATRIMONIOS INESTABLES EN EL MARCO DEL

PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE PROMOCIÓN DEL MATRIMONIO”

VICTOR HUGO APAZA AROQUIPA

PARA OPTAR EL TÍTULO PROFESIONAL DE:

A quien me ha enseñado que no existe

A quienes me han dado la vida, guiado mis

atención, tiempo y tolerancia al trabajo de investigación.

importante en el impulso de la presente investigación.

por su constante apoyo moral.

A la Facultad de Ciencias Jurídica y Políticas, Escuela Profesional de Derecho

de la Universidad Nacional del Altiplano, por ser el alma mater de mi educación

1.1. INTRODUCCION ................................................................................ 12

2.1. MARCO TEORICO CONCEPTUAL .................................................... 20

3.1. DISEÑO DE LA INVESTIGACION ...................................................... 68

4.1. RESPECTO DEL PRIMER OBJETIVO: .............................................. 72

VI. RECOMENDACIONES............................................................................ 146

VII. REFERENCIAS ....................................................................................... 147

ANEXOS ........................................................................................................ 150

ANEXO 1 .................................................................................................... 151

Por el presente, y en atención inicial al incremento de divorcios en nuestro

país, según datos estadísticos arrojados por el Instituto Nacional de Estadística

e Informática (INEI); asimismo, considerando la importancia de la institución del

matrimonio. Resulta importante enfocar nuestra atención en el marco normativo

de celebración matrimonial irrogado por el principio de promoción, poniendo

énfasis en nuestra realidad actual (matrimonios por conveniencia y otros), pues

es innegable que se constituyen matrimonios inestables que a corto, mediano o

largo plazo terminan en separación o divorcio. En esa línea, el objetivo general

es conocer si en el marco del Principio de Promoción se promueve adecuada

legislación que procure evitar la constitución de matrimonios inestables, siendo

importante conocer para ello el contenido y alcances del principio de promoción;

en su etapa prenupcial e identificar si estas coadyuvan a la constitución de

matrimonios inestables. El método utilizado es el dogmático, apoyado en la

técnica de observación; y para el estudio de Información, el método de análisis

y síntesis. Llegando a la conclusión, que para la actualidad el principio de

promoción no inspira de manera efectiva el marco normativo de celebración

nupcial; es decir, debido a su rol de favorecer las nupcias, y su idea de sencillez

que elimina requisitos, no se previenen la celebración de matrimonios de

pretendientes con problemas de salud mental, unidos de hecho, o de

matrimonios por conveniencia que, se instituyen como matrimonios inestables.

PALABRAS CLAVE: Matrimonio inestable, matrimonio por conveniencia,

promoción del matrimonio, impedimentos y requisitos.

By the present, and in initial attention to the increase of divorces in our

country, according to statistical data thrown by the National Institute of Statistics

and Informatics (INEI); also, considering the importance of the institution of

marriage. It is important to focus our attention on the normative framework of

matrimonial celebration adopted by the promotion principle, emphasizing our

framework of the Principle of Promotion suitable legislation is promoted that tries

regime of marriage celebration in its prenuptial stage and identify if these

contribute to the constitution of unstable marriages. The method used is the

its idea of simplicity that eliminates requirements, the celebration of marriages of

suitors with mental health problems, joint de facto, or of marriages for

convenience that are instituted as unstable marriages.

Key Words: Unstable marriage, marriage for convenience, marriage

promotion, impediments and requirements.

Definitivamente. “El Derecho se mueve a una velocidad bastante menor

la realidad y concepciones nuevas, ocurre que no siempre el derecho se adecua

oportunamente a las necesidades sociales” (Barros, 2001, pág. 37). En ese