Demanda Ordinaria de Julio Cesar Mendez vs. Colmena
Demanda Ordinaria de Julio Cesar Mendez vs. Colmena
Demanda Ordinaria de Julio Cesar Mendez vs. Colmena
HECHOS
QUINTO: Además de lo anterior y con el deseo que tenían mis mandantes de conservar
su vivienda hicieron múltiples propuestas de pago, a las que el demandado sólo encontró
viable hacerlos renunciar a derechos constitucionales como el del “libre acceso a la
administración de justicia”, tal y como se demuestra en la cláusula QUINTA, del escrito
que anexo a esta demanda con el nombre de “FACILIDAD DE PAGO DE CLIENTES EN
MORA”, en donde se señala lo siguiente: “QUINTA: DESISTIMIENTO DE ACCIONES
CONTRA EL BANCO: Mediante el presente documento manifiesta el (los) deudor
(es) que incondicionalmente se obliga a desistir de cualquier acción adelantada
contra el Banco, tales como Acciones Populares, Acciones de Grupo, Procesos
Ordinarios y/o Verbales, actuaciones administrativas ante la Superintendencia
Financiera, quejas ante la Defensoría del Cliente Financiero y demás que se
encuentren en curso”.
SEXTO: Revisados los valores causados y/o pagados hasta la fecha, CORPORACION
SOCIAL DE AHORRO Y VIVIENDA COLMENA hoy BANCO BCSC S.A., causó y cobró
intereses de plazo diferentes y en exceso del contenido en el Pagaré, y en algunos meses
causó y cobró, intereses de plazo en exceso a los previstos por la Autoridad Monetaria y
en su defecto, de los establecidos por la Ley, y causó y cobró intereses de plazo en
exceso del interés bancario corriente certificado por la Superintendencia Bancaria, y
causó y cobró intereses superiores a los de Usura.
DECIMO: Desde el inicio del crédito hasta el mes de enero de 2006, la CORPORACION
SOCIAL DE AHORRO Y VIVIENDA COLMENA hoy BANCO BCSC S.A., causó y cobro
en exceso la suma de DIEZ MILLONES DOSCIENTOS VEINTISIETE MIL
CUATROCIENTOS OCHENTA Y TRES PESOS ($10’227.483), según documentos del
acreedor y Análisis Financiero adjuntos.
Con base en los hechos narrados anteriormente y en las normas y principios jurídicos que
más adelante citaré, formulo al señor Juez las siguientes,
PRETENSIONES
PRINCIPALES
a) Los créditos de vivienda a largo plazo no son comerciales, tal como así lo ha sostenido
la Sentencia C-252-98 de la honorable Corte Constitucional;
b) por cuanto el contrato de hipoteca y el pagaré que lo respalda, fueron de adhesión, en
donde la entidad acreedora impuso la tasa de interés remuneratoria o de interés corriente,
tal como así lo ha sostenido la Honorable Corte Constitucional en Sentencia C-955 de
2.000.
QUINTA-. Condenar al BANCO BCSC S.A., al pago de perjuicios morales a favor de los
señores JULIO CESAR MENDEZ MORALES Y MARTHA ISABEL AGUDELO SIERRA.
SEXTA-. Condenar al BANCO BCSC S.A. en costas y agencias en derecho a la parte
demandada.
SUBSIDIARIAS
DERECHO
Cito como disposiciones aplicables los Artículos 822, 830, 831, 884 y 886 del Código de
Comercio, 1617, 2231, 2235 y 2466 del Código Civil, Artículos 16, 19 a 23, 75, 77, 101,
106 a 109, 177, 427 a 434 y 692 y concordantes del Código de Procedimiento Civil;
Artículos 64, 72 y concordantes de la Ley 45 de 1990, Artículo 7 Decreto 1084 de 1981;
Artículo 8 Decreto 721 de 1987; Artículo 2.1.2.3.9 Decreto 1730 de 1991; Inciso 4 Artículo
98 y Literales c y d, numeral 6 del Artículo 326 del Estatuto Orgánico del Sistema
Financiero, Artículo 8 Ley 153 de 1887, Artículo 111 de la Ley 510 de 1.999, Artículos 1,
2, 5, 13, 42, 51, Numeral 1 Art. 75 y 333 de la Constitución Nacional; Decreto 2150 de
1.995; Decreto 266 de Febrero 22 del 2.000.
CONSIDERACIONES DE DERECHO
Mediante Sentencia C-252 de Mayo 26 de 1998, la Corte Constitucional determinó que los
intereses para créditos de vivienda tienen intervención estatal y nunca podrán estar en
ningún caso por encima de los topes legales, señalando además, que los créditos para
vivienda a largo plazo, no son créditos comerciales, al advertir:
“En desarrollo de estos preceptos (se refiere a los Artículos 333 y 334 de la C.N.
sobre mecanismo de intervención del estado), se ha creado una normatividad propia
para los créditos de vivienda a largo plazo que otorgan las entidades, que impide,
en principio, la aplicación automática de las normas civiles y comerciales que
regulan la misma actividad, en forma general.” (negrilla y paréntesis fuera del texto).
“Es decir, para esta clase de créditos existen normas específicas, que consagran
competencias que buscan proteger adecuadamente a los usuarios de los servicios
crediticios ofrecidos por tal clase de entidades (...)”.
“La relación especial expedida en esta materia, cobija, igualmente, las demás
garantías adicionales a la hipotecaria, que puedan llegar a exigirse y que
instrumentaliza los mencionados créditos, tales como el pagaré y la letra de
cambio.”.
“(...) entendiendo que para el ámbito de los créditos para vivienda a largo plazo, éste
no es aplicable, en razón a que dichos están regulados por normas específicas
de intervención del Estado, como se ha dicho anteriormente.”.
“Es un hecho públicamente conocido que los deudores de las entidades crediticias
no pactan en realidad con ellas las tasas de interés, ni las discuten, y que, por el
contrario, en una posición de absoluta indefensión, los intereses les son impuestos,
de modo que deben optar, sin remedio, entre aceptarlos y no tomar el préstamo, ya
que suscriben contratos por adhesión. Es allí donde aparece la función interventora
del Estado, que está llamado a fijar topes a las tasas de interés que se cobran y a
velar porque esos topes se respeten.”.
De otra parte, sólo hasta Septiembre 3 de 2.000, la Junta Directiva del Banco de la
República mediante Circular 14 fijó y/o señaló la tasa máxima de interés remuneratoria
para créditos de vivienda, estableciéndola en el 13.1 nominal anual, en obedecimiento a
las Sentencias C-208 de Marzo 1 de 2.000 y Sentencia C-955 de Julio de 2.000.
“Es claro, para la Sala, que el legislador estableció sanciones de orden penal y de
orden civil para quien trasgreda las normas que fijan límites a los intereses y que
tales sanciones son aplicables de manera simultánea, si fuere el caso, o que
habrá hipótesis en las cuales sólo serán aplicables las sanciones civiles.”.
“Pero debe recordarse que se precisa que el deudor pida la sanción respectiva o
la devolución duplicada, la cual, desde luego, es otra sanción; la sanción no
puede aplicarse sin fórmula de juicio, pues es menester de parte, para que el juez
haga la correspondiente declaración en PROCESO VERBAL (art. 427, parágrafo
2º, numeral 8 del C. de P.C.) o en incidente dentro del proceso ejecutivo (art. 492,
ib.), para no vulnerar el derecho de defensa, tal como lo enseño la Corte
Suprema de Justicia en sentencia de febrero 1º de 1984. Y es importante precisar
también que las sanciones mencionadas en este parágrafo y otras que
eventualmente señale la ley, constituyen un problema distinto al de la limitación
de los intereses, ésta si susceptible de ser aplicada de oficio por el juez.”.
(Mayúsculas fuera del texto).
“por lo demás, cree la Corte que la específica sanción referida por el precitado
Artículo 884 no puede operar ante la prueba del interés bancario corriente y la
estipulación excesiva únicamente, sino que es MENESTER UNA DECLARACION
JUDICIAL, previa controversia entre las partes, como sucede para la reducción de
los intereses pactados o fijación de los corrientes por mandato del Artículo 442-11
del C. de P.C. (hoy Numeral 8º, parágrafo 2º, Artículo 427 del C. de P.C.). De lo
contrario, al imponer al acreedor la sanción de pérdida “de todos los intereses” sin
fórmula de juicio, se le condenaría con ostensible violación de su derecho de
defensa y con claro quebranto de las normas constitucionales y legales que lo
consagran.”. (Mayúsculas y paréntesis fuera del texto).
Con la demanda, se pide la revisión del contrato, lo que implicaría un análisis, de todos
los elementos que lo integran, y por supuesto, sería el proceso ordinario, el instrumento
adecuado para ventilar dicho análisis.
CUANTIA Y COMPETENCIA
En razón a la cuantía que la considero por el valor del contrato a revisar en CUATRO
MILLONES QUINIENTOS OCHENTA Y CINCO MIL DOSCIENTOS CUARENTA Y
NUEVE PESOS ($4’585.249), y a la naturaleza del asunto, es Usted señor Juez,
competente para conocer de este proceso.
PRUEBAS
DOCUMENTALES
Solicito se tenga como pruebas los documentos que acompaño con la presente demanda
y aquellos que pueda presentar dentro de la debida oportunidad procesal.
1. Pagaré No.8607
2. Análisis Financiero de la obligación elaborado por Anupac
3. Documento denominado “FACILIDAD DE PAGO CLIENTES EN MORA”
4. Movimiento Histórico del crédito
5. Carta de aprobación del crédito
6. Certificado de Tradición No.370-417732
7. Recibos de pago y extractos de la obligación
8. Escritura de Hipoteca No. 6823 del 18 de noviembre de 1993 de la Notaria Novena del
Círculo de Cali
PRUEBA PERICIAL
INTERROGATORIO DE PARTE
Sírvase señor Juez, fijar fecha y hora para que dentro de la audiencia respectiva el señor
Martin Alonso Lemos Osorio, en su calidad de representante legal del BANCO BCSC
S.A., o quien haga sus veces, comparezca al despacho para que responda el
interrogatorio de parte que de manera verbal o por escrito le haré sobre los hechos de la
demanda y sobre los que son motivo de las excepciones.
DILIGENCIA PREVIA
ANEXOS
AUTORIZACION ESPECIAL
ACEPTO Y EJERZO
NOTIFICACIONES