Resumen Sentencias

JURISPRUDENCIA – DESVIACION DE PODER
CONSEJO DE ESTADO. NR: 2088717. 11001-03-28-000-2014-00112-00. SENTENCIA. FECHA : 09/02/2017. SECCION : SECCIÓN QUINTA.
PONENTE : LUCY JEANNETTE BERMÚDEZ BERMÚDEZ. ACTOR : ZOILO CÉSAR NIETO DÍAZ. DEMANDADO : JAIME BUENAHORA FEBRES
Y ANA PAOLA AGUDELO GARCÍA, REPRESENTANTES A LA CÁMARA POR LA CIRCUNSCRIPCIÓN INTERNACIONAL, PERIODO 2014-2018.
TEMA : DESVIACIÓN DE PODER - Situaciones en que se presenta.
La jurisprudencia y la doctrina han señalado que se expide un acto administrativo con desviación de las atribuciones propias de quien lo profirió,
cuando se presentan alguna de las siguientes situaciones: i) que el acto sea ajeno a cualquier interés público por haberse motivado con venganza
personal, el interés de un tercero o del propio funcionario; y ii) cuando el acto es adoptado en desarrollo de un interés público, pero quien lo expide
emplea sus competencias con una finalidad diferente, maliciosa o abusiva a las que se le confirieron. En estos términos, se trata de una causal de
nulidad que tiende a canalizar las atribuciones otorgadas a las autoridades administrativas con el propósito fundamental de que las mismas,
procuren materializar los fines esenciales del Estado (…) no se evidencia que esta autoridad electoral se haya apartado del mencionado referente
axiológico, pues en aras de asegurar la manifestación genuina de la voluntad ciudadana, decidió abstenerse de excluir del cómputo general de
votos, el resultado de las mesas afectadas por el fraude electoral de la suplantación, ello claro está, con fundamento en los pronunciamientos de
esta Corporación relativos a la incidencia de las irregularidades frente al resultado final del proceso electoral. De esta forma, lejos de perseguir un
provecho particular o propio, el Consejo Nacional Electoral dio cumplimiento efectivo al principio de la eficacia del voto, prefiriendo la expresión libre
del electorado sobre las conductas engañosas constatadas en las elecciones censuradas.
CONSEJO DE ESTADO. NR: 2088449. 11001-03-24-000-2013-00374-00. SENTENCIA. FECHA : 15/12/2016. SECCION : SECCION PRIMERA.
PONENTE : GUILLERMO VARGAS AYALA. ACTOR : MIGUEL ÁNGEL DEL RIO MALO. DEMANDADO : SUPERINTENDENCIA DE PUERTOS Y
TRANSPORTE. DECISION : NIEGA. TEMA : DESVIACIÓN DE PODER - No se demostró su configuración / CARGA DE LA PRUEBA -
Corresponde al demandante probar el vicio de nulidad alegado contra el acto demandado.
[E]n aras de acreditar tal vicio en el elemento finalista del acto censurado, el actor aportó en la demanda unas pruebas […] que fueron rechazadas
por el Magistrado Ponente en la Audiencia Inicial por encontrarlas inútiles, impertinentes e inconducentes […] Dicha determinación fue notificada en
estrados y no fue recurrida por la parte afectada, esto es, el actor, sobre quien pesa la carga de acreditar la configuración del vicio reprochado
(artículo 167 del CGP). Al haber quedado en firme la denegación de estos medios probatorios quedó completamente huérfano de pruebas el
señalamiento elevado, situación suficiente para denegar la prosperidad del cargo.
CONSEJO DE ESTADO. NR: 2089652. 11001-03-15-000-2016-02646-00. AC. SENTENCIA. FECHA : 09/12/2016. SECCION : SECCION
PRIMERA. PONENTE : ROBERTO AUGUSTO SERRATO VALDÉS(E). ACTOR : LUIS JOSÉ GÓMEZ LARROTA. DEMANDADO : TRIBUNAL
ADMINISTRATIVO DE CUNDINAMARCA. DECISION : NIEGA. TEMA : ACCIÓN DE TUTELA CONTRA PROVIDENCIA JUDICIAL / AUSENCIA DE
DEFECTO FÁCTICO / ACTO DE INSUBSISTENCIA DE EMPLEADO DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCIÓN - No requiere
motivación / DESEMPEÑO DEL EMPLEADO DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCIÓN - No otorga fuero de estabilidad laboral / INEXISTENCIA
DE LA DESVIACIÓN DE PODER
El actor ocupaba el cargo de Director Operativo, Código 9, Grado 8 en la EAAB, el cual, como lo dijo el Tribunal, es un cargo de libre nombramiento
y remoción (…) Teniendo en cuenta el tipo de cargo del accionante, el Gerente de la EAAB tenía la facultad de declararlo insubsistente en cualquier
momento, sin necesidad de exponer motivación alguna pero si, en búsqueda del mejoramiento del servicio público, lo cual se presume (…) Esta
Sala comparte la conclusión a la que llega el ad quem en la sentencia (…) en el sentido de que tratándose de cargos de libre nombramiento y
remoción, dada la especial naturaleza del empleo y en atención al grado de confianza que debe tener el nominador para con el empleado, a aquél
le es otorgada la facultad de disponer del retiro del servidor mediante acto inmotivado. Únicamente en el caso de probarse que el motivo de la
decisión del nominador no estuvo inspirada en razones de buen servicio, se estaría ante una desviación de poder y, en consecuencia, frente a un
escenario de pérdida de la presunción de legalidad del acto administrativo demandado (…) La Sala no encuentra pruebas suficientes para concluir
que hubo desviación de poder por parte del Gerente de la EAAB, al momento de expedir el acto administrativo por el cual se declaró la
insubsistencia del nombramiento del accionante (…) Ahora bien, el cumplimiento satisfactorio de funciones por parte de un funcionario de libre
nombramiento y remoción, no le proporciona estabilidad en el cargo (…) esta Sala concluye que el Tribunal Administrativo de Cundinamarca,
Sección Segunda, Subsección F, no incurrió en un defecto fáctico en la sentencia del 2 de junio de 2016, ya que apreció y valoró adecuada y
razonablemente el acervo probatorio disponible. NOTA DE RELATORÍA: La sentencia desarrolla ampliamente la evolución jurisprudencial de la
procedencia de la acción de tutela contra providencia judicial, y los requisitos generales y específicos de procedibilidad. También estudia las
características de los cargos de libre nombramiento y remoción y lo relacionado con la motivación de los actos administrativos que declaran la
insubsistencia de los empleados vinculados bajo esa modalidad, al respecto, ver la sentencia del 07 de abril de 2016, exp. 15001-23-31-000-2002-
01763-01, M.P. William Hernández Gómez de esta Corporación.
CONSEJO DE ESTADO. NR: 2088171. 11001-03-25-000-2011-00529-00. 2043-11. SENTENCIA. FECHA : 10/11/2016. SECCION : SECCIÓN
SEGUNDA SUBSECCIÓN A. PONENTE : WILLIAM HERNÁNDEZ GÓMEZ. ACTOR : JAVIER DARÍO CIRO POSSO. DEMANDADO : MINISTERIO
DE DEFENSA, POLICÍA NACIONAL. DECISION : NIEGA. TEMA : DESVIACIÓN DE PODER - Configuración / DESVIACIÓN DE PODER - Carga
de la prueba
La desviación de poder ocurre cuando un servidor público profiere una decisión con competencia y de acuerdo con las formas prescritas en la ley,
sin embargo, con la misma no persigue un interés general sino un propósito particular, personal o arbitrario. Conforme lo trascrito, corresponde a
quien alega la desviación de poder probar que la misma aconteció, conforme lo dispone el artículo 177 del Código de Procedimiento Civil, hoy 167
del Código General del Proceso, en razón a que debe desvirtuar la presunción de legalidad del acto administrativo. NOTA DE RELATORIA:
Consejo de Estado, Sección Cuarta, sentencia de 2 de diciembre de 2015, C.P., Jorge Octavio Ramírez Ramírez, rad. 21848.
CONSEJO DE ESTADO. NR: 2087255. 25899-33-31-001-2007-00432-01. 55294. SENTENCIA. NORMA DEMANDADA : FECHA : 01/09/2016.
SECCION : SECCION TERCERA SUBSECCION C. PONENTE : JAIME ORLANDO SANTOFIMIO GAMBOA(E). ACTOR : MUNICIPIO DE
ZIPAQUIRA. DEMANDADO : CESAR AUGUSTO GONZALEZ BERNAL. DECISION : ACCEDE. TEMA : ACCION DE REPETICION CONTRA
PERSONERO MUNICIPAL QUE DESVINCULO A FUNCIONARIA EN ESTADO DE EMBARAZO - Actuación gravemente culposa / CULPA GRAVE
DE PERSONERO MUNICIPAL QUE DESVINCULO A FUNCIONARIA EN ESTADO DE
EMBARAZO - Desviación de poder / DESVIACION DE PODER EN ACTO ADMINISTRATIVO DE DESVINCULACION DE FUNCIONARIA -
Consecuencias / ACCION DE REPETICION - Procedente
[E]l sub lite tiene como fundamento la condena impuesta el 29 de septiembre de 2005, mediante el cual el Tribunal Administrativo de
Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección, declaró la nulidad de la Resolución No. 003 del 1 de febrero de 2001, por medio de la cual se
declaró insubsistente el nombramiento de la señora Martha López González y condenó al Municipio de Zipaquirá a título de restablecimiento del
derecho a reintégrala y a pagar todos los emolumentos dejados de percibir desde la fecha de retiro hasta que se hiciera efectivo el reintegro (…) En
lo referente al pago, obra en la actuación la Resolución P. 067 del 15 de mayo de 2007, mediante la cual se ordenó el reconocimiento y pago a la
señora Martha Jannethe López González, por la suma de $78’782.952 en cumplimiento de la sentencia No. 2001-4315 de la Sección Segunda,
Subsección C del Tribunal Administrativo de Cundinamarca (…) Respecto a la conducta dolosa o gravemente culposa, se tiene que mediante
Resolución 003 del 1 de febrero de 2001, el entonces Personero Municipal de Zipaquirá, César Augusto González Bernal, declaró insubsistente el
nombramiento de Martha López González con fundamento en la reducción del presupuesto. Sobre la legalidad de dicho acto administrativo,
mediante sentencia del 29 de septiembre de 2005, el Tribunal Administrativo de Cundinamarca concluyó que fue expedido
con desviación de poder y evidenció que hubo violación de la ley, pues el Personero de Zipaquirá no tenía la facultad discrecional de remover a la
señora Martha López González, debido a su fuero de maternidad (…) [E]l demandado conoció el estado de gravidez de la señora López con
anterioridad a proferir la resolución de insubsistencia y que por tal motivo el entonces Personero Municipal no tenía la facultad discrecional para
realizar el retiro (…) [S]e evidencia que la actuación del Personero fue gravemente culposa, cuando aun conociendo suficientemente el estado de
embarazo de la funcionaria, procedió a declarar la insubsistencia e inclusive en la declaración de parte, manifestó haber omitido la revisión de la
hoja de vida de la señora López, en donde allí reposaba el certificado clínico del estado de gravidez.
CONSEJO DE ESTADO. NR: 2087252. 11001-03-26-000-2012-00051-00. 44845. SENTENCIA. FECHA : 09/09/2016. SECCION : SECCION
TERCERA SUBSECCION C. PONENTE : JAIME ORLANDO SANTOFIMIO GAMBOA(E). ACTOR : NACION - CONTRALORIA GENERAL DE LA
REPUBLICA. DEMANDADO : CARLOS OSSA ESCOBAR. DECISION : ACCEDE. TEMA : ACCION DE REPETICION CONTRA EX CONTRALOR
GENERAL DE LA REPUBLICA QUE DESVINCULO A FUNCIONARIA EN CARGO DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCION - Actuación
dolosa / DOLO DE EX CONTRALOR GENERAL DE LA REPUBLICA QUE DESVINCULO A
FUNCIONARIA - Desviación de poder / DESVIACION DE PODER EN ACTO ADMINISTRATIVO DE DESVINCULACION DE FUNCIONARIA -
Consecuencias / ACCION DE REPETICION - Procedente
[L]os hechos que dieron lugar a la presente demanda sucedieron el 06 de marzo de 2002, fecha en la cual se expidió la Resolución Nro. 00370 de
la Contraloría General de la República, por medio de la cual se declaró insubsistente el nombramiento en el cargo de Director de la Oficina de
Control Disciplinario, a la señora Clara Eugenia Domínguez Navarro (…) [L]a señora Clara Eugenia Domínguez Navarro instauró acción de nulidad
y restablecimiento del derecho contra de la Resolución 370 del 6 de marzo de 2002 que la declaró insubsistente ante el Tribunal Administrativo de
Cundinamarca, el cual en su providencia decidió declarar nulo el acto administrativo en cuestión (…) Como consecuencia, se condenó a la Nación -
Contraloría General de la República, a reintegrar a la demandante a (sic) cargo que ocupaba al momento del retiro; al reconocimiento y pago del
valor de todos los sueldos, primas, bonificaciones y demás emolumentos que se hubiesen causados desde la fecha del retiro hasta la del reintegro,
con la indexación respectiva (…) [L]a Contraloría General de la República efectivamente canceló los valores reconocidos por medio de las
Resoluciones Nro. 8073 y 9366 de 2011, lo cual constituye prueba suficiente para tener por cumplida la obligación del pago de la condena, debido a
que en esta materia no existe una tarifa legal o una prueba ad substancian actus sino que por el contrario, existe libertad probatoria (…) [E]l
verdadero motivo que llevó al aquí demandado a declarar insubsistente a la señora Clara Eugenia Domínguez Navarro, no fue como lo afirmó en la
contestación de la demanda y en los alegatos de conclusión el mejoramiento del servicio, sino por el contrario, perseguía una motivación mezquina
y deleznable opuesta a los fines del servicio público que dispone el ordenamiento jurídico (…) [N]o se desvirtuó la presunción que recae en cabeza
del señor Carlos Ossa Escobar de que su conducta estuvo motivada por razones diferentes al mejoramiento del servicio, manteniendo la valoración
contenida en la sentencias proferidas por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca el 22 de enero de 2009 y el Consejo de Estado - Sección
Segunda el 23 de septiembre de 2010, que demuestran la configuración de la desviación de poder preceptuada en el numeral 1 del artículo 5
“Obrar con desviación de poder” de la Ley 678 de 2001
CONDUCTA DOLOSA - Desviación de poder / DESVIACION DE PODER - Vicio del acto administrativo
La desviación de poder es un vicio que afecta el objeto del acto administrativo, y que se configura o materializa, cuando se está ante la intención
particular, personal o arbitraria de un sujeto que actúa en nombre de la Administración, en la búsqueda de una finalidad contraria a la establecida en
las normas que rigen la materia, (…) se refiere a la intención de un agente del Estado de revestir con apariencia de legalidad un acto que no lo es.
NOTA DE RELATORIA: En relación con la desviación de poder como vicio del acto administrativo, cita sentencia T-265 de 2013, M.P. Jorge Ivan
Palacio Palacio.
CUARTA.
PONENTE : JORGE OCTAVIO RAMIREZ RAMIREZ. ACTOR : JORGE ELIECER PRIETO RIVEROS Y OTROS. DEMANDADO : MINISTERIO DE
HACIENDA Y CREDITO PUBLICO Y MINISTERIO DE MINAS Y ENERGIA. DECISION : NIEGA
TEMA : DESVIACION DE PODER - Supone la utilización de poderes, atribuciones o competencias para el logro de una finalidad contraria a los
fines para los cuales se otorgaron / ENAJENACION DE ACCIONES DEL ESTADO EN ISAGEN - Los cuestionamientos sobre la conveniencia,
idoneidad y eficacia no determinan la existencia de desviación de poder.
La desviación de poder supone la utilización de los poderes, atribuciones o competencias para el logro de una finalidad contraria a los fines para los
cuales se otorgaron. Se trata de un vicio que se predica de quien expide el acto administrativo por lo que su prueba requiere de la acreditación de
los motivos personales o subjetivos que permearon la expedición del acto. En ese sentido, los cuestionamientos sobre la idoneidad, conveniencia y
eficacia de la venta de las acciones del Estado en ISAGEN no permiten determinar la existencia del vicio: una cosa es que los actores consideren
que la venta de ISAGEN no es una vía idónea, ni conveniente de obtener recursos para desarrollar proyectos del Gobierno Nacional -como lo sería
la financiación de las vías 4G- y otra, distinta, que esa sola circunstancia demuestre una desviación de poder. La omisión de informar en los actos
que regulan el proceso de enajenación sobre el uso que se dará al dinero obtenido con la venta tampoco es muestra de una desviación de poder.
Tal cuestión no era obligatoria en los actos y, en todo caso, escapa del objeto del juicio de legalidad por ser una decisión discrecional de política
pública.
CONSEJO DE ESTADO. NR: 2084527. 11001-03-24-000-2016-00135-00.

AUTO. FECHA : 01/08/2016. SECCION : SECCIÓN PRIMERA. PONENTE: ROBERTO AUGUSTO SERRATO VALDÉS. ACTOR : FEDERACIÓN
DE GANADEROS – FEDEGAN. DEMANDADO : GOBIERNO NACIONAL. DECISION : NIEGA. TEMA : DESVIACION DE PODER - Inexistencia
La parte actora pretende endilgarle al Presidente de la República haber perseguido, con la expedición del decreto demandado, una finalidad extraña
al interés general, consistente en despojar a la Federación de Ganaderos de la administración de las cuotas de fomento ganadero y lechero (hecho
indicado), lo cual intenta acreditar con el hecho consistente en que fue aplicado tan solo unos días después de su entrada en vigencia por parte del
Ministerio de Agricultura y Desarrollo Territorial, para lo cual allega el acto por medio del cual se justifica el uso de la modalidad de selección de
contratación directa con la Sociedad Fiduciaria de Desarrollo Agropecuario S.A. - FIDUAGRARIA S.A., para la administración de las citadas
contribuciones parafiscales, previo a que se suscriba otro contrato (hecho indicador). A diferencia de lo que sostiene el actor, el hecho indicado no
conduce a deducir que el Presidente de la República persiguió una finalidad extraña al interés general, con la expedición del Decreto 2537 de 2015,
en la medida en que es una reglamentación aplicable no solo a la Federación de Ganaderos sino a todos los administradores de contribuciones
parafiscales agropecuarias y pesqueras siguiendo la norma reglamentada, esto es, el artículo 106 de la Ley 1753 de 2015.
TERCERA SUBSECCION A. PONENTE : MARTA NUBIA VELASQUEZ RICO. ACTOR : JAIME HERNANDO VEGA LAFAURIE Y OTRA.
DEMANDADO : FONDO DE EDUCACION Y SEGURIDAD VIAL. DECISION : NIEGA. TEMA : CONTRATO DE CONCESION -
Objeto / CONTRATO DE CONCESION - Para la prestación de servicio de patios con riesgo de cartera y participación de remate de vehículos
abandonados / ACCION DE CONTROVERSIAS CONTRACTUALES - Por incumplimiento de la contratante por falta de pago de servicios prestados
por el concesionario / INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL DE LA CONTRATANTE - Improcedente el reconocimiento y pago de servicios que no
fueron parte de objeto del contrato / INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL - No se encontró prueba de la ejecución de las prestaciones a cargo de la
contratista / ACCION DE CONTROVERSIAS CONTRACTUALES - Para declarar nulidad de acto de liquidación unilateral del contrato / NULIDAD
DE ACTO DE LIQUIDACION - No se encontró indebida motivación o desviación de poder en las consideraciones
Mediante el Contrato de Concesión 093 suscrito el 31 de octubre de 1996 entre el señor Jaime Hernando Lafaurie Vega y el FONDATT, el primero
de ellos se obligó a prestar por su cuenta y riesgo el servicio de patios o garajes de la Secretaría de Tránsito y Transporte de Bogotá D.C., pudiendo
cobrar las tarifas oficiales fijadas por el FONDATT. (…)Mediante Resolución 101 de 15 de marzo de 2005, el FONDATT realizó la liquidación
unilateral del Contrato de Concesión 093, en la cual, según afirmó la parte demandante, desconoció el servicio que se le prestó sobre 1.886
rodantes. (…) La apelación se concreta a los cargos presentados por el concesionario, es decir, al estudio de la nulidad de los actos de liquidación
unilateral del Contrato de Concesión 093, originada en la no inclusión de las sumas por concepto de servicio de parqueo sobre los vehículos objeto
de remate y sobre los vehículos de tracción animal.
NULIDAD DE ACTO DE LIQUIDACION UNILATERAL DEL CONTRATO - Se evidenció debida motivación y ausencia de desviación de poder en
relación con los actos acusados / NULIDAD DE ACTO DE LIQUIDACION UNILATERAL DEL CONTRATO - Improcedente. Se comprobó la
inclusión de las partidas por servicios contratados y prestados en debida forma por el concesionario
En el balance de liquidación fueron incluidos los servicios prestados a vehículos que no estaban dentro de los lotes dispuestos para remate,
consideración que se encuentra ajustada a los pactos contractuales, toda vez que de acuerdo con la interpretación del Contrato de Concesión 093
de 1996 y con los otrosíes acreditados en el proceso, se reitera que el riesgo de la cartera debía ser asumido por el concesionario y que la
distribución entre las partes dependía del recaudo. Se agrega que el concesionario se negó a facilitar la ejecución de aquellos remates cuyo
producto echa de menos en el acto de liquidación unilateral del contrato y, por último, se advierte que no demostró el cumplimiento de la entrega de
los mandamientos de pago individualizados que se comprometió a sustanciar. Por lo anterior, la Sala no encuentra configurada la falsa motivación
o desviación de poder en las consideraciones atacadas por el demandante en relación con el acto contentivo de la liquidación unilateral del Contrato
de Concesión 093.
CONSEJO DE ESTADO. NR: 2087617. 25000-23-25-000-2011-00521-01

2593-13. SENTENCIA. FECHA : 23/06/2016. SECCION : SECCIÓN SEGUNDA SUBSECCIÓN “A”. PONENTE : GABRIEL VALBUENA
HERNÁNDEZ. ACTOR : CARLOS ARTURO MORA GARCÍA. DEMANDADO : CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA.
DECISION : NIEGA. TEMA : ANULACIÓN DEL ACTO ADMINISTRATIVO - Causales. Vicios formales. Vicios materiales / VICIOS FORMALES DEL
ACTO ADMINISTRATIVO - Diferencia con los vicios materiales / FALSA MOTIVACIÓN - Concepto / FALSA MOTIVACIÒN - No opera frente al acto
administrativo de insubsistencia. DESVIACIÓN DE PODER
El artículo 84 del Código Contencioso Administrativo como causales de nulidad de los actos administrativos, contempla los vicios formales de
infracción de las normas en las que deben fundarse, expedición por funcionario u organismo incompetente y expedición irregular, y como vicios
materiales, su emisión con desconocimiento del derecho de audiencias y defensa, falsa motivación, o con desviación de las atribuciones propias del
funcionario o corporación que lo profirió. La peculiaridad de los vicios materiales a diferencia de los vicios formales, se centra en que no surgen de
la mera confrontación con el ordenamiento, sino que nacen de la comprobación de circunstancias de hecho, es decir, de los comportamientos
concretos de la administración; por manera que la falsa motivación se traduce en aquel error de hecho o de derecho que en determinado momento
puede afectar la legalidad del acto y el desvío de poder, en la intención con la cual la autoridad adopta una decisión para perseguir un fin diferente
al previsto por el Legislador, que obedece a un propósito particular, personal o arbitrario. Ahora bien, como las glosas planteadas por el accionante,
en suma, convergen en que su despido se produjo sin que con el mismo se persiguiera el mejoramiento del servicio; con desconocimiento de su
buen desempeño laboral; con falta de requisitos para ocupar el cargo por quien lo reemplazó; y permeado por manejos políticos, es incuestionable,
que el vicio planteado respecto del acto acusado, no es otro que su emisión incurriendo en desviación de poder. A lo que se debe agregar, que no
es posible alegar la falsa motivación respecto de un acto administrativo, que como en este caso, formalmente carece de ella.
INSUBSISTENCIA POR MOTIVOS POLÍTICOS / DESVIACIÓN DE PODER - Prueba
En cuanto a las declaraciones que la nominadora dio ante los noticieros, se resalta, que si bien es cierto, gozan de autenticidad, no lo es menos,
que en esta oportunidad se torna imposible establecer el nexo causal entre lo manifestado y la emisión del acto demandado al punto que enerve la
presunción de legalidad que le asiste, frente a la carencia de otros medios de convicción que permitan inferir que en efecto esas expresiones se
concretaron en la decisión de retiro del actor. Máxime que no se comprobó de manera alguna que la persona que reemplazó al demandante militara
en el partido político al que pertenecía la nominadora de la entidad demandada, ni que la designación de ese reemplazo obedeció a presiones u
ofrecimiento de su hoja de vida, además, que no se dio a conocer el partido político en que militaba el accionante; de manera que, no es posible
señalar con contundencia que existe una relación directa entre esas manifestaciones de orden general y el acto de insubsistencia demandado, que
permitan afirmar que se acreditó la desviación de poder en su emisión. NOTA DE RELATORIA: Sobre la naturaleza probatoria de los recortes de
prensa y las grabaciones de audio y video, Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección A, sentencia de 28 de junio de 2012, C.P., Gustavo
Eduardo Gómez Aranguren, Rad. 0831-11.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2082815
15001-23-31-000-2002-01763-01. 2339-15
SENTENCIA. SUSTENTO NORMATIVO : RESOLUCION 0658 DE 2001 / RESOLUCION 0663 DE 2001 / LEY 443 DE 1998
FECHA : 07/04/2016
SECCION : SECCION SEGUNDA SUBSECCION A
PONENTE : WILLIAM HERNANDEZ GOMEZ
ACTOR : JUAN CARLOS CERON GUEVARA
DEMANDADO : DEPARTAMENTO DE BOYACA Y CONTRALORIA GENERAL DE BOYACA
DECISION : INHIBITORIO / NIEGA
TEMA : FALSA MOTIVACION - Desvirtuada. Cargo desempeñado fue suprimido / DESVIACION DE PODER - No probado / SENTENCIA
INHIBITORIA - Acto no susceptible de control de legalidad
Aunque existiera la alegada identidad funcional entre uno y otro empleo, se observa que la nueva planta global de personal contempló tan solo 5
cargos de Director Operativo 022-16, mientras que en la anterior existían 9 cargos de Director Administrativo código 009-04, y por tanto al
presentarse una reducción en el número de plazas, quedaba en el nominador la decisión de definir quiénes las ocuparían. Así las cosas, es dable
concluir que el empleo de Director Administrativo código 009-04 que desempeñaba el demandante sí desapareció de la estructura de la Contraloría
General de Boyacá, lo que desvirtúa el cargo de falsa motivación formulado en el escrito introductor. Adicionalmente, se advierte que en el
expediente, obra resolución núm. 0003 del 9 de enero de 2002, por medio de la cual el Contralor General de Boyacá nombró al señor Pérez Peña
como Director de Responsabilidad Fiscal 022-16, quien acreditó los requisitos exigidos por el manual específico de funciones y requisitos, esto es,
título universitario de y quince meses de experiencia profesional específica o relacionada. En ese orden de ideas, no se encuentra probado el cargo
de desviación de poder, dado que el demandante no demostró que el nominador al expedir los actos administrativos demandados, persiguió un fin
distinto al establecido por la norma o contrario al interés general. La parte actora no probó el cargo de falsa motivación, puesto que el empleo que
venía desempeñando sí desapareció de la estructura de la Contraloría General de Boyacá, como tampoco que los actos demandados estuvieran
afectados por desviación de poder, pues no demostró que en el empleo equivalente fue nombrada una persona con inferiores calidades a las suyas.
CONSEJO DE ESTADO. NR: 2083950

11001-03-25-000-2011-00468-00. 1797-11. SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 11/02/2016
PONENTE : GABRIEL VALBUENA HERNANDEZ
ACTOR : JUAN FERNANDO GRISALES GALLEGO
DEMANDADO : MINISTERIO DE DEFENSA - POLICIA NACIONAL
DECISION : NIEGA
TEMA : FALSA MOTIVACION Y DESVIACION DE PODER - Definición
Al respecto resulta necesario destacar, que la falsa motivación, se forma en un vicio del acto administrativo, denominado vicio material, es decir,
que se traduce en aquel error de hecho o de derecho que en determinado momento puede afectar la legalidad del acto. En tanto
la desviación de poder consiste, en la intención con la cual la autoridad toma una decisión persiguiendo un fin diferente al previsto por el legislador,
que obedece a un propósito particular, personal o arbitrario. Para la Sala es claro que el cargo alegado no aporta ninguna argumentación diferente
a una intención particular o arbitraria del funcionario que expide los actos administrativos, alega simplemente que los actos enjuiciados están
presididos de falsa motivación, y de desviación de poder por estar fundados con los mismos hechos facticos y jurídicos interpretados por el Juez de
Control de Garantías, frente a lo cual, como se expuso líneas atrás, la falsa motivación debe explicar las razones de hecho o derecho que vician el
consentimiento del acto y en el sub lite el investigado no lo hace.
CONSEJO DE ESTADO. NR: 2083920

17001-23-33-000-2013-00109-01. 1412-14. SENTENCIA
FECHA : 10/12/2015
SECCION : SECCION SEGUNDA SUBSECCION B
PONENTE : SANDRA LISSET IBARRA VELEZ
ACTOR : GLORIA MERCEDES SUAREZ GONZALEZ
DEMANDADO : INDUSTRIA LICORERA DE CALDAS
DECISION : NIEGA
TEMA : DESVIACION DE PODER - No probada
En cuanto al argumento de haberse nombrado en encargo, en su reemplazo, a quienes dentro de la entidad se desempeñaban como trabajadores
oficiales cuando esto solo podía hacerse con quienes ostentaran la categoría de empleados públicos, debe señalar la Sala que este argumento
presenta una situación que no se encuentra plenamente acreditada en el proceso y que aun cuando lo estuviera hace alusión a movimientos de
personal posteriores a la expedición del acto administrativo que no tienen la virtud de afectar de nulidad el acto administrativo que declaró la
insubsistencia ni de demostrar una desviación de poder. Lo anterior por cuanto, ha sido generalizada la jurisprudencia administrativa en señalar,
que demostrar la causal de desviación de poder, implica llevar al juzgador a la convicción plena de que la intención de quien profirió el acto se alejó
de la finalidad del buen servicio y se usó con fines distintos a los previstos por la norma. En ese orden, cuando se invoca este vicio, necesariamente
la prueba ha de encontrarse en circunstancias anteriores a la determinación que se acusa, pues se trata de establecer, precisamente, la intención
del funcionario que expide el acto, que es previa a la toma de la decisión. De allí que, acreditar la existencia de condiciones fácticas anteriores al
acto administrativo objeto de impugnación, con actuaciones realizadas con posterioridad al mismo, con la finalidad de destruir la presunción que lo
ampara no es procedente. Así lo ha señalado esta Corporación: “… demostrar la causal de desviación de poder implica llevar al juzgador a la
convicción plena de que la intención de quien profirió el acto se alejó de la finalidad del buen servicio y se usó con fines distintos a los previstos por
la norma. Cuando se invoca este vicio, necesariamente la prueba ha de encontrarse en circunstancias anteriores a la determinación que se acusa,
pues se trata de establecer, precisamente, la intención del funcionario que expide el acto, que es previa a la toma de la decisión". En suma, la parte
demandante no acreditó que la desvinculación estuviese viciada por una desviación de poder y los argumentos en los cuales sustenta este cargo no
son recibo en la medida en que legal y jurisprudencialmente hacen alusión a situaciones de movimiento de personal posteriores a la expedición del
acto de insubsistencia, por lo cual la acusación no tiene vocación de prosperidad.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2077398. 11001-03-27-000-2015-00044-00
21848. AUTO
FECHA : 02/12/2015
SECCION : SECCION CUARTA
PONENTE : JORGE OCTAVIO RAMIREZ RAMIREZ
ACTOR : JORGE ELIECER PRIETO RIVEROS Y OTROS
DEMANDADO : MINISTERIO DE HACIENDA Y CREDITO PUBLICO Y MINISTERIO DE MINAS Y ENERGIA
DECISION : NIEGA
TEMA : DESVIACION DE PODER - Se configura ante la intención particular o arbitraria en la búsqueda de un fin opuesto a las normas en que se
debe fundar / PRUEBA EN LA DESVIACION DE PODER - Se ha de encontrar en circunstancias anteriores a la determinación que se acusa pues
se trata de establecer la intención del funcionario / DECISION DEL GOBIERNO PARA LA VENTA DE ISAGEN - Al discutirse su conveniencia no es
argumento válido para decretar la suspensión de los Decretos que autorizaron su venta / PRINCIPIO DE DEMOCRATIZACION DE LA
PROPIEDAD - Se desarrolla con la venta de la participación accionaria del Estado en una empresa
3.6.2.- La desviación de poder es el vicio que afecta la finalidad del acto administrativo. Este vicio se configura cuando se está ante la presencia de
una intención particular, personal o arbitraria de quien actúa a nombre de la Administración, en la búsqueda de un fin opuesto a las normas en las
que debe fundarse que, tratándose de actos discrecionales, no es otro que el interés general o el bien común. Así pues, “demostrar la causal
de desviación de poder implica llevar al juzgador a la convicción plena de que la intención de quien profirió el acto se alejó de la finalidad del buen
servicio y se usó con fines distintos a los previstos por la norma. Cuando se invoca este vicio, necesariamente, la prueba ha de encontrarse en
circunstancias anteriores a la determinación que se acusa, pues se trata de establecer, precisamente, la intención del funcionario que expide el
acto, que es previa a la toma de la decisión” 3.6.3.- Detectar la desviación de poder puede resultar a veces complicado por la apariencia de
legalidad del acto. Es por esto que se deben confrontar los fines queridos por la norma con los del sujeto que expidió el acto cuestionado. Como se
trata de confrontar los fines queridos por la norma, esto es, los fines legales, no es posible invocar, para efectos de demostrar
la desviación de poder, argumentos sobre la conveniencia económica, política o social de la decisión adoptada. De lo que se trata es de demostrar
que con la decisión se persiguió un fin extraño al establecido en la norma o uno contrario al interés general, esto es, un fin particular o privado, y no
que la adopción de otro tipo de decisión era más conveniente o pertinente, atendida la naturaleza de la potestad o competencia ejercida, que es,
como se dijo, discrecional. 3.6.4.- De acuerdo con las premisas sentadas, para el Despacho es claro que el cargo de desviación de poder alegado
tampoco da lugar a la suspensión de los actos demandados porque los argumentos expuestos por la solicitante se relacionan más con la
inconveniencia de la decisión, que con la desviación del fin buscado por las normas en las que se fundaron los actos demandados. Téngase en
cuenta que la finalidad del artículo 60 de la Constitución y de la Ley 226 de 1995 es que, cuando el Estado desee enajenar su participación
accionaria en una empresa -facultad discrecional- se desarrolle el principio de democratización de la propiedad, se proteja el patrimonio público y se
garantice la continuidad del servicio.En ese sentido, para que en el caso concreto se pudiera alegar una desviación de poder, era necesario que se
demostrara que la decisión de vender ISAGEN y el procedimiento adoptado para ello, evadía el cumplimiento de los fines mencionados.
NOTA DE RELATORIA: Sobre el alcance de la desviación de poder como causal de nulidad se cita del Consejo de Estado, Sala Plena, de 2 de
septiembre de 2003, Exp. 23001 - 23-31-000-1997-8661-01(S-531), C.P. Manuel Santiago Urueta Ayola
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2086881
11001-03-15-000-2014-02277-01
AC
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : LEY 4 DE 1913 - ARTICULO 281 / LEY 734 DE 2002 - ARTICULO 34 NUMERAL 17
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 26/11/2015
SECCION : SECCIÓN CUARTA
PONENTE : JORGE OCTAVIO RAMÍREZ RAMÍREZ
ACTOR : HERNANDO MANUEL BALDOVINO MERCADO
DEMANDADO : TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE SUCRE, SALA TERCERA DE DECISION ORAL
DECISION : ACCEDE
TEMA : NULIDAD DE ACTO ADMINISTRATIVO DE INSUBSISTENCIA - Procede el restablecimiento del derecho como forma de resarcir el
perjuicio causado con ocasión del retiro ilegal / DESVIACION DE PODER Y FALSA MOTIVACION - Causales de nulidad del acto
administrativo / ACTO ADMINISTRATIVO QUE DESVINCULA A EMPLEADO PROVISIONAL - El hecho de que el acto administrativo indicara que
el actor estaría nombrado por un período de seis meses, no lo convierte en un empleado de período
El actor permaneció en el empleo ejerciendo las funciones que le eran propias, devengando la remuneración correspondiente como
contraprestación de sus servicios, hasta el momento en que fue retirado del servicio y designado su remplazo en el mismo acto administrativo. Para
la sala, por el hecho de que en el acto administrativo se hubiera señalado que el actor estaría nombrado por un período de seis meses, no lo
convierte en un empleado de período, máxime cuando siguió prestando sus servicios personales, y recibiendo la remuneración en contraprestación
a los mismos. De esta forma, al no considerarse que el actor es un funcionario de hecho, como consecuencia de la anulación del acto administrativo
que lo declaró insubsistente, lo procedente era acceder al restablecimiento del derecho respectivo, como forma de resarcir el perjuicio causado con
ocasión del retiro ilegal por desviación de poder y por falsa motivación, como lo determinó el juez natural de primera instancia. Teniendo en cuenta
lo anterior, la Sala confirmará la decisión de primera instancia, pero por las razones expuestas.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2076873
11001-03-28-000-2014-00139-00
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO :
NORMA DEMANDADA : RESOLUCION 1408 DE 2014 (24 de abril) - ARTICULO 2 CONSEJO NACIONAL ELECTORAL (Anulada) / RESOLUCION
3127 DE 2014 (12 de agosto) CONSEJO NACIONAL ELECTORAL
FECHA : 15/10/2015
SECCION : SECCION QUINTA
PONENTE : ALBERTO YEPES BARREIRO (E)
ACTOR : PEDRO FELIPE GUTIÉRREZ SIERRA
DEMANDADO : CONSEJO NACIONAL ELECTORAL
DECISION : NIEGA
SALVAMENTO DE VOTO
TEMA : DESVIACION DE PODER - Se concreta cuando se produce el ejercicio de las potestades conferidas para emitir un acto administrativo, con
fines distintos a los establecidos en el ordenamiento jurídico
Teniendo en cuenta que el problema jurídico planteado se centra en determinar si el CNE, al expedir las Resoluciones Nº 1408 del 24 de abril de
2014, en particular, el artículo segundo, y Nº 3127 del 12 de agosto de esa mismo año, incurrió en la causal de nulidad
denominada desviación de poder, la Sala precisará el concepto del vicio que se predica de las citadas resoluciones. La desviación de poderes una
de las causales de nulidad de los actos administrativos establecidas de manera expresa en la ley, y se concreta, en términos generales, cuando se
produce el ejercicio de las potestades conferidas para emitir un acto administrativo, con fines distintos a los establecidos en el ordenamiento
jurídico. En efecto, la nulidad de los actos administrativos con fundamento en la causal de desviación de poder, se encuentra contemplada en el
artículo 137 del CPACA, como la “desviación de las atribuciones propias de quien los profirió”, y se configura “cuando un órgano del Estado,
actuando en ejercicio y dentro de los límites de su competencia, cumpliendo las formalidades de procedimiento y sin incurrir en violación de la ley,
utiliza sus poderes o atribuciones con el propósito de buscar una finalidad contraria a los intereses públicos o sociales, en general, o los específicos
y concretos, que el legislador buscó satisfacer al otorgar la respectiva competencia”. Aunque en términos generales, los actos viciados
por desviación de poder se encaminan a buscar intereses particulares, es posible que este vicio se presente aun cuando exista un fin de interés
general en aquellos, como en los eventos en los que se persigue una finalidad distinta a la asignada a la autoridad pública correspondiente,
mediante los actos de creación o de organización. En este respecto, la Sección Quinta mediante sentencia de octubre de 2013 sostuvo que
la desviación de poder no sólo se materializa cuando se persigue un fin privado del titular de la competencia que expidió el acto, sino también en el
caso en el que “es posible constatar la existencia de una divergencia entre los fines realmente perseguidos y los que, según la norma aplicable
deberían orientar la decisión administrativa”. Es decir, aunque el acto en apariencia cumple con el fin encomendado en la norma, en realidad la
atribución se utiliza para cumplir con una finalidad distinta. Esta causal de nulidad: “(…) Se presenta cuando el acto sólo formalmente aparece
expedido con ajuste a la facultad conferida, pues materialmente en realidad no atiende al fin que la norma que autoriza su producción persigue, sino
que está orientado a un propósito diferente que, por lo tanto, resulta ilegítimo (…)” Teniendo en cuenta que en este tipo de hipótesis la autoridad
emite un acto administrativo en el marco de sus competencias y, desde una perspectiva formal, reúne todos los requisitos de validez, la acreditación
de esta causal impone la necesidad de presentar todos los elementos probatorios conducentes a que el juez vislumbre, sin lugar a dudas, que el
resultado de la decisión es distinto al que se hubiera previsto de manera natural, en caso de que la norma se hubiera aplicado tal y como aparece
consagrada en el ordenamiento jurídico. (…) así pues, existe desviación de poder cuando con un acto proferido por el funcionario competente y con
sujeción a los aspectos externos de la legalidad, la administración pretende materializar una finalidad totalmente distinta a la que le fue asignada
por la Constitución y/o por la ley.
MEDIO DE CONTROL DE NULIDAD - Contra acto de contenido electoral / ACTO DE CONTENIDO ELECTORAL - Resolución por la cual se
resuelven las impugnaciones presentadas en contra de las decisiones adoptadas en curso de la Convención Nacional de Partido Conservador
Colombiano / CONSEJO NACIONAL ELECTORAL - Incurrió en desviación de poder al emitir el exhorto contenido en el artículo segundo de la
Resolución 1408 de 2014 / DESVIACION DE PODER - Se impuso un requisito que ni la Constitución ni la ley ni los estatutos del partido
consagraban
En el caso concreto, el demandante aduce que la causal de nulidad por desviación de poder se configuró en las Resoluciones Nº 1408 del 24 de
abril de 2014 y Nº 3127 del 12 de agosto de ese mismo año, porque con ellas el fin perseguido por el Consejo Nacional Electoral era permitir que,
por lo menos, uno de los miembros del partido conservador, senador de la República y miembro del directorio de dicha colectividad, apoyará otra
candidatura presidencial sin que por esta conducta incurriera en la prohibición legal y constitucional de la doble militancia. Esta Sala encuentra
acreditada la causal de nulidad del acto administrativo por desviación de poder, frente al exhorto que se demandó, en razón a que la actuación de la
administración se desvió del fin que debía asegurar, que no era de verificar si las decisiones del partido se ajustaron a las normas que guiaban su
actuación en el escenario específico de la Convención. La Sala concluye que el condicionamiento que hizo el CNE, resulta contradictorio y carente
de sentido frente a lo que se había resuelto en el artículo primero de la Resolución Nº 1408 de 2014, pues si la autoridad resolvió no declarar la
procedencia de las pretensiones de los impugnantes, porque la Convención y sus decisiones fueron conformes a los estatutos y a las normas que
regulaban dicha reunión, no se entiende cómo a través de una figura jurídica como la del exhorto, cuya naturaleza principalmente es llamar la
atención a las autoridades competentes para que cumplan con sus deberes constitucionales y legales, se impusiera el cumplimiento de un requisito
para que las decisiones del partido fueran oponibles a sus miembros y a terceros, condicionamiento que no le correspondía imponer. Más aun,
cuando se trataba de un requisito de imposible cumplimiento, al punto que dicha certificación nunca se expidió, entre otras razones, porque (i) como
consecuencia de lo acontecido en la Convención, el directorio no se volvió a reunir y (ii) dentro de las atribuciones de este órgano no se encuentra
la de expedir certificaciones sobre la transparencia del sistema de votación, pues para ello contrató una empresa encargada realizar este, la cual
certificó que los equipos y el sistema en general funcionaron perfectamente. En este orden de ideas, el CNE utilizó la atribución conferida en el
artículo 265-6 Superior, más allá de las facultades naturales y obvias de analizar las decisiones adoptadas por el partido, a la luz de la Constitución,
la ley y los estatutos, para al amparo de ellas, establecer un condicionamiento artificioso que evidentemente iba a repercutir en las decisiones que
tomarían los miembros del partido. Por tanto, se concluye que el fin del exhorto era otro al contemplado en el artículo 265 Superior, numerales 1 y
6. (…) bajo esta línea argumentativa, la Sección colige que se encuentra configurada la causal de desviación de poder, porque la condición
contenida en el artículo segundo de la Resolución No. 1408 de 2014 bajo el apariencia de cumplir la finalidad consagrada en el artículo 265 de la
Constitución, que le confiere la atribución al CNE de verificar si las decisiones impugnadas se ajustan a las normas superiores, a la ley y a los
estatutos del partido, no se dio, por cuanto impuso un condicionamiento que además de ser contradictorio con el análisis que había efectuado
relativo a la legalidad y transparencia de las decisiones adoptadas en la Convención del Partido, dejaba sin efectos aquellas, a partir del
condicionamiento expuesto, abriendo la posibilidad que cualquier miembro de esa colectiva, específicamente, de aquellos que no acompañaban la
propuesta que se impuso mayoritariamente, pudieran apoyar otras candidaturas sin incurrir en una conducta reprochable en los términos del
artículo 107 Superior, según el cual está prohibido a los integrantes de un partido o movimiento político apoyar otras candidaturas. Por las razones
expuestas, se declarará la nulidad del artículo segundo de la Resolución Nº 1408 del 24 de abril de 2014. Si bien la Resolución Nº 3127 del 12 de
agosto de 2014 también fue demandada, lo cual se encuentra conforme con lo dispuesto en el artículo 163 del CPACA que entiende demandados
los actos que resolvieron los recursos del acto administrativo del que se pretende la declaratoria de nulidad, lo cierto es que aquella ni confirma, ni
revoca, ni modifica el artículo segundo de la Resolución Nº 1408 del 24 de abril de 2014, pues decidió “(…) Abstenerse de resolver los recursos de
reposición interpuestos en contra del artículo 2º de la Resolución 1408 de 2014 (…)”. Por tanto, no se declarará la nulidad de esta resolución.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2080663
25000-23-25-000-2010-00254-01
1847-12
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : CONSTITUCION POLITICA – ARTICULO 279 / DECRETO 262 DE 2000 – ARTICULO 182 / LEY 270 DE 1996 –
ARTICULO 45 / CONSTITUCION POLITICA – ARTICULO 209 / LEY 1437 DE 2011 – ARTICULO 44 /CODIGO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO - ARTICULO 36 / DECRETO 262 DE 2000 – ARTICULO 158 / DECRETO 262 DE 2000 – ARTICULO 165 / CODIGO GENERAL
DEL PROCESO – ARTICULO 167
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 20/08/2015
PONENTE : GERARDO ARENAS MONSALVE
ACTOR : JORGE JUAN CLAVIJO BENDECK
DEMANDADO : PROCURADURIA GENERAL DE LA NACION
DECISION : NIEGA
TEMA : DESVIACION DE PODER - Concepto. Carga de la prueba / INSUBSSITENCIA DE PROCURADOR DELEGAGO
La desviación de poder como causal de nulidad de los actos administrativos ha sido concebida como aquella intención desviada del interés general,
generada por un funcionario público que profiere una decisión con competencia de acuerdo a las formas prescritas en la ley. En ese escenario debe
analizarse subjetivamente el fin perseguido por el nominador para establecer si coincide o no con aquel para el cual le fue conferido el poder. La
jurisprudencia y la doctrina reiteradamente han reconocido que esta causal subjetiva no es fácil de probar y por ello ha considerado que son válidas
las pruebas indirectas o indiciarias, para llevar al juez a la certeza de que el ejercicio del poder discrecional fue arbitrario. Esa carga probatoria sin
duda le corresponde a quien invoca el derecho tal y como lo disponía el artículo 177 del Código de Procedimiento Civil, hoy 167 del Código General
del Proceso, al señalar que: “Incumbe a las partes probar el supuesto de hecho de las normas que consagran el efecto jurídico que ellas persiguen”,
dado que se enfrenta a uno de los pilares del acto administrativo como es la presunción de legalidad. En el caso concreto como ya se vio, no se
demostró cuáles eran los móviles o fines que realmente llevaron a la insubsistencia de Jorge Juan Clavijo Bendeck, es decir, no se alegaron o
establecieron razones políticas, de credo, clientelismo o corrupción o cualquier otra causa discriminatoria o desviada del mejoramiento del servicio
que condujera realmente al nominador a proferir el acto demandado. Tampoco se fundamentó el cargo y menos se probó, en que la función judicial
por él desempeñaba hubiese sufrido un desmedro con el inmediato encargo que se hizo de su despacho a la también procuradora judicial II penal
Patricia Cantor Molina, o, que su reemplazo definitivo no cumpliera los requisitos o no fuera idóneo para el mismo, como lo exige el artículo 2º del
dDecreto 263 de 2000, es decir, que no tuviera ni los estudios, experiencia y los cursos específicos exigidos. En conclusión, no se allegaron ni
siquiera indicios que señalaran el hecho como causa de lo expresado en la demanda.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2078110
11001-03-26-000-2005-00072-00
32174
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 30/07/2015
SECCION : SECCION TERCERA SUBSECCION B
PONENTE : STELLA CONTO DIAZ DEL CASTILLO
ACTOR : DISTRITO CAPITAL - DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO DE PLANEACION DISTRITAL
DEMANDADO : MARIA CAROLINA BARCO Y OTRO
DECISION : NIEGA
SALVAMENTO DE VOTO / ACLARACION DE VOTO
TEMA : NULIDAD DE ACTO ADMINISTRATIVO DEMANDADO - No fue declarada por desviación de poder o por falsa
motivación / PRESUNCIONES DE DOLO O CULPA GRAVE - No acreditadas
En los términos de la Ley 678, si bien la conducta dolosa del agente público, bien puede deducirse de un acto previamente anulado
por desviación de poder y/o la culpa grave cuando la nulidad se debió a falsa motivación, en el sub lite no se cuenta con la inferencia, si se
considera que, si bien mediante sentencia del 13 de enero de 2005, la sala de Descongestión de la Sección Segunda del Tribunal Administrativo de
Cundinamarca declaró parcialmente nula la resolución n.° 0182 de 30 de abril de 2001, expedida por el Departamento Administrativo de Planeación
Distrital, en razón de que no se agotó el procedimiento legal contemplado en el Decreto Ley 1568 de 1998, en la medida en que el trabajador no
contó con la oportunidad de optar por la incorporación, como quiera que la opción le fue concedida cuando no se podía ejercer, dado que la vacante
había sido provista, de ello no se sigue la conducta dolosa o gravemente culposa de los ex funcionarios, puesto que el tribunal no motivó la decisión
en desviación de poder y tampoco consideró que estaba frente a una falsa motivación. De manera que la responsabilidad endilgada a los
demandados habría de estudiarse al margen de las causales de nulidad del artículo 84 del C.C.A. A lo que se suma que la parte actora, aunque
puso de presente la presunción de responsabilidad de los ex servidores, se abstuvo de atribuirles responsabilidad por dolo o culpa grave y tampoco
refirió las mentadas presunciones contenidas en los numerales 5o y 6o de la Ley 678 de 2001. A lo anterior, se añade que las pruebas
documentales, los interrogatorios de parte y la testimonial no permiten inferir la culpa grave y el dolo con fines de repetición, según lo confirma la
declaración del señor CARLOS ENRIQUE CAMELO CASTILLO, Auxiliar Administrativo, de la Gerencia de Gestión Humana del DAPD.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2080843
05001-23-31-000-2004-00659-01
0047-14
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 27/07/2015
ACTOR : GLORIA ROCIO GOMEZ TANGARIFE
DEMANDADO : HOSPITAL MANUELA URIBE ANGEL ESE DE ENVIGADO
DECISION : ACCEDE
TEMA : SUPRESION DE CARGO - Auxiliar de enfermería Hospital Manuel Uribe Angel / HOSPITAL MANUEL URIBE ANGEL DE ENVIGADO -
Naturaleza jurídica / JUNTA DIRECTIVA Y GERENTE - Competencia para expedir los actos de supresión de cargos / ESTUDIO TECNICO - Carga
probatoria / SUPRESION DE CARGO - Desviación de poder / COOPERATIVA DE TRABAJO ASOCIADO - Desnaturalización de los contratos
estatales de prestación de servicios / INTERMEDIACION LABORAL - Cooperativas de trabajo asociado / AUXILIAR DE ENFERMERIA - Labor
necesaria para prestar el servicio de salud / DESNATURALIZACION DE LA RELACION LABORAL - Contratar al mismo personal que suprimieron
cargos a través de cooperativas de trabajo asociado / REINTEGRO - Auxiliar de enfermería
La Junta Directiva de la Empresa Social del Estado Hospital Manuel Uribe Ángel, mediante el Acuerdo No. 014 de 15 de octubre de 2003 en el
artículo 5°, autorizó al Gerente para contratar con terceros, el servicio de Auxiliar de Enfermería que requiera la E.S.E. de acuerdo a la demanda y
oferta de servicios en los términos como se propusiera en el Estudio Técnico presentado y aprobado mediante el presente Acuerdo, para lo cual
acudió a la contratación a través de Cooperativas de Trabajo. Del material probatorio que obra dentro del expediente entre ellas las declaraciones
recaudadas, se puede concluir que la E.S.E. Hospital Manuel Uribe Ángel de Envigado suprimió las 56 de los 57 cargos de Auxiliar de Enfermería
Nivel Auxiliar - Código 555, no porque no las requiriera o sobraran dentro de la entidad, sino so pretexto de reducir costos, para contratar las
labores inherentes a estas a través de una Cooperativa de Trabajo Asociado; proceder que, desconoce la protección especial que le asiste a la
relación laboral, el principio de la realidad sobre la formas y las prohibiciones legales, tales como, el Decreto 4588 de 2006 y la Ley 1233 de 2008,
las cuales están dirigidas a impedir que se desnaturalicen los contratos estatales de prestación de servicios y que las Cooperativas de Trabajo
Asociado sean utilizadas como formas de intermediación laboral. Dicho de otro modo, este actuar constituye un claro proceso de
“deslaboralización”, pues, a pesar de que se utilizan formas asociativas legalmente válidas (Cooperativas de Trabajo Asociado), busca como
finalidad modificar la naturaleza de los contratos estatales de prestación de servicios y falsear las relaciones de trabajo. No se puede desconocer
que la citada normatividad prohíbe que las Cooperativas y Precooperativas de Trabajo Asociado puedan actuar como empresas de intermediación
laboral o remitir a los trabajadores en misión con el fin de que estos atiendan labores o trabajos propios de un usuario o tercero beneficiario del
servicio o permitir que respecto de los asociados se generen relaciones de subordinación o dependencia con terceros contratantes. En el presente
caso, por ejemplo, la labor que prestaban aquellos Auxiliares de Enfermería continuaba siendo necesaria para cumplir la finalidad de prestar el
servicio de salud por parte de la accionada Empresa Social del Estados Hospital Manuel Uribe Ángel de Envigado. Además según dan cuenta los
diferentes Contratos de Prestación de Servicios, que muchos de los funcionarios que prestaban sus servicios al Hospital Manuel Uribe Ángel y que
se encontraban inscritos en Carrera Administrativa fueron vinculados posteriormente por la Cooperativa de Trabajo Asociado COLABORAMOS
mediante dicha modalidad, con lo cual se puede afirmar que se desnaturaliza desde todo punto de vista la relación laboral y vicia de nulidad la
supresión de cargos en el ente acusado, como quiera que no buscó el mejoramiento del servicio.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2080923
25000-23-42-000-2012-00261-01
0596-14
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 09/07/2015
ACTOR : JUAN CARLOS CANAL COLMENARES
DEMANDADO : EMPRESA DE ACUEDUCTO Y ALCANTARILLADO DE BOGOTA D.C.
DECISION : NIEGA
TEMA : INSUBSISTENCIA - Gerente corporativo zona cinco Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogotá / DESVIACION DE PODER-
Definición. Configuración
La causal de nulidad de los actos administrativos, por desviación de poder, conforme al artículo 137 de la Ley 1437 de 2011, se presenta cuando el
nominador dicta un acto que está dentro de sus atribuciones, observa las formalidades prescritas por la ley y se ajusta en sus términos a las normas
superiores; sin embargo, al proferirlo, se tiene en cuenta motivos distintos a aquellos para los cuales se le confirió el poder, esto es, contrarios al
buen servicio público a cargo de la entidad que representa. La desviación de poder se configura, entonces, cuando la atribución de que está
investido el funcionario se ejerce hacia un fin distinto del previsto en la ley. La desviación poder debe probarla quien la plantea, pues, no basta la
sola afirmación de quien afirma la ocurrencia de la conducta para que ésta se configure y se acceda a ella anulando el acto al que se le endilga tal
causal de nulidad, es decir, de acuerdo con el artículo 177 del Código de Procedimiento Civil, vigente para la época de los hechos y aplicable en
esta jurisdicción, de conformidad con el artículo 306 de la Ley 1437 de 2011, incumbe a las partes la carga de la prueba; y para el sub lite, es deber
de la parte actora probar la conducta desviada de la administración al momento de declararlo insubsistente.
INSUBSISTENCIA - Cargo de libre nombramiento y remoción / GERENTE CORPORATIVO ZONAL - Naturaleza del
cargo / DESVIACIONDE PODER - No demostrada
No se demostró que la atribución legal de que está investido el nominador para nombrar y remover libremente a los empleados, se hubiese
desviado hacia fines distintos al mejoramiento del servicio público. Revisado el proceso para establecer la obligación del actor de demostrar la
ocurrencia de la Desviación de Poder, en la expedición del acto impugnado, como corresponde, según el artículo 177 del C. de P..C., no se
encuentra prueba que demuestre el vicio endilgado al acto motivo de demanda y proceder a despojarlo de la presunción de legalidad que gozan los
actos administrativos. La prueba documental y testimonial allegada no demuestra que la remoción del demandante obedeció a los hechos narrados
por él en la demanda como tampoco que el servicio público a cargo de la entidad hubiese sido desmejorado. Por tanto, el cargo endilgado al acto
acusado no prospera.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2080656
05001-23-31-000-2003-03441-01
0175-12
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : CONSTITUCION POLITICA –ARTICULO 53 / LEY 270 DE 1996 – ARTICULO 157 / LEY 270 DE 1996 – ARTICULO
160 / LEY 270 DE 1996 – ARTICULO 169 / LEY 270 DE 1996 – ARTICULO 171
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 27/05/2015
SECCION : SECCION SEGUNDA SUBSECCION “B”
ACTOR : ALBA ROSA AGUIRRE GIL
DEMANDADO : CONSEJO SECCIONAL DE LA JUDICATURA DE ANTIOQUIA
DECISION : INHIBITORIO / ACCEDE
TEMA : INSUBSISTENCIA POR CALIFICACION INSATISFACTORIA DE SERVICIOS EN LA CARRERA JUDICIAL - Desviación de poder
La tensión que se vivía en el momento en que fue calificada Alba Rosa Aguirre Gil, que era el irradiado por la insostenible situación personal y
laboral entre Adis del Carmen Torres y el Juez Segura provocó la medida extrema de la insubsistencia de la Oficial Mayor, en la que el funcionario
utilizó los mecanismos legales que tenía a su disposición, toda vez que al considerarla aliada de Torres la sintió en su contra. No duda la Sala que
en circunstancias diferentes y en un ambiente armonioso, el titular del despacho le hubiera dado un manejo diverso y más proporcional a unos
hechos o labores producidos en un lapso corto de calificación, como se observa de las correcciones que abarcaron un poco más de tres meses, sin
que por ello la Sala ignore que habían errores en su trabajo, algunos sustanciales y otros no, pero que con un buen liderazgo y reorganización se
hubieran solventado, sumado lo anterior a la versión de varios de sus compañeros, quienes afirmaron bajo la gravedad del juramento, así como el
juez que reemplazó al titular en una licencia, que Alba Rosa Aguirre Gil, era cumplidora de su deber y que conocía los asuntos civiles sometidos a
su consideración, por su experiencia en ese ramo y al hecho de que meses después superó otro concurso de la carrera judicial y por el cual ingresó
nuevamente a la misma. Bajo ese entendido y probado como está que la calificación de Alba Rosa Aguirre se produjo en circunstancias laborales
desbordadas del contexto normal de un despacho que influyeron en una decisión no objetiva por parte del Juez 2º Promiscuo de Sabaneta, la Sala
confirmará la decisión del Tribunal de Antioquia, Sala Segunda de Decisión, que anuló los actos de insubsistencia y de exclusión de la carrera
judicial, entre otras decisiones que no tuvieron discusión en esta alzada y que por tal razón no se abordarán en esta oportunidad.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2077493
11001-03-15-000-2014-02998-01
AC
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - ARTICULO 36 / LEY 1437 DE 2011 - ARTICULO 44
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 14/05/2015
PONENTE : LUCY JEANNETTE BERMUDEZ BERMUDEZ
ACTOR : MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL - POLICIA NACIONAL - SECRETARIA GENERAL
DEMANDADO : TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CUNDINAMARCA, SECCION SEGUNDA, SUBSECCION E, SALA DE DESCONGESTION
DECISION : NIEGA
TEMA : ACTO DISCRECIONAL DE RETIRO POR LLAMAMIENTO A CALIFICAR SERVICIOS - La legalidad del acto no puede verse afectada por
los antecedentes del miembro de la Fuerza Pública / RETIRO POR LLAMAMIENTO A CALIFICAR SERVICIOS - Facultad
discrecional / DESVIACION DE PODER - Configuración
Ese planteamiento conduce a que el acto discrecional de retiro por llamamiento a calificar servicios no admite que su legalidad se pueda ver
afectada por los antecedentes del miembro de la Fuerza Pública sobre el cual recae… Tal formulación fue el resultado de la valoración probatoria
realizada por el juez natural de la controversia, luego de mencionar y sustentar y transcribir las calificaciones recibidas por el ex oficial, todas en los
grados de excepcional y superior... La Sala hace alusión a lo anterior para señalar que no es cierto que el Tribunal hubiera exigido requisitos
extralegales a la Policía Nacional para el ejercicio de la facultad discrecional de retiro por llamamiento a calificar servicios. Lo que en definitiva
ocurrió en la escena contenciosa, más precisamente en la segunda instancia, fue la autoridad judicial censurada halló probada
la desviación de poder en el caso del señor Pinzón Barrera, de conformidad con el material obrante en el respectivo proceso, porque, a su juicio, el
acto administrativo atacado en esa sede no fue acorde con el criterio de finalidad y proporcionalidad que se predica de ese tipo de decisiones, lo
cual conducía a su ilegalidad, en los términos del artículo 36 del CCA y 44 del CPACA. Para arribar a tal conclusión, se insiste, tuvo en
consideración la hoja de vida y otros antecedentes del demandante en nulidad y restablecimiento del derecho, lo cual no solo resulta razonable en
ejercicio de la autonomía e independencia que gobierna la función jurisdiccional, sino que, además, se aviene al criterio de la Sección Segunda de
la Corporación, según el cual la hoja de vida puede ser tenida en cuenta para tales efectos; máxime cuando, como en el presente asunto, en
palabras del Tribunal, se acreditó que correspondió a un servicio excepcional, no al ordinario de cualquier militar, razones que desvirtuaron la
legalidad del acto administrativo acusado… En ese sentido se resalta, entre muchas otras -varias de ellas, mencionadas por el propio ente
tutelante, por la autoridad judicial tutelada y por el tercero con interés, la sentencia de 17 de noviembre de 2011… En ella, la Sección Segunda se
valió de los antecedentes del servidor retirado para concluir que hubo desviación de poder en el acto discrecional, que finalmente anuló en la
correspondiente parte resolutiva… Ahora, el que pudiera haber otras intelecciones distintas al interior de la misma Sección Segunda del Consejo de
Estado no desdibuja la validez de la labor hermenéutica y de la valoración probatoria de la autoridad judicial censurada, pues, de cualquier manera,
habría que entender que optó por una de las posiciones, al respecto, vigentes en el máximo órgano de la jurisdicción de lo contencioso
administrativo, lo cual, a todas luces, se insiste, está dentro del marco de su autonomía e independencia; cuya observancia debe respetar el juez de
tutela, so pena de asumir competencias que no le corresponden. NOTA DE RELATORIA: al respecto, consultar sentencia del 17 de noviembre de
2011, C.P. Gerardo Arenas Monsalve, exp. 68001-23-31-000-2004-00753-01.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2081733
25000-23-26-000-2002-00372-01
29201
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 3 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 44
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 29/04/2015
SECCION : SECCION TERCERA SUBSECCION C
PONENTE : OLGA MELIDA VALLE DE DE LA HOZ
ACTOR : SOCIEDAD R.B. DE COLOMBIA LTDA
DEMANDADO : FONDO NACIONAL DE CAMINOS VECINALES
DECISION : ACCEDE PARCIALMENTE
TEMA : CONTRATO DE OBRA PUBLICA - Objeto / CONTRATO DE OBRA PUBLICA - Para la construcción del Puente Sitio Chorro Bravo sobre el
Rio Negro en el municipio de Puerto Salgar en Cundinamarca. / ACCION DE CONTROVERSIAS CONTRACTUALES - Por declaratoria de nulidad
absoluta de contrato de obra / NULIDAD ABSOLUTA DE CONTRATO DE OBRA - Por desviación de poder en procedimiento de
contratación / DESVIACION DE PODER - Por fraccionamiento prohibido para ser adjudicado por contratación directa / DESVIO DE PODER DE
CONTRATANTE - Por fraccionamiento prohibido del contrato / FRACCIONAMIENTO PROHIBIDO DEL CONTRATO ESTATAL - Por reducción de
valor de contrato inicial y adicionarse para evitar procedimiento de licitación pública y ser adjudicado por contratación directa
En el caso sub lite tenemos un contrato de obra pública Nro. 11-0731-0-98 suscrito entre el Fondo Nacional de Caminos Vecinales y la Sociedad
R.B. de Colombia para la construcción del Puente Sitio Chorro Bravo sobre el Rio Negro, Municipio de Puerto Salgar, Departamento de
Cundinamarca. Al respecto, la Sala pasa a argumentar las razones por las cuales decretará la nulidad absoluta de dicho contrato por haber sido
suscrito sin los requisitos necesarios para su validez.
NULIDAD ABSOLUTA DE CONTRATO ESTATAL - Causales / NULIDAD ABSOLUTA DE CONTRATO ESTATAL - Procedente en los casos
previstos en el derecho común y en norma especial / CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA DE CONTRATO ESTATAL - Existencia de
inhabilidades o incompatibilidades de las partes, preexistencia de prohibición constitucional o legal, verificación de abuso o desviación de poder;
nulidad de actos administrativos en que se fundamenta; desconocimiento de criterios sobre tratamiento de ofertas nacionales y extranjeras
Con el ánimo de preservar el principio de legalidad y el orden público, el artículo 44 de la Ley 80 de 1993 define expresamente, los eventos que
generan nulidad absoluta.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2080908
73001-23-31-000-2004-02155-01
3722-13
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 15/04/2015
SECCION : SECCION SEGUNDA SUBSECCION "B"
ACTOR : DAIRO POLOCHE TOLE
DEMANDADO : CORPORACION AUTONOMA REGIONAL DEL TOLIMA - CORTOLIMA
DECISION : ACCEDE
TEMA : SUPRESION DE CARGO - Profesional universitario Corporación Autónoma Regional del Tolima / ESTUDIO TECNICO -
Finalidad / REINCORPORACION - Derecho del empleado público / INDEMNIZACION - Supresión de cargo / DESVIACION DE PODER - No buscó
el mejoramiento del servicio y desconoció los derechos de carrera / DERECHOS DE CARRERA ADMINISTRATIVA - Vulnerados al nombrar en
provisionalidad en cargo al que tenía derecho / FUNCIONARIO DE CARRERA - Cumplimiento de requisitos en la nueva planta de
personal / REINTEGRO - Desviación de poder
En relación con los estudios técnicos, tanto el artículo 41 de la Ley 443 de 1998 como el artículo 148 del Decreto 1572 de 1998 y los artículos 7° y
9° del Decreto 2504 de 1998, normativa vigente para la época de los hechos, establecen que cuando de la modificación de cualquier planta de
personal se trate, la misma debe estar precedida por estudio técnico que la justifique, que debe fundamentarse en las necesidades del servicio o en
razones que propendan por la modernización de la administración, dentro de claros criterios de razonabilidad, proporcionalidad y prevalencia del
interés general, con el análisis de aspectos tales como los procesos técnico - misionales y de apoyo, la evaluación de la prestación de los servicios
y, la evaluación de las funciones asignadas, los perfiles y las cargas de trabajo de los empleados. Al examinar las pruebas recaudadas, se
evidencia que antes de que el actor decidiera aceptar la indemnización, el Director General de la Corporación Autónoma Regional del Tolima,
CORTOLIMA, nombró en provisionalidad en el cargo de Profesional Universitario Código 3020, Grado de Remuneración 09, adscrito a la Dirección
General a la señora Amparo García Ríos el 7 de junio de 2004, por disposición de la Resolución No. 0642. Para desempeñar este empleo se
requería de un título universitario en Economía, Administración Pública, de Empresas, Financiera, Agroindustria, Ingeniería Forestal, Industrial, Civil,
Agronómica y Ambiental, y adicionalmente, 15 meses de experiencia profesional específica o relacionada con las funciones del cargo. Al comparar
tales requisitos con la hoja de vida del actor, se puede concluir que contaba con las capacidades suficientes para ejercer mencionado cargo, lo cual
indica que el Director General del ente demandado vinculó en su lugar a una funcionaria en provisionalidad. Bajo se ese contexto se debe afirmar
que la administración debió incorporar en la nueva planta de personal, a los empleados que gozaran del régimen de Carrera Administrativa, sin que
pudieran ocuparlos con provisionales pues, si bien, el nominador tiene la potestad de seleccionar a quienes ocupan las plazas existentes en la
reestructuración, no puede olvidarse que éstas deben ser suplidas por los empleados con mejor derecho, como el que ostenta el actor al estar
inscrito en carrera administrativa. Entonces, la Sala considera que en el sub-examine quedó demostrado que la Corporación Autónoma Regional del
Tolima, CORTOLIMA, desconoció la garantía de estabilidad del actor, al no ordenar su incorporación al empleo dentro de una planta global, la cual
debió reacomodarse en su totalidad, desarrollando el proceso de distribución de los empleos en la estructura orgánica de la Entidad para luego
proceder a ubicar a los empleados, prefiriendo a los inscritos en carrera administrativa que hubieran optado por la incorporación, de manera que si
la lista de escalafonados se agotaba y aún sobraban cargos de Profesional Especializado, Código 3020, Grado 09, surgía la posibilidad de vincular
al personal en provisionalidad o a nuevos empleados, mientras se realiza el respectivo concurso. Y si bien es posible que el actor no hubiese
superado los parámetros de evaluación de cada uno de los funcionarios que se encontraban en la anterior planta de personal para ser
incorporados, lo cierto es que el Director General usó el proceso de reestructuración para nombrar a personal totalmente ajeno a dicha planta, con
lo cual, vició los actos acusados, ya que este tipo de actuaciones y/o situaciones van en contravía de los intereses generales de Estado.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2080213
17001-23-31-000-2004-00818-02
2170-10
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : LEY 443 DE 1998 / DECRETO 1572 DE 1998 / LEY 443 DE 1998 / DECRETO 1572 DE 1998 / DECRETO 01 DE 1984
– ARTICULO 36
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 18/03/2015
SECCION : SECCION SEGUNDA SUBSECCION “B”
ACTOR : JOSE DARIO ESPITIA HENAO
DEMANDADO : MUNICIPIO DE MANIZALES
DECISION : NIEGA
TEMA : INSUBSISTENCIA DE EMPLEADO EN PROVISIONALIDAD DE LA CONTRALORIA MUNICIPAL DE MANIZALES - Desviación de poder.
Motivos políticos. Prueba.
Estima la Sala que la prueba testimonial antes referida no da cuenta, como lo sostiene el demandante, que la declaratoria de insubsistencia de su
nombramiento como servidor de la Contraloría municipal de Manizales tuvo por finalidad “garantizar el cumplimiento de los compromisos políticos
asumidos por el entonces Contralor municipal”. Lo anterior, toda vez que las referidas declaraciones, de una parte, se limitan a cuestionar la
adopción de un nuevo sistema de control fiscal por parte de la Contraloría municipal Manizales y, de otra, a manifestar sin un conocimiento directo
las supuestas circunstancias de tiempo, modo y lugar que antecedieron la declaratoria de insubsistencia del nombramiento del señor José Darío
Espitia Henao. La apreciación de los medios de prueba exige que el juzgador pueda lograr un nivel de convicción sobre la desviación de poder, de
manera que el juicio de probabilidad que construya permita arribar a conclusiones razonables. Estas, desde luego, requieren que dicho juicio de
probabilidad se funde en elementos fácticos de los cuales se pueda inferir que la administración se desvió de los propósitos que planteó la ley.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2075493
05001-23-31-000-2005-01434- 01
0267-14
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : LEY 443 DE 1998 / LEY 82 DE 1993 / LEY 790 DE 2003 / DECRETO 190 DE 2003
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 19/02/2015
ACTOR : LUZ AMARIS GIL LOTERO
DEMANDADO : MUNICIPIO DE CIUDAD BOLIVAR – ANTIOQUIA
DECISION : NIEGA
TEMA : INSUBSISTENCIA - Desviación de poder por motivos políticos. Prueba
En efecto, no solo se requería de la afirmación de los declarantes, sino también, de elementos adicionales que permitan concretar las
circunstancias en las que la afinidad partidista de la demandante pudo influir en la decisión que tomó la administración de despojarla del cargo que
venía ocupando, puesto que en los procesos en los que se alega la desviación de poder resulta insuficiente la mera declaración sobre la existencia
de una filiación política como razón del comportamiento ilegal de la administración, razón por la que deben existir otros elementos de prueba que
permitan concluir, como en este caso, que la que el Alcalde del Municipio de Ciudad Bolívar, Antioquia, tuvo la intención injusta de retirar a aquellos
funcionarios que supuestamente no hicieron parte del partido o movimiento político que la respaldaba.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2073580
11001-03-27-000-2009-00028-00
17758
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : ESTATUTO TRIBUTARIO - ARTICULO 420 LITERAL B / ESTATUTO TRIBUTARIO - ARTICULO 420 PARAGRAFOS
2 Y 3 / ESTATUTO TRIBUTARIO - ARTICULO 421-1 ADICIONADO POR EL ARTICULO 57 DE LA LEY 488 DE 1998 / ESTATUTO TRIBUTARIO -
ARTICULO 461 / ESTATUTO TRIBUTARIO - ARTICULO 476 NUMERAL 6 / LEY 6 DE 1992 - ARTICULO 25 / LEY 223 DE 1995 - ARTICULO 176 /
LEY 383 DE 1997 - ARTICULO 33 / CODIGO CIVIL - ARTICULO 18 / DECRETO 3541 DE 1983 - ARTICULO 1 / ESTATUTO TRIBUTARIO -
ARTICULO 421-1 ADICIONADO POR EL ARTICULO 57 DE LA LEY 488 DE 1998 / CODIGO DE COMERCIO - ARTICULO 1559 / CODIGO CIVIL -
ARTICULO 31 / ESTATUTO TRIBUTARIO - ARTICULO 420 LITERAL B / ESTATUTO TRIBUTARIO - ARTICULO 421-1 ADICIONADO POR EL
ARTICULO 57 DE LA LEY 488 DE 1998 / ESTATUTO TRIBUTARIO - ARTICULO 431 / ESTATUTO TRIBUTARIO - ARTICULO 476 NUMERAL 6 /
CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL - ARTICULO 143 / DECRETO 4048 DE 2008 - ARTICULO 19 NUMERAL 2 / DECRETO 4048 DE 2008
NORMA DEMANDADA : OFICIO 015496 DE 2008 (24 de diciembre) DIRECCION DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES DIAN - PARRAFO
3 (No anulado)
FECHA : 13/11/2014
SECCION : SECCION CUARTA
PONENTE : HUGO FERNANDO BASTIDAS BARCENAS
ACTOR : DARIO MARTINEZ SANTACRUZ
DEMANDADO : DIRECCION DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES – DIAN
DECISION : NIEGA
TEMA : NULIDAD POR DESVIACION DE PODER - Noción / DESVIACION DE PODER - No se configura cuando la interpretación contenida en un
acto administrativo es razonable y se ajusta a la Constitución
Según el demandante, el Director de Gestión Jurídica de la DIAN se extralimitó en el ejercicio de sus funciones porque no se limitó a “certificar” la
vigencia del oficio 89576 de 2004. Respecto de la causal de nulidad por desvío de poder, se precisa que “Los actos administrativos tienen una
finalidad específica, que es la que la ley tiene en cuenta al asignar la competencia. Si el funcionario o el agente usa la competencia con una
finalidad diferente, generalmente, anómala, maliciosa, o abusiva, el acto administrativo deviene ilegal”. En el caso concreto se advierte que el
Director de Gestión Jurídica no incurrió en desviación de poder. Simplemente fijó cierto criterio jurídico interpretativo en aras de mantener la unidad
doctrinal en la interpretación de los artículos 420, literal b); 421-1; 431; 461 y 476 E.T., y esa facultad está expresamente prevista en el numeral 2
del artículo 19 del Decreto 4048 de 2008. Además, el oficio Oficio No.15496 de 24 de diciembre de 2008 no constituye prueba que permita inferir
que la interpretación que se plasmó en ese oficio se hizo con el ánimo de cometer un fraude procesal en el proceso que en acción popular inició el
demandante. Con mayor razón si, como se dejó dicho, la interpretación que se plasmó en ese oficio es razonable y se ajusta a la Constitución.
NOTA DE RELATORIA: La síntesis del caso es la siguiente: La Sala negó la nulidad del tercer párrafo del Oficio 015496 del 24 de diciembre de
2008, por el que el Director de Gestión Jurídica de la DIAN, al resolver una petición relativa al estado de vigencia, entre otros, del Oficio 089576 de
22 de diciembre de 2004, también expedido por la DIAN, señaló que “[…] la causación del impuesto sobre las ventas tratándose de la venta de
tiquetes aéreos internacionales adquiridos en el exterior, se da siempre que el viaje - ida y regreso-, tenga como origen o comienzo el territorio
nacional, generándose el IVA en este caso únicamente sobre el 50% de su valor”. La Sala negó la nulidad al concluir que el IVA no se causa por la
prestación del servicio de transporte aéreo de pasajeros en los tiquetes de ida y regreso que se compran en el exterior cuando el viaje de ida inicia
en el exterior y el de regreso en Colombia, para lo cual desvirtuó la interpretación del artículo 421-1 del Estatuto Tributario sostenida por el
demandante, así: En cuanto a la interpretación gramatical del vocablo viaje, contenido en esa disposición, precisó que, en contra de lo que afirmaba
el actor, aunque el viaje o travesía puede culminar en un puerto de destino diferente al puerto de partida, también puede terminar en el mismo
puerto de origen. Y, en relación con la interpretación sistemática y finalista señaló que cuando el citado artículo 421-1 dispone que “También
estarán sujetos al gravamen del IVA los tiquetes aéreos internacionales adquiridos en el exterior para ser utilizados originando el viaje en el territorio
nacional”, se debe entender que, en los tiquetes de ida y vuelta, el viaje a que se refiere es a aquel que inicia en un puerto ubicado en Colombia y
que termina en un puerto también ubicado en Colombia, pues, no es contrario a la lógica que un viaje inicie en un puerto de partida y termine en el
mismo puerto de partida. En ese sentido señaló que si bien es cierto en los tiquetes de ida y regreso hay dos trayectos y que el trayecto de regreso
al exterior puede tener origen en Colombia, no existe norma que diga que el servicio de transporte internacional de pasajeros a favor de usuarios
que adquirieron tiquetes de ida y regreso en el exterior y que se encontraban en el exterior al momento de iniciar el trayecto de ida, esté gravado
con el IVA por el solo hecho de que el trayecto de regreso inicie en Colombia. Finalmente, la Sala concluyó que tampoco se configuraron las
causales de nulidad por falta de competencia y desviación de poder alegadas. La primera, toda vez que el Director de Gestión Jurídica de la DIAN
sí era competente para certificar la vigencia del Oficio 89576 de 2004. Y, la segunda, porque ese funcionario no se extralimitó en sus funciones,
sino que, en ejercicio de las facultades previstas en el numeral 2 del artículo 19 del Decreto 4048 de 2008, fijó cierto criterio jurídico interpretativo en
aras de mantener la unidad doctrinal en la interpretación de las disposiciones cuya vigencia se le pidió certificar, a lo que se agrega que la
interpretación acusada es razonable y se ajusta a la Constitución.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2073681
25000-23-25-000-2004-08619-01
1735-09
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : LEY 100 DE 1993 – ARTICULO 192 / LEY 10 DE 1990 – ARTICULO 26 / DECRETO 3344 DE 2003
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 20/10/2014
SECCION : SECCIÓN SEGUNDA SUBSECCIÓN A
PONENTE : ALFONSO VARGAS RINCON
ACTOR : ARMANDO RODRÍGUEZ BARATO
DEMANDADO : DEPARTAMENTO DE CUNDINAMARCA-SECRETARIA DE SALUD
DECISION : ACCEDE
TEMA : INSUBSISTENCIA - Desviación de poder / DIRECTOR HOSPITAL - Cargo de libre nombramiento y remoción / DESVIACION DE PODER -
Las razones por las cuales se separaron del servicio no obedecen al mejoramiento del servicio / RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - Pago de
salarios y prestaciones
La entidad demandada, por su parte, que en sede judicial tenía la obligación de señalar cuáles fueron las razones que motivaron la expedición del
acto de insubsistencia y demostrar en qué sentido se proponía mejorar el servicio, solo se limitó a decir que conforme a la jurisprudencia del
Consejo de Estado la idoneidad profesional del servidor público no otorga garantía de permanencia, toda vez que deben existir otras razones
relacionadas con el buen servicio que determinen la separación del mismo. Las anteriores razones, llevan a la Sala a la convicción incontrovertible
de que las razones por las cuales fue separado el actor del cargo no obedecen a razones del mejoramiento del servicio, pues es innegable su
entrega en el desempeño del empleo, así como el desprendimiento que demostró con el fin de superar los momentos difíciles por los cuales pasaba
la Entidad y que a la larga significaron un ahorro en los gastos y costos que merecieron el reconocimiento por parte del Alcalde Municipal de Pandi.
Lo anterior pone de manifiesto que la causa determinante para el retiro del actor no fueron razones del buen servicio público, sino que obedeció al
simple capricho o arbitrariedad del nominador, configurándose así la desviación de poder. Ahora bien, según las pruebas que obran en el
expediente el actor se vinculó como empleado de libre nombramiento y remoción, por cuanto para la época del ingreso al Hospital San Antonio de
Arbeláez aún no se había transformado en Empresa Social del Estado, y por lo mismo su ingreso no se debió a una conformación previa de una
terna por parte Junta Directiva del Hospital para un periodo de tres años. Nótese que el cambio de naturaleza solo ocurrió en el 2008 ya la
insubsistencia se había dado cuatro años atrás.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2073977
11001-03-24-000-2008-0176-00
2492-08
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : LEY 909 DE 2004 / DECRETO 1227 DE 2005 / LEY 909 DE 2004 / DECRETO 760 DE 2005
NORMA DEMANDADA : RESOLUCION 3707 DE 2007 INSTITUTO COLOMBIANO DE DESARROLLO RURAL-INCODER (27de diciembre) NULO
FECHA : 18/09/2014
ACTOR : GUILLERMO FORERO ALVAREZ
DEMANDADO : INSTITUTO COLOMBIANO DE DESARROLLO RURAL, INCODER
DECISION : ACCEDE
TEMA : INCORPORACION POR SUPRESION DEL CARGO A PROVISIONALES - No acreditación de criterios objetivos para dar prelación sobre
empleados de carrera. Desviación de poder
Los empleados de carrera tienen prevalencia sobre los demás funcionarios como consecuencia de la supresión del empleo con tres opciones de
naturaleza legal: incorporación, reincorporación y por excepción, indemnización al no lograrse el restablecimiento del vínculo laboral. Si la entidad
opta por una decisión diferente en cuanto a la incorporación de estos servidores, debe explicar los criterios en que se fundó como se dijo en un
aserto anterior, para dar cumplimiento a los principios de la función pública y de la carrera administrativa como son, entre otros, la transparencia,
igualdad, equidad y, además, permite rodear el proceso de objetividad, veracidad e imparcialidad. La Sala echa de menos un análisis comparativo
particular que clarifique los criterios objetivos que tuvo la entidad para elegir a unos funcionarios provisionales sobre el personal inscrito. No se
allegó al proceso ningún estudio de las hojas de vida que valorara la conclusión plasmada en el acto demandado y que demostrara como lo anunció
en la contestación de la demanda, que ninguno de los funcionarios de carrera cumplía con los perfiles de la nueva entidad como si lo hacían los
provisionales incorporados, en conclusión, no se confrontaron las competencias laborales ni académicas, ni de experiencia, por consiguiente, la
defensa institucional se quedó en una mera afirmación sin respaldo probatorio, carga que indefectiblemente le correspondía, lo que sin duda
conduce a la prosperidad de la causal de desviación o abuso de poder, toda vez que por razones contrarias a la ley, se inaplicó el artículo 44 de la
Ley 909 de 2004 y el artículo 28 del Decreto 760 de 2005.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2075418
17001-23-31-000-2007-00293-01
1856-12
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : CONSTITUCION POLITICA – ARTICULO 135 NUMERAL 7 / CONSTITUCION POLITICA – ARTICULO 313 / LEY 909
DE 2004 – ARTICULO 26 / DECRETO 1227 DE 2005 / CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL – ARTICULO 177
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 22/07/2014
SECCION : SECCION SEGUNDA
ACTOR : LEONARDO REYES CONTRERAS
DEMANDADO : MUNICIPIO DE MANIZALES
DECISION : NIEGA
TEMA : SUPRESION DE CARGO DE AGENTE DE TRANSITO - Vinculación de supernumerarios no constituye desviación de poder
La vinculación de dicho personal supernumerario no fue para controlar el tránsito en la ciudad sino para desarrollar la política de cultura ciudadana
en el Municipio, careciendo de sustento la afirmación del actor en cuanto a que dicho personal se vinculó para atender las funciones asignadas a
los agentes de tránsito. De otra parte, el actor no desplegó ninguna actividad probatoria tendiente a demostrar que el personal vinculado a la
administración asumió las funciones de los empleos suprimidos, incumpliendo la carga que le imponía el artículo 177 del C.P.C.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2019272
11001-03-26-000-2003-00036-01
25360
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : LEY 678 DE 2001 - ARTICULO 11 / CONSTITUCION POLITICA DE 1991 / CONSTITUCION DE 1886 - ARTICULO
20 / CONSTITUCION DE 1886 - ARTICULO 51 / CONSTITUCION DE 1886 - ARTICULO 62 / DECRETO LEY 01 DE 1984 / LEY 80 DE 1993 / LEY
136 DE 1994 / LEY 270 DE 1996 / LEY 446 DE 1998 / LEY 678 DE 2001 / LEY 153 DE 1887 - ARTICULO 40 / DECRETO 01 DE 1984 - ARTICULO
77 / DECRETO 01 DE 1984 - ARTICULO 78 / LEY 678 DE 2001 / LEY 446 DE 1998 / CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO 90 / DECRETO 01
DE 1984 - ARTICULO 77 / CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL - ARTICULO 177
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 30/04/2014
SECCION : SECCION TERCERA
ACTOR : CAMARA DE REPRESENTANTES
DEMANDADO : LUIS FERNANDO ALMARIO ROJAS Y JULIO ENRIQUE ACOSTA BERNAL
DECISION : ACCEDE
TEMA : RESPONSABILIDAD PERSONAL Y PATRIMONIAL DE EX REPRESENTANTE A LA CAMARA - A título de culpa grave asimilable a los
efectos del dolo / DESVIACION DE PODER DE EX REPRESENTANTE A LA CAMARA - Por presionar renuncia de servidora, desconocer la
calidad de sujeto de especial protección de la funcionaria y falta de competencia para aceptar la renuncia
En cuanto a la responsabilidad endilgada al representante JULIO ENRIQUE ACOSTA BERNAL, es claro que su conducta fue determinante en la
causación del daño que, aparejó la condena impuesta a la entidad demandante por la que debió responder. Esto es así porque, a la luz del artículo
63 del código civil, la culpa grave o el dolo comportan una manifestación de reproche sobre la conducta del sujeto, implican un comportamiento no
solo ajeno al derecho, sino dirigido a causar daño o producto de una negligencia que excluye toda justificación y que no admite comparación. En el
caso concreto, cuando menos la conducta del demandado ACOSTA BERNAL resulta imputable a título de culpa grave y por su entidad, asimilable
en sus efectos al dolo, si se considera que la desviación de poder tuvo que ver con que i) el demandado presionó la renuncia de la servidora, ii)
cuando se produjo la aceptación de la renuncia, el mismo no tuvo en cuenta que la servidora era sujeto de protección legal especial, en cuanto para
la fecha de la desvinculación se encontraba en estado de gravidez, conocida por el nominador, el Secretario de Personal y el Jefe de División de
Personal y iii) el demandado ACOSTA BERNAL aceptó la renuncia sin competencia. En suma, varias son las conductas que merecen destacarse y
reprocharse, que comportan la responsabilidad personal y patrimonial del demandado i) la renuncia al cargo presentada por la servidora el 19 de
diciembre de 1996, instada por el parlamentario, ii) la aceptación de la renuncia el 30 de enero de 1997, por parte del demandado sin competencia
para ello y sin considerar la particular situación de la servidora que ya conocía y iii) la expedición de la resolución n.° M.D. 0028 proferida por la
Mesa Directiva de la Cámara de Representantes, suscrita por el mismo funcionario en calidad de segundo Vicepresidente, notificada a la interesada
el 3 de febrero del mismo año. Actuaciones consideradas ilegales en el ámbito del control judicial, que pusieron de manifiesto
la desviación de poder, condujeron a declarar la nulidad del acto demandado y a restablecer el derecho de la servidora.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2018427
25000-23-26-000-2011-00478-01
48384
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : LEY 678 DE 2001 / CODIGO DE COMERCIO - ARTICULO 200 / LEY 222 DE 1995 - ARTICULO 24 / LEY 678 DE
2001 - ARTICULO 5 / LEY 678 DE 2001 - ARTICULO 6 / CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO 6 / CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO
90 / CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO 123 / CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO 209 / LEY 678 DE 2001 - ARTICULO 5, NUMERAL
1 / CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - ARTICULO 171 / LEY 446 DE 1998 - ARTICULO 55
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 26/02/2014
PONENTE : JAIME ORLANDO SANTOFIMIO GAMBOA
ACTOR : COMISION NACIONAL DE TELEVISION
DEMANDADO : JAIME NIÑO DIEZ Y OTRO
DECISION : ACCEDE
ACLARACION DE VOTO
TEMA : RESPONSABILIDAD SOLIDARIA - Actuación con dolo / RESPONSABILIDAD SOLIDARIA - Configuración del dolo / RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA - Condena. Desviación de poder
Del requisito consistente en la cualificación de la conducta del agente determinante del daño reparado por el Estado, como dolosa o gravemente
culposa, (…) para efectos de determinar la culpa grave o dolo, se debe acudir a (….) para determinar la existencia de la culpa grave o del dolo, el
juez no se debe limitar a las definiciones contenidas en el Código Civil, sino que debe tener en cuenta las características particulares del caso que
deben armonizarse con lo previsto en los artículos 6º y 91 de la Constitución Política sobre la responsabilidad de los servidores públicos, (…) haya
establecido expresamente que el deber de las entidades estatales de repetir contra sus funcionarios o ex funcionarios, sólo surge en la medida en
que el daño a cuya reparación patrimonial hayan sido condenadas, pueda imputarse a la conducta dolosa o gravemente culposa de los mismos,
(…) Bajo estas precisiones, (…) la causa para la imposición de la condena a la Comisión Nacional de Televisión, se debió a la actuación dolosa por
desvío del poder de los demandados (…), al ordenar la declaratoria de insubsistencia del (…) Jefe de Control Interno y al designar en su reemplazo
a una funcionaria que no cumplía con los requisitos exigidos en el Manual de Funciones para desempeñar el cargo público. (...) en el acto
administrativo de insubsistencia del señor (…) como Jefe de la Oficina de Control Interno de la CNTV, se encontraba plasmada la voluntad de
cuatro de los cinco miembros de Junta Directiva, y no sólo la de su Director, (…) puesto que la decisión fue del órgano colegiado, comprometiendo
así en forma solidaria e ilimitada la responsabilidad de los miembros que votaron afirmativamente, (…) como miembros de la Junta Directiva de la
CNTV, incurrieron en desviación del poder al ordenar declarar insubsistente al señor (…), el cual se desempeñaba como Jefe de Control Interno y al
nombrar en su reemplazo a la Dra. Liliana Jaramillo Mutis. (…) acción a todas luces reprochable, burda y grosera, que evidencia rotundamente que
las causas determinantes o móviles que los inspiraron para tomar la decisión génesis del acto administrativo de insubsistencia cuestionado, no
fueron razones del buen servicio público, (…) a Sala determina bajo los argumentos expuestos, que los demandados no pudieron con su defensa
desvirtuar la presunción de dolo (…) incurriendo en desviación de poder.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2075113
25000-23-26-000-1998-01163-01
27124
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : LEY 80 DE 1993 – ARTICULO 38 / CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO – ARTICULO 87 / LEY 446 DE 1998
– ARTICULO 32 / CONSTITUCION POLITICA – ARTICULO 209 / CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO – ARTICULO 3 / CODIGO CIVIL –
ARTICULO 1524 / CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO – ARTICULO 87 / CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO – 172 / CODIGO
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO – ARTICULO 178 / CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL – ARTICULO 137 / CODIGO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO – ARTICULO 164
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 06/12/2013
ACTOR : SOCIEDAD REDSAT DE COLOMBIA S.A
DEMANDADO : INSTITUTO NACIONAL DE RADIO Y TELEVISION
DECISION : ACCEDE
SALVAMENTO DE VOTO
TEMA : DESVIACION DE PODER - Por expedir acto administrativo que no cumplió su finalidad legal / DESVIACION DE PODER EN CONTRATO
ESTATAL - Por suscribir acto de liquidación sin haber cumplido objeto contractual
Para la Sala, salta a la vista que una actuación como la descrita, en la que se suscribe un acta de liquidación de un contrato que no cumple con la
finalidad para la cual estaba dirigida y que deja a un lado la satisfacción del interés público comprometido en la ejecución cierta del objeto
contractual, configura una desviación de poder. En este caso, el acta de liquidación de 28 de junio de 1996 no reflejó la ejecución que tuvo el
contrato ni estableció, de forma definitiva, las obligaciones y derechos a cargo de las partes. Simplemente, fue un instrumento que se apartó de la
finalidad legal para el cual estaba previsto y se utilizó para la consecución de un interés distinto al previsto en el ordenamiento jurídico, esto es, para
que la firma contratista recibiera el saldo del precio, que ascendió a la suma de noventa y ocho millones seiscientos mil pesos mcte ($98.600.000),
sin haber cumplido el objeto contractual.
VULNERACION DE PRINCIPIOS DE LA FUNCION PUBLICA - Por acto administrativo contractual que contraria el interés general y preceptos
constitucionales / VIOLACION DE PRINCIPIOS DE LA FUNCION PUBLICA EN CONTRATOS ESTATALES - Cuando se
configura desviación de poder y omisión de salvedad sobre cumplimiento del contratista en liquidación del contrato
En el sub exámine, la Sala advierte, nítidamente, la configuración de una desviación de poder, porque las partes suscribieron un acto que no
cumplió con su finalidad legal, en cuanto dijeron liquidar un contrato que fue debidamente cumplido por la firma contratista, cuando en realidad ésta
si bien entregó el equipo Digicipher II, no lo instaló ni lo puso en funcionamiento.(…) los intervinientes inexplicablemente no dejaron salvedades,
siendo que (i) la contratista aún no instalaba y ponía en funcionamiento el equipo, previa capacitación, acorde con lo convenido e (ii) Inravisión
utilizaba el sistema Digicipher I, mismo por el que la actora ahora pretende indemnización, porque no fue devuelto completo y en la oportunidad que
correspondía. Las situaciones descritas, contrarían la búsqueda del beneficio común y el bienestar de la comunidad y de contera los preceptos
constitucionales y legales que la regulan -artículos 209 de la C.P. y 3º del C.C.A.-. NOTA DE RELATORIA: Sobre la vulneración de los principios de
la función pública y de los principios de la contratación estatal, consultar sentencia de 5 de octubre de 2005, Exp. AP 01588, MP. Ramiro Saavedra
Becerra
DECLARATORIA OFICIOSA DE NULIDAD ABSOLUTA DE ACTO ADMINISTRATIVO CONTRACTUAL - Procede por configuración de causal
de desviación de poder del derecho común / DECLARATORIA OFICIOSA DE NULIDAD ABSOLUTA DE ACTO CONTRACTUAL - Compete al juez
administrativo
No sobra manifestar que, la causal de desviación de poder que se configuró, también constituye el supuesto de causa ilícita, previsto en el artículo
1524 del C.C. (…) Al tenor del inciso 3º del artículo 87 del C.C.A., el juez administrativo está facultado para declarar de oficio la nulidad absoluta del
“contrato” o de los pactos derivados del mismo, cuando la encuentre plenamente demostrada y siempre que en el proceso estén presentes las
partes o sus causahabientes. En el caso concreto, la firma contratista y el ente demandado, ostentan la calidad de partes en el contrato 558 de 29
de diciembre de 1994, fuente de los derechos y obligaciones que se discuten en el presente proceso y la nulidad absoluta se encuentra demostrada
y determinada, según se analizó en precedencia, motivos por los cuales resulta procedente la citada declaratoria de nulidad, tal y como así lo
dispondrá la Sala en la parte resolutiva de esta providencia.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2080831
18001-23-31-000-2005-00130-01
2309-13
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 05/12/2013
PONENTE : BERTHA LUCIA RAMIREZ DE PAEZ (E)
ACTOR : EDUARDO ARTURO MATSON OSPINO
DEMANDADO : FISCALIA GENERAL DE LA NACION
DECISION : ACCEDE
TEMA : RENUNCIA - Concepto / RENUNCIA - Requisitos / RENUNCIA AL CARGO - Debe ser libre y espontánea / DESVIACION DE PODER - No
hay mejoramiento del servicio / REQUISITOS RENUNCIA - Artículo 33 de la Resolución 1280 de 1995 / ACEPTACION DE RENUNCIA -
Improcedente
En el caso concreto, y de conformidad con las documentales enunciadas anteriormente se evidencia que el hecho generador de la renuncia del
actor no fue la voluntad libre y espontánea, sino que la misma obedeció a razones de favorecimiento personal, pues la intención que se tuvo para
separar del cargo al demandante fue la de beneficiar al Dr. Baquero Contreras, funcionario que se encontraba próximo a adquirir su status
pensional tal como se probó con la solicitud de pensión radicada en CAJANAL bajo el radicado No. 31217/2004 y posterior reconocimiento de
pensión de vejez, la cual le fue otorgada mediante Acto Administrativo No. 22441 de 5 de agosto de 2005, notificada el 26 de agosto de 2005 y
reliquidada en cumplimiento de un fallo de tutela mediante Resolución No. 39183 de 22 de noviembre de 2005. Así pues, de acuerdo con las reglas
de la sana crítica, se llega a la convicción de que la dimisión aceptada mediante el acto acusado, no fue el resultado de una libre voluntad del actor,
por ende el acto administrativo demandado se expidió sin el cumplimiento de los requisitos establecidos en el artículo 133 de la Resolución No.
1280 de 1995 y de manera ilegal, ya que la renuncia del actor no giró en torno a lograr la mejor prestación del servicio público y la buena marcha de
la administración, sino por el contrario lo que el nominador buscó fue presionar al demandante para favorecer a un funcionario que estaba próximo
a adquirir su status pensional, razón más que suficiente para confirmar la declaratoria de nulidad del acto administrativo acusado.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2077288
52001-23-31-000-2006-01797-01
0417-12
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : LEY 909 DE 2004 / LEY 443 DE 1998
NORMA DEMANDADA : DECRETO 006 DE 2005 (8 de marzo) ALCALDE MUNICIPAL DE SAPUYES (No Anulada) / DECRETO 007 DE 2005 (8
de marzo) ALCALDE MUNICIPAL DE SAPUYES (Anulada) / DECRETO 008 DE 2005 (8 de marzo) ALCALDE MUNICIPAL DE SAPUYES
(Anulada) / DECRETO 006 DE 2005 (8 de marzo) ALCALDE MUNICIPAL DE SAPUYES (No anulada) / DECRETO 007 DE 2005 (8 de marzo)
ALCALDE MUNICIPAL DE SAPUYES (Anulada) / DECRETO 008 DE 2005 (8 de marzo) ALCALDE MUNICIPAL DE SAPUYES (Anulada)
FECHA : 21/11/2013
ACTOR : WILSON NICANDRO DIAZ RODRIGUEZ
DEMANDADO : ALCALDE MUNICIPAL DE SAPUYES - NARIÑO
DECISION : NIEGA
TEMA : ESTUDIO TECNICO - Supresión de cargo / SUPRESION DE CARGOS - Empleo de carrera administrativa / REESTRUCTURACION
ADMINISTRATIVA - Marco legal / DESVIACION DE PODER Y EXPEDICION IRREGULAR - Desvirtuada la presunción de legalidad / NULIDAD
DECRETOS - Supresión de cargo municipio de Sapuyes
Es claro que las normas que regulan la materia han implantado la prohibición de contratar funciones inherentes a la misión de la Entidad de manera
permanente, con el fin de impedir que se desnaturalice la contratación estatal, y además como una medida de protección a la relación laboral. En
efecto, las disposiciones transcritas conservan como regla general del acceso a la función pública a través del empleo público, mientras que el
contrato de prestación de servicios es una modalidad de vinculación estatal excepcional, que se justifica en la medida en la que se trate de un
instrumento para atender funciones ocasionales, que no hacen parte del giro ordinario de las labores propias de la entidad o que sean parte de ellas
y no pueden ejecutarse con empleados de planta o que requieren conocimientos especializados. Con la actuación descrita la Administración
incurrió en desviación de poder, toda vez que con la supresión de cargos no buscó el mejoramiento del servicio sino desconocer los derechos
laborales de quienes se desempeñaban en esos cargos, y que desarrollaban funciones propias de la Entidad, actuación con la que se configuró la
prohibición legal antes referida.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2015961
20001-23-31-000-2011-00615-01
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : CÓDIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - ARTICULO 233 / CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO -
ARTICULO 223 NUMERAL 2 / CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - ARTÍCULO 223 NUMERAL 2
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 19/09/2013
PONENTE : LUCY JEANNETTE BERMÚDEZ BERMÚDEZ
ACTOR : ANIA GUEVARA REY
DEMANDADO : CONCEJALES DEL MUNICIPIO DE AGUACHICA
TEMA : DESVIACIÓN DE PODER - Resoluciones intermedias que negaron la solicitud de agotamiento del requisito de procedibilidad / COMISION
ESCRUTADORA MUNICIPAL - Deben resolver las reclamaciones presentadas frente a las elecciones que declaran / REQUISITO DE
PROCEDIBILIDAD - Se entiende agotado por las solicitudes presentadas ante las autoridades electorales sin importar el nombre o nominación que
el interesado les haya dado
Si bien la parte actora, acusó a la Resolución 002 de 5 de noviembre de 2011 de la Comisión Escrutadora Municipal de Aguachica y a la Resolución
019 de 10 de noviembre de 2011 de haber sido expedidas con desviación de poder, en el entendido de que se tergiversó la real voluntad del
elector, pues siendo procedentes y prósperas las reclamaciones presentadas, las autoridades electorales prefirieron rechazar las solicitudes, con el
único pretexto de que no eran las competentes para conocerlas. Además, descalificó el actuar de la Comisión Escrutadora Departamental, quien al
expedir la Resolución 019 de 2011 no debió rechazar de plano el recurso de alzada derivado de la preclusión de etapas electorales, porque adoptó
una decisión desviada. Teniendo claridad sobre las razones expuestas por la autoridad electoral, la Sala considera que los actos administrativos
adolecen del vicio endilgado, toda vez que la administración dio a la solicitud de la actora la connotación de error aritmético, sin detenerse a analizar
que se trataba de la disconformidad entre los formularios E-14 y E-24, situación constitutiva de falsedad y de típico cargo de nulidad electoral. Por
eso mismo, afirmar que la solicitante debió presentar la petición ante los jurados de votación, carece de apoyo e incluso adolece de imposibilidad
física y operativa, en tanto a esas alturas del escrutinio, los únicos son los jurados de votación y el único documento existente es el E-14, así que
por imposibilidad jurídica no puede alegar diferencias entre E-14 y E-24, pues este último es propio de las Comisiones Escrutadoras y no de los
jurados de votación. La Sala recuerda que la declaratoria de elección de concejales es competencia de las Comisiones Escrutadoras Distritales y
Municipales, quienes también resuelven las reclamaciones presentadas por primera vez por los candidatos, sus apoderados o los testigos
electorales frente a las elecciones que declaran. Conocen por vía de apelación de la impugnación contra las decisiones de las Comisiones
Escrutadoras Auxiliares y, además, solucionan los desacuerdos surgidos entre los miembros de éstas. Contra las decisiones de las escrutadoras
distritales y municipales procede el recurso de apelación que será decidido por la Comisión Escrutadora Departamental, al igual que resuelven los
desacuerdos, y sólo por estas dos vías podrá la escrutadora departamental declarar la elección. En el caso concreto, es claro que la “reclamación”
por diferencias entre E-14 y E-24 fue errada en su postulación por la interesada, en su sustento normativo (art. 192 num. 11 del C.E.), pero en este
punto, la Sala en reciente pronunciamiento y en atención a la novísima creación del requisito de procedibilidad, validó las solicitudes ante las
autoridades electorales como mecanismos idóneos para acreditar el agotamiento del requisito de procedibilidad, sin importar el nombre o
nominación que el interesado les haya dado. Todo lo anterior evidencia que la llamada a conocer sobre la solicitud presentada por la actora, en
tanto se refirió a las irregularidades acontecidas en la elección para Concejales sí era la Comisión Escrutadora Municipal porque al tratarse de una
típica irregularidad constitutiva de causal de nulidad electoral, quien evidentemente erró al considerar que debió presentarse ante los jurados de
votación y la llamada a conocer sobre el recurso de apelación sí era la Comisión Escrutadora Departamental. No debe pasarse por alto que los
jurados de votación expiden el E-14 únicamente y las Comisiones Auxiliares expiden un E-24 que remiten a las municipales o distritales a fin de que
estas declaren la elección. Razón por la cual a las Comisiones Auxiliares exclusivamente les compete resolver las reclamaciones que hubieran sido
presentadas ante los jurados de votación, excluir los registros afectados del cómputo de votos o corregir en caso de error aritmético en la sumatoria
o en los nombres y apellidos de los candidatos, pero es claro que su competencia no abarca el conocer y pronunciarse sobre las solicitudes de
agotamiento del requisito de procedibilidad, en tanto no tienen la potestas para declarar las elecciones correspondientes. Por lo anterior, las
Resoluciones impugnadas contienen en su expedición el vicio de desviación de poder, en tanto la decisión de la autoridad administrativa electoral
no se avino al procedimiento de escrutinios y en tal sentido también incurrió en infracción a la norma superior, concretamente al contenido del
artículo 237 superior, luego de su modificación mediante el A.L. 01 de 2009. No obstante, la declaratoria de nulidad pende de que sea próspera la
nulidad del acto declaratorio de elección, dada la conexidad que les rige.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2016341
05001-23-31-000-2004-01200-01
1608-12
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : LEY 142 DE 1994 - ARTÍCULO 17 PARÁGRAFO / LEY 142 DE 1994 - ARTÍCULO 41 / DECRETO LEY 3135 DE 1968
– ARTICULO 5 / ACUERDO DE 1955 / ACUERDO DE 1997 / ACUERDO MUNICIPAL No. 12 DE 28 DE MAYO DE 1998 /
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 22/08/2013
PONENTE : GUSTAVO EDUARDO GOMEZ ARANGUREN
ACTOR : ARTURO TABARES MORA
DEMANDADO : EMPRESAS PUBLICAS DE MEDELLIN E.S.P.}
TEMA : DESVIACION DE PODER - Configuración / SUBGERENTE DE PLANEACIÓN ESTRATÉGICA - Cambio de naturaleza jurídica del
cargo / CARGOS DE DIRECCION Y CONFIANZA - Función constitucional de orden administrativo que la ley entregó / ORGANIZACIÓN
SINDICAL - Desarticulación / CAMBIO DE NATURALEZA JURÍDICA DEL CARGO - No tuvo como objetivo dar estricto cumplimiento al
ordenamiento jurídico, ni mejorar el servicio público / REINTEGRO - Procedente
La valoración conjunta del material probatorio que se acaba de relacionar permite a la Sala concluir que en este caso se estructura el cargo
de desviación de poder, el cual vicia de nulidad la actuación administrativa que determinó el retiro del servicio del actor. En efecto, en este caso se
demostró que el cambio de naturaleza jurídica del cargo de Subgerente de Planeación Estratégica de trabajador oficial a empleado público de libre
nombramiento y remoción no tuvo como objetivo dar estricto cumplimiento al ordenamiento jurídico (literal a) numeral 2 del artículo 5 de la Ley 443
de 1998) ni mejorar el servicio público, sino que estuvo enderezado a abonar el camino para viabilizar jurídicamente el retiro del actor, por su
condición de miembro del Sindicato de Profesionales de Empresas Públicas de Medellín - SINPROEEPPM. Como ya se advirtió, resulta claro que la
Junta Directiva de la entidad enjuiciada tenía competencia para determinar en sus estatutos qué actividades de dirección o confianza debían ser
desempeñadas por empleados públicos, pues se trata de una función constitucional de orden administrativo que la propia ley le entregó y que fue
considerada por la Corte Constitucional como ajustada a la Carta Política. Sin embargo, dicha potestad no puede ser ejercida en forma arbitraria o
caprichosa, pues, en todo caso, la naturaleza jurídica del cargo debe estar determinada por la índole de las funciones asignadas al mismo.(…) La
legalidad de la actuación administrativa tendiente al cambio de la naturaleza jurídica de los cargos pertenecientes a los niveles 2 y 3 de la estructura
organizacional de las Empresas Públicas de Medellín E.S.P., no obsta para que se estructure la desviación de poder respecto de la decisión de
retiro del actor, pues como quedó visto, tanto el Alcalde como el Presidente del Concejo de Medellín de la época ejercieron presiones sobre la Junta
Directiva para desarticular la organización sindical de los profesionales, las cuales evidentemente tuvieron éxito y, de contera, vulneraron el derecho
de asociación sindical. (…) La cronología de la actuación administrativa desplegada por la entidad demandada refuerza esta tesis, toda vez que
entre la fecha en que la Junta Directiva decidió considerar a los funcionarios de los niveles 1, 2 y 3 de la estructura organizacional como empleados
públicos (25 de agosto de 2003), así como la Gerente General expedir el Decreto 1329 disponiendo que los cargos de Subgerentes del nivel II
serían de libre nombramiento y remoción (12 de septiembre de 2003), y el momento en que el nombramiento del señor Arturo Tabares Mora en el
cargo de Subgerente de Planeación Estratégica fue declarado insubsistente (31 de octubre de 2003), tan solo transcurrieron algo más de dos
meses. Una circunstancia adicional, indicadora del cargo de desviación de poder, quedó evidenciada con la expedición posterior del Decreto No.
201 de 25 de octubre de 2004, que a tan solo un año de la declaratoria de insubsistencia del nombramiento del actor como empleado público de
libre nombramiento y remoción, volvió a considerar el cargo de Subgerente de Planeación Estratégica como de trabajador oficial.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2075329
08001-23-31-000-2001-02659-01
1351-07
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL – ARTICULO 177 / CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO – ARTICULO
66
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 11/07/2013
SECCION : SECCION SEGUNDA SUBSECCION “A”
ACTOR : HUMBERTO MIGUEL MONTAÑO ECHEVERRIA
DEMANDADO : DISTRITO ESPECIAL INDUSTRIAL Y PORTUARIO DE BARRANQUILLA
DECISION : NIEGA
TEMA : SUPRESION DEL CARGO - Desviación de poder. Inexistente. Improcedente.
El Consejo de Estado ha admitido que se incurre en desviación de poder, cuando la supresión de cargos no busca el mejoramiento del servicio,
sino que persigue desconocer los derechos laborales de quienes tienen a cargo funciones propias de la entidad, incurriendo en la prohibición legal
antes referida. Mediante Decreto No. 0218 de 2001, el Alcalde Distrital de Barranquilla, en ejercicio de facultades constitucionales y legales,
estableció la nueva planta de personal de la entidad, en donde no se registran empleos de Conductor. Del material probatorio que obra en el
expediente, no es posible concluir que la supresión del cargo de Conductor de la División Servicios Generales de la Gerencia e Adquisición y
Suministros del Despacho del Alcalde de Barranquilla, tuvo como fin la contratación de dicha función a través de contratos de prestación como lo
asegura la parte actora, pues no obra copia del documento contentivo del estudio técnico que sirvió de fundamento para la modificación de la planta
de personal de la entidad demandada, del cual se determinen las razones para la supresión de cargos. De conformidad con el artículo 177 del C. de
P. C. a las partes les corresponde probar el supuesto de hecho de las normas que consagran el efecto jurídico que ellas persiguen; y por la
presunción de legalidad inherente a los actos administrativos se consideran ajustados a derecho mientras no se demuestre lo contrario, lo cual se
deduce del texto del artículo 66 del C.C.A.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2014820
11001-03-28-000-2010-00027-00
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : LEY 130 DE 1994 - ARTICULO 2 / CONSTICUION POLITICA - ARTICULO 40 / CONSTICUION POLITICA -
ARTICULO 107 / LEY 130 DE 1994 - ARTICULO 4 NUMERAL 1
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 04/07/2013
PONENTE : SUSANA BUITRAGO VALENCIA
ACTOR : JAIME ARAUJO RENTERIA Y OTROS
DEMANDADO : CONSEJO NACIONAL ELECTORAL
DECISION : ACCEDE
TEMA : ACCION DE SIMPLE NULIDAD - Acto de contenido electoral / ACTO DE CONTENIDO ELECTORAL - Actos administrativos que declararon
la pérdida de la personería jurídica del partido político / UNION PATRIOTICA - Se declara la nulidad de los actos que declararon la pérdida de la
personería jurídica del partido político / PERSONERIA JURIDICA DE PARTIDO POLITICO - Requisitos para conservarla / UNION PATRIOTICA -
No se presentó a las elecciones del 2002 por total imposibilidad / UNION PATRIOTICA - No está en igualdad de condiciones respecto a los demás
partidos y movimientos políticos / UNION PATRIOTICA - No contaba con el goce de las garantías para la preservación de la vida e integridad
personal de sus directivos, militantes y simpatizantes / DESVIACION DE PODER - Correspondía al Consejo Nacional Electoral evaluar las razones
que adujo el partido político antes de suprimir su personería jurídica / PERSONERIA JURIDICA DE PARTIDO POLITICO - Se pierde si hay
imposibilidad de obtener el número de votos requerido por la Ley / PERSONERIA JURIDICA DE PARTIDO POLITICO - Deben atenderse las
especiales circunstancias de cada caso
El problema jurídico que impone resolver la demanda radica en que la Sala determine si las Resoluciones 5659 del 30 de septiembre y 7477 del 20
de noviembre de 2002, expedidas por el CNE, en cuanto declararon que el partido Unión Patriótica “no reúne los requisitos establecidos en la Ley
130 de 1994 para conservar su personería jurídica”, incurren o no en las censuras que a título de vicios, los demandantes les atribuyen. Los
reproches que la demanda le atribuye a estos actos administrativos conciernen esencialmente a: falsa motivación y desviación de poder. Se fundan
en que la UP no presentó la situación que el numeral 1° del artículo 4° de la Ley 130 de 1994 consagra como motivo de pérdida de la personería
jurídica para un partido político cuando: “en una elección no obtenga a través de sus candidatos por lo menos 50.000 votos, o no alcancen o
mantengan representación en el Congreso [de la República]”, causal que, sin embargo, aplicó el CNE a dicha organización política para que no
conservara su personería jurídica. Los demandantes alegan que no es verdad lo que se aduce en las Resoluciones demandadas en el sentido que
la UP no obtuvo un mínimo de cincuenta mil (50.000) votos en las elecciones del 2002, ni alcanzó al menos una curul en el Congreso, puesto que
este supuesto fáctico de la norma parte de la base que el partido haya participado en la contienda electoral, constituyéndose ello en la condición
sine-qua-non sobre la cual está edificada la causal. Y que en el caso de la UP lo acaecido fue que debido al exterminio de sus líderes, candidatos y
miembros elegidos, así como de muchos de sus militantes, por este motivo que es fuerza mayor, no pudo participar en igualdad de condiciones en
esas elecciones, dada la falta de garantías a la vida e integridad personal de sus afiliados y electores simpatizantes que padeció. (…) En
consecuencia, se reitera, correspondía al Consejo Nacional Electoral evaluar las razones que adujo el partido político para que no se considerara
inmerso en la consecuencia jurídica prevista en el artículo 4 de la Ley 130 de 1994, pues de lo contrario la decisión de suprimir la personería
jurídica no estaría, en su caso, en correspondencia con el propósito que buscó el legislador con su consagración, implicando desviación de poder.
En este asunto no se trataba, como lo afirma el Ministerio Público en su concepto, de crear una excepción a la norma, sino de que no resultaba
procedente imponerle la consecuencia prevista en ésta de forma literal, sin atender las especiales circunstancias del caso. (…) Lo que le ocurrió a
la UP fue que no contó con las condiciones de garantía indispensables para vincularse a la contienda electoral al Congreso del año 2002 con una
pluralidad de candidatos avalados y en un escenario de normalidad participativa. Consecuencia de ello, por obvias razones estaba en imposibilidad
de obtener cincuenta mil (50.000) votos, o de conservar al menos una curul en esa Corporación de elección popular. Estas fueron las verdaderas
razones, de carácter de fuerza mayor, que le impidieron, en igualdad de condiciones a los demás partidos, y con garantía de libertad, poder ejercer
este derecho político, derecho que es de naturaleza fundamental. Entonces los integrantes del partido Unión Patriótica fueron víctimas de
persecución por razones políticas acaecidas en el país, cuando manos desconocidas decidieron exterminar a sus militantes y afiliados con el claro
propósito de deshacer el partido a fin de impedirle su participación democrática en la gobernabilidad del país. Así, se trató entonces de un
verdadero atentado contra el pluralismo y la democracia. (…) Cuando el CNE al determinar si al Partido Político Unión Patriótica correspondía
aplicarle el numeral 1° del artículo 4° de la Ley 130 de 1994 para extinguir su personería jurídica, le era exigible constitucional y legalmente que
valorara la situación fáctica que gobernaba los acontecimientos del estado de fuerza mayor que padecía el partido, respecto a su capacidad real de
participación política, bajo un enfoque con rasero totalmente diferente al que de ordinario, ante situaciones de normalidad, empleaba para evaluar
en cualquier otro partido político la ausencia de 50.000 votos o el no alcanzar o mantener un escaño en el Congreso de la República. Porque debido
a la crisis de la UP, se trataba de un estadio totalmente irregular y diferente, luego también diferente debía ser el tratamiento a impartir a este
partido. En consecuencia, al desvirtuarse la presunción de legalidad que amparaba los actos administrativos acusados, se impone declarar la
nulidad parcial de la Resolución 5659 del 30 de septiembre de 2002, en lo que concierne a la supresión de la personería jurídica al Partido Político
Unión Patriótica, y de la Resolución 7477 del 20 de noviembre de 2002, que resolvió el recurso de reposición ejercido contra tal decisión, ambos
actos proferidos por el Consejo Nacional Electoral. Los citados actos administrativos quedan sin validez ni efecto alguno, lo que significa que la UP
no ha perdido su personería jurídica, sino que la mantiene.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2086221
76001-23-31-000-1997-25178-01
27926
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 29/05/2013
SECCION : SECCION TERCERA SUBSECCION A
PONENTE : MAURICIO FAJARDO GOMEZ
ACTOR : CONCONSTRUCCIONES LTDA
DEMANDADO :
DECISION : NIEGA
TEMA : NULIDAD ABSOLUTA DE ACTO CONTRACTUAL - Por objeto ilícito y desviación de poder / DESVIACION DE PODER - Al modificar objeto
de contrato de obra / MODIFICACION DE OBJETO CONTRACTUAL - De contrato de obra a contrato de consultoría en modalidad de gerencia de
obra
Siguiendo el marco general que se acaba de exponer, encuentra la Sala que en el caso concreto que ahora se examina, el otrosí firmado entre la
sociedad CONCONSTRUCCIONES LTDA., y el Municipio de Guacarí el 5 de diciembre de 1994 se encuentra viciado de nulidad absoluta por
ilicitud de su objeto de conformidad con los dictados del inciso 1º del artículo 1741 del Código Civil, así como por desviación de poder, lo cual
confirma la causal establecida en el numeral 3º del artículo 44 de la Ley 80 de 1993, razón por la cual le corresponde a la Sala efectuar una
declaración oficiosa acorde con lo señalado en el artículo 45 de ese mismo cuerpo legal. (…) Resulta evidente que se pretendió modificar tanto el
objeto mismo del contrato inicialmente celebrado como su clase, al pasar del contrato de obra por el sistema de precios unitarios, para cuyo efecto
se diseñó, se convocó y se adelantó la correspondiente licitación, a un contrato de Consultoría en la modalidad de Gerencia de Obra, todo lo cual
constituye una evidente desviación de poder.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2014121
25000-23-26-000-1998-01825-01
23734
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 29 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 25 NUMERAL 18 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 25 /
LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 30 NUMERAL 9 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 24 NUMERAL 7 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 30 NUMERAL 11 /
CODIGO CIVIL - ARTICULO 27 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 24 NUMERAL 5 LITERAL B / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 24 NUMERAL 5
LITERAL A / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 3 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 25 NUMERAL 1 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 25 NUMERAL 2 /
LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 25 NUMERAL 3 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 30 NUMERAL 2 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 23 / LEY 80 DE
1993 - ARTICULO 26 / CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO 209 / LEY 489 DE 1998 - ARTICULO 3 / CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL -
ARTICULO 177 / CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - ARTICULO 85 / CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - ARTICULO 87 /
LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 81 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 77 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 77 / CODIGO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO - ARTICULO 63 / CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - ARTICULO 51 / CODIGO CIVIL - ARTICULO 1617 / LEY 80
DE 1993 - ARTICULO 4 NUMERAL 8
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 03/05/2013
PONENTE : DANILO ROJAS BETANCOURTH (E)
ACTOR : HERNANDO ANGEL NAVARRO
DEMANDADO : ALCALDIA MAYOR DE BOGOTA
DECISION : ACCEDE
TEMA : ACCION DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO - Acto precontractual. Declaración de desierta de proceso
licitatorio / CONTRATACION ESTATAL - Proceso licitatorio o licitación. Declaración de desierta / ACTO PRECONTRACTUAL - Declaración de
desierta de proceso o licitatorio o licitación / CONTRATACION ESTATAL - Proceso licitatorio o licitación. Violación del principio de
transparencia. Desviación de poder / ACTO PRECONTRACTUAL - Declaración de desierta de proceso. Desviación de poder / CONTRATACION
ESTATAL - Proceso licitatorio o licitación. Violación principio de economía. Desviación de poder / CONTRATACION ESTATAL - Licitación o proceso
licitatorio. Declaración de desierta. Causales objetivas
Según la jurisprudencia de la Sala la administración no tiene la facultad discrecional para declarar a su arbitrio desierto un proceso de selección de
contratista, decisión que sólo resulta procedente cuando medien causales y circunstancias contempladas en las normas, habida consideración a
que la facultad de adjudicar o no un contrato estatal es reglada. (…) De consiguiente, la declaratoria de desierta únicamente procede por motivos o
causas que impidan la escogencia objetiva (num. 18 art. 5º eiusdem) y nunca a instancias de omisión ilegales de los deberes a cargo de la entidad
estatal pues ello riñe con los principios de la función administrativa (209 superior y 3º de la Ley 489 de 1998), y en particular los propios de la
función administrativa contractual (art. 23 ley 80 1993).(…) Ahora bien, está establecido en el plenario que la administración accionada en el acto de
declaratoria de desierto del proceso de contratación directa, fundamentó su determinación en que no había adelantado la evaluación jurídica
correspondiente y como ello impedía la “escogencia objetiva”, procedió a declarar desierto dicho proceso. De allí que los argumentos esbozados
para adoptar esa determinación no son de recibo y, por contera, no había lugar a declarar desierto el aludido proceso de contratación, por dichos
motivos.(…) En efecto, la Administración no puede invocar su propio proceder negligente como motivo para adoptar esa decisión extrema, de modo
que en este evento el funcionario público hizo uso de sus poderes con un fin distinto de aquel para el cual han sido conferidos. (…) la Sala
encuentra configurado el vicio consistente en desviar un poder legal del fin para el cual fue instituido, haciéndolo servir finalidades para las cuales
no está destinado.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2016369
25000-23-25-000-2006-05536-02
2256-11
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 02/05/2013
ACTOR : AURA MERCEDES MARTINEZ DE MUÑOZ.
DEMANDADO : NACION - RAMA JUDICIAL - DIRECCION EJECUTIVA DE ADMINISTRACION JUDICIAL
DECISION : ACCEDE
TEMA : INSUBSISTENCIA - Retiro de servicio / CARGO DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCION - Insubsistencia / FACULTAD
DISCRECIONAL - Buen servicio publico / ACTO DE INSUBSISTENCIA - Desvirtuada la presunción de legalidad / DESVIACION DE PODER - No
persiguió razones del buen servicio
Esta Corporación ha reiterado, que el control judicial de legalidad del acto administrativo de insubsistencia expedido en ejercicio de la facultad
discrecional que en principio se presume expedido en aras del buen servicio, se juzga bajo las reglas que gobiernan el proceso, donde entre los
deberes del juez está el hacer efectiva la igualdad de las partes en el proceso y de estas la obligación de probar sus afirmaciones, esto es, donde el
demandante en procura de hacer valer sus derechos, tiene la obligación de demostrar que cumplía a satisfacción sus responsabilidades de tal
suerte que garantizaba la prestación de un adecuado servicio público, que no existían justificaciones que ameritaran su relevo, y la entidad
demandada para defender la presunción de legalidad de su actuar, demostrará las razones que motivaron la decisión, concretando y probando en
qué sentido se proponía mejorar el servicio con la expedición del acto de remoción sometido a juzgamiento. (…) La actora cumplió con la carga
probatoria exigida, es decir demostró que prestaba un excelente servicio público, y la entidad demandada por su parte ni siquiera sugirió prueba
indiciaria con la cual demostrara en qué sentido se proponía mejorarlo con la decisión de insubsistencia de la demandante. Al haberse demostrado
en el proceso que el nominador con la expedición del acto de insubsistencia acusado, no persiguió razones del buen servicio público, se estructura
la desviación de poder, causal autónoma de nulidad de los actos administrativos, que afecta la presunción de legalidad del acto cuestionado.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2076756
08001-23-31-000-2003-01930-01
0471-11
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : CONSTITUCION POLITICA – ARTICULO 209
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 02/05/2013
SECCION : SECCION SEGUNDA SUBSECCION “A”
ACTOR : GILBERTO DE JESÚS RAMÍIEZ VILLANUEVA.
DEMANDADO : PROCURADURIA GENERAL DE LA NACION
DECISION : ACCEDE
TEMA : INSUBSISTENCIA DE PROCURADOR - Desviación de poder, que se evidencia por el tiempo transcurrido entre su declaración y la
posesión del reemplazo
Para la Sala, el hecho de que entre la insubsistencia del nombramiento del actor y la posesión de quien definitivamente iba a reemplazarlo hayan
transcurrido casi cuatro meses, es indicativo de la desviación de poder en que incurrió la Entidad demandada, por cuanto con ello se evidencia que
lejos de pretender mejoramiento del servicio, su fin según se desprende del acervo probatorio, era favorecer intereses particulares, al dejar la
titularidad del empleo en situación de indefinición y someter la prestación del servicio a la disponibilidad que tuviera la interesada. Las
consideraciones que anteceden llevan a la Sala a la convicción incontrovertible de que el nominador con la expedición del acto de remoción de
GILBERTO DE JESÚS RAMÍREZ VILLANUEVA, no persiguió razones del buen servicio público, sino que lo hizo movido por razones diferentes,
pues no encuentra ninguna justificación que sirva de sustento para retirar del servicio en forma intempestiva a un servidor, con experiencia y
trayectoria en la entidad, es decir, se desvirtúa la presunción de legalidad del acto acusado, por configurarse la desviación de poder como una
causal de nulidad de los actos administrativos.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2077240
11001-03-25-000-2011-00296-00
1097-11
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : DECRETO 1798 DE 2000 - ARTICULO 37 NUMERAL 2 / DECRETO 1798 DE 2000 - ARTICULO 37 NUMERAL 7 /
CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO 29 / LEY 1015 DE 2006 - ARTICULO 34
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 17/04/2013
ACTOR : FRANCISCO JAVIER CEDANO MANRIQUE
DEMANDADO : MINISTERIO DE DEFENSA - POLICIA NACIONAL
DECISION : NIEGA
TEMA : PROCESO DISCIPLINARIO - Teniente de la Policía Nacional / CONDUCTA - Omisión de poner a disposición de la autoridad competente
dentro del término legal a un ciudadano capturado / DEBIDO PROCESO - Garantía de normas constitucionales y
legales / DESVIACION DE PODER / FALTA GRAVISIMA - Conducta desplegada
La conducta que se demostró en el expediente disciplinario que cometió el actor, encuadra como falta gravísima en los dos procedimientos que
rigieron mientras se cometió, tanto en el especial como en el ordinario, lo que significa que existe una debida adecuación de la conducta, y el hecho
de que el fallador disciplinario la haya adecuado en el artículo 48 de la Ley 734 de 2002 tampoco genera la nulidad alegada por el actor, porque tal
como se advirtió, se tuvo en cuenta el hecho que se habían trasgredido derechos fundamentales y por tanto se constituyó en una violación a los
derechos humanos, respecto de la cuales, como se dijo dejan de aplicarse los regímenes especiales para dar paso a la normativa disciplinaria
general. Por las razones que anteceden, es claro para la Sala que no basta con la afirmación del actor sobre la presunta desviación de poder de la
entidad demandada al sancionarlo disciplinariamente, sino que el demandante tenía la carga de desvirtuar la presunción de legalidad del acto
administrativo, mediante la utilización de los medios probatorios que la ley le confiere, para así aportar al proceso los elementos de convicción
inequívocos de que la administración buscaba fines diferentes previstos al buen funcionamiento de la administración. Muy por el contrario, quedó
esclarecido que la administración siempre puso en conocimiento del actor, la normativa aplicable, la falta disciplinaria en la cual encuadraba el
hecho reprochado, con total imparcialidad, trasparencia y con todas las garantías del debido proceso.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2015252
76001-23-31-000-2006-01754-01
0900-11
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL – ARTICULO 83 / LEY 996 DE 2005 –ARTICULO 38 / CONSTITUCION
POLITICA – ARTICULO 152
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 17/04/2013
PONENTE : GUSTAVO EDUARDO GÓMEZ ARANGUREN
ACTOR : MYRIAM CORREAL GOODING
DEMANDADO : EMPRESAS MUNICIPALES DE CALI - EMCALI E.I.C.E. E.S.P.
DECISION : ACCEDE
TEMA : INSUBSISTENCIA - Cargo de libre nombramiento y remoción / CARGO DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCION - Puede ser retirada
del servicio para garantizar el buen servicio / AGENTE LIQUIDADOR - Solo puede dar por terminados los contratos de trabajo de los empleados
cuyos servicios no se requieran / AGENTE LIQUIDADOR - Representante legal / REPRESENTANTE LEGAL - No puede modificar la nomina en
epoca preelectoral / LEY DE GARANTIAS - Modificación de nomina / DESVIACION DE PODER - Configuración
Al encontrarse vinculada a la administración en tal calidad, en principio se puede afirmar, que respecto de la demandante operaba la facultad de
libre nombramiento y remoción, pudiendo de esta manera, ser retirada del ejercicio de sus funciones con la finalidad de garantizar el buen servicio
público, puesto que no la amparaba fuero de inamovilidad alguno. Significa lo anterior, que en manera alguna el Agente Especial de EMCALI
E.I.C.E. E.S.P., se encontraba habilitado por la normativa que regula sus funciones, para, en su condición de representante legal de la entidad
sometida a liquidación, modificar su nómina y menos en época pre electoral, por expresa prohibición de la Ley Estatutaria de Garantías, que tal
como se observó en párrafo precedente, impide la modificación de la nómina de la entidad territorial dentro de los cuatro meses anteriores a los
comicios electorales, comprendidos en criterio de la Corporación, aquellos que buscan la elección de Presidente de la República. De igual modo, no
pasa desapercibido para la Sala, que además de que la declaratoria de insubsistencia tácita se constituyó contra legem, en el proceso tampoco
existe prueba alguna que contradiga sobre la capacidad que le asistía a la actora para continuar ejerciendo su labor en el cargo, aunado a que la
empresa demandada de ninguna manera justificó las razones por las cuales la permanencia de la actuante en el cargo resultaba ser inconveniente;
con lo que a todas luces su retiro se produjo en forma ilegal, caprichosa y arbitraria. Desde esta óptica entonces, se determina con total claridad la
configuración del vicio alegado de desvío de poder. En suma, ni las circunstancias de tiempo y modo en las que se emitió el acto de insubsistencia
tácita, ni los medios de prueba, permiten predicar sobre la legalidad del acto acusado; de tal suerte, que habiéndose constatado que se encuentra
desvirtuada su presunción de legalidad, es por lo que la Sala confirmará la decisión de primera instancia impugnada.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2015333
05001-23-31-000-2002-04388-01
2105-11
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 21/03/2013
PONENTE : BERTHA LUCIA RAMIREZ DE PAEZ
ACTOR : ELVIA TERESITA CHACON SUAREZ
DEMANDADO : HOSPITAL MUNICIPAL DE SAN ROQUE E.S.E.
DECISION : ACCEDE
TEMA : INSUBSISTENCIA DE EMPLEADO EN PROVISIONALIDAD - Desviación de poder. No reubicación laboral por motivos de salud
Las lesiones sufridas por la demandante motivaron a la EPS SaludCoop, a solicitar a la entidad demandada la reubicación de la señora Chacón
Suarez el 10 de diciembre de 2001, de la siguiente manera: “…en sitio de trabajo que permanezca sentada preferencialmente. Ejemplo
recepcionista, cajera, auxiliar de contabilidad entre otros. No manipular cargas, no subir ni bajar escaleras respectivamente.” A pesar de lo anterior,
el Gerente del Hospital del Municipio de San Roque, omitió la recomendación de reubicación y procedió a expedir el acto de insubsistencia el 27 de
junio de 2002, es decir, cuatro meses y 25 días después que la demandante regresó del período vacacional. Tal situación evidencia el nexo de
causalidad entre la situación medico laboral de la demandante y la decisión de insubsistencia de su nombramiento que desvirtúa la presunción de
legalidad del acto demandado. En tal sentido, resulta claro que el acto demandado no se sustentó en razones de mejoramiento del servicio público
sino como un mecanismo para excluir de la función pública a un servidor que, debido a su estado de salud, debía ser reubicado en la planta de
personal.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2015017
54001-23-31-000-1998-00639-02
1107-11
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO – ARTICULO 36
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 07/02/2013
PONENTE : LUIS RAFAEL VERGARA QUINTERO
ACTOR : ORLANDO ARTURO PUENTES VALDERRAMA
DEMANDADO : CONTRALORIA MUNICIPAL DE CUCUTA
DECISION : ACCEDE
TEMA : INSUBSISTENCIA DE EMPLEADO DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCION DE LA CONTRALORIA MUNICIPAL DE CUCUTA -
Intereses políticos. Desviacion de poder
No queda duda de que el acto administrativo por medio del cual se declaró insubsistente al actor, desbordó los límites de razonabilidad en el
ejercicio de la facultad discrecional que posee el Contralor Municipal para retirar del servicio a un funcionario de libre nombramiento y remoción. Lo
plasmado en el proceso disciplinario en contra del nominador, pone en evidencia que los motivos que determinaron el retiro del actor, no fueron
razones de buen servicio, sino las derivadas de los intereses partidistas y compromisos políticos adquiridos por el Contralor de la época, como
efectivamente se logró comprobar, siendo ello prueba suficiente de que el nominador se excedió en el ejercicio de la facultad discrecional que la ley
le confiere, desconociendo lo establecido en el artículo 36 del C.C.A. Así las cosas, el ejercicio de la facultad discrecional de libre remoción se
queda sin ninguna justificación, pues tal decisión debe estar orientada al buen servicio público, lo cual no ocurrió en el caso sub-lite, como ya quedó
visto, configurándose así el desvío de poder como causal de nulidad de la voluntad de la administración, en cuanto declaró insubsistente el
nombramiento del actor.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2016227
19001-23-31-000-2004-00003-01
1656-09
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 24/10/2012
ACTOR : EDGAR DARIO DAZA GARCES
DEMANDADO : CORPORACION AUTONOMA REGIONAL DEL CAUCA
TEMA : INSUBSISTENCIA - Desconfianza infundada / MEJORAMIENTO DEL SERVICIO - No acredita / DESVIACION DE PODER -
configuración / INVESTIGACIÓN DISCIPLINARIA - Indicio / DESCONFIANZA INFUNDADA - Causal de insubsistencia, móvil oculto y determinante
El ambiente laboral no era precisamente el más favorable, pues se presentaban diferentes situaciones que impedían el desarrollo normal de la
Corporación, tales como, la suspensión del Director General, las medidas que tomó el nominador en aras de conocer en qué condiciones se
encontraba la entidad y la exclusión del cuerpo directivo en la toma de decisiones. Lo anterior ocasionó que algunos funcionarios de la Corporación,
radicaran el Oficio 10049 de fecha 19 de noviembre de 2003, en el cual le manifestaron al Director Encargado ciertas inconformidades que se
venían presentando al interior de la entidad por la falta de confianza hacia su personal directivo, situación que llevó a dicho funcionario a declarar
insubsistente el nombramiento de la actora y de los demás subdirectores y asesores, pues así lo señala en el Acta 14 de 2003 y lo ratifican los
testimonios recibidos dentro del proceso y las declaraciones rendidas por el señor Álvaro Gómez Cerón a distintos medios de comunicación. En
efecto, lo que se demostró a lo largo del plenario, fue que precisamente, esa falta de confianza infundada ocasionó el retiro de la actora, pues si
bien era cierto que la entidad no estaba cruzando por el mejor momento, también lo es, que el nominador encargado no buscó ningún acercamiento
con algunos de sus subdirectores y asesores en aras de encontrar estrategias tendientes a cumplir con los fines propuestos por la entidad. De igual
manera llama la atención de la Sala que la demandada dentro del proceso no acreditó cómo pretendía mejorar el servicio con el retiro del personal,
contrario a ello, de los medios probatorios allegados se evidencia que fue la constante inseguridad del nominador la razón por la cual distanció a su
grupo de apoyo respecto de los Subdirectores y Asesores en la toma de decisiones. (…) De otra parte, los testimonios, la carta del Gobernador del
Departamento y el informe rendido por el Director Encargado de la C.R.C., dan cuenta de la relación existente entre la declaratoria de
insubsistencia del nombramiento de la actora con la investigación disciplinaria adelantada por la Procuraduría General de la Nación al anterior
Director de la Corporación, de suerte que se estaría trasladando la presunta responsabilidad disciplinaria del Director de la época, a los funcionarios
que trabajaron bajo su dirección, entre ellos, el demandante.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2013484
19001-23-31-000-2001-01047-01
0407-10
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 26/09/2012
ACTOR : JOSE ANTONIO SALINAS GONZALEZ
DEMANDADO : MUNICIPIO DE MIRANDA - CAUCA
DECISION : ACCEDE
TEMA : ACTO ADMINISTRATIVO - Causal de nulidad / VICIOS FORMALES - Infracción de las normas en que se debe fundar / VICIOS
MATERIALES - No surge de la mera confrontación con el ordenamiento, nacen de la comprobación de hecho / FALSA MOTIVACION - Error de
hecho o de derecho / DESVIACION DE PODER - Toma de decisión persiguiendo un fin distinto al previsto por el legislador
Estima la Sala, que se hace necesario aclarar que el vicio de desviación de poder difiere del de falsa motivación. En efecto, el artículo 84 del Código
Contencioso Administrativo como causales de nulidad de los actos administrativos, contempla los vicios formales: de infracción de las normas en
las que deben fundarse, expedición por funcionario u organismo incompetente y expedición irregular y como vicios materiales: su emisión con
desconocimiento del derecho de audiencias y defensa, falsa motivación, o con desviación de las atribuciones propias del funcionario o corporación
que lo profirió. La peculiaridad de los vicios materiales, a diferencia de los vicios formales, se centra en que no surgen de la mera confrontación con
el ordenamiento, sino que nacen de la comprobación de circunstancias de hecho, es decir, de los comportamientos concretos de la administración;
por manera que la falsa motivación se traduce en aquel error de hecho o de derecho que en determinado momento puede afectar la legalidad del
acto y el desvío de poder, en la intención con la cual la autoridad toma una decisión persiguiendo un fin diferente al previsto por el legislador, que
obedece a un propósito particular, personal o arbitrario.
INSUBSISTENCIA - Empleado de libre nombramiento y remoción / DESVIACION DEL PODER - Definición / ACUERDO POLITICO - Declaratoria
de insubsistencia / DESVIACION DE PODER - Uso arbitrario del poder / INSUBSISTENCIA - Obedeció al compromiso político
pactado / MEJORAMIENTO DEL SERVICIO - Facultad discrecional
En este punto se torna necesario destacar, que la desviación de poder es el vicio que afecta la finalidad del acto administrativo, bajo el entendido,
que el fin que este persigue configura un requisito que hace a su legalidad y que debe hallarse en el marco de la función administrativa y del
ordenamiento jurídico; de manera que este vicio, tal como se anticipó en apartado precedente, se reconoce cuando se está ante la presencia de
una intención particular, personal o arbitraria de un sujeto que actúa a nombre de la administración, pero en la búsqueda de un fin opuesto a las
normas a las que debe someterse, tal como la finalidad inherente al buen servicio, aunque en apariencia el acto parezca inobjetable, porque a
simple vista en el mismo no se vislumbre violación primaria de la ley al reunir las formalidades propias que le son exigibles y se haya proferido por
el funcionario competente. La búsqueda de esa intención torcida y alejada de la legalidad, impone un análisis que trasciende la órbita de lo objetivo
y formal del acto censurado, para trasladarse a la esfera estrictamente volitiva de las personas que representan a la administración, situación que
implica la demostración del iter desviatorio para quien la alega como causal de anulación. Debe entonces aparecer acreditado fehacientemente, que
la autoridad nominadora actuó con fines personales, a favor de terceros o influenciado por una causa adversa al cumplimiento efectivo de los
deberes públicos, que el ordenamiento legal le obliga observar. Con todo lo anterior, se torna evidente el hecho de que aunque el alcalde no lo
admita explícitamente, la documental - copia del texto del acuerdo -, demuestra fehacientemente, que la declaratoria de insubsistencia de varias
personas que laboraban para la municipalidad, entre ellas, el ahora actuante, obedeció al compromiso político adquirido en anterior oportunidad y
no a la facultad discrecional que le asistía en aras del mejoramiento del servicio, en un palmario uso arbitrario de su poder con un fin totalmente
distinto de aquel para el cual le fue conferido. En la misma comprensión, si bien es cierto, el demandante contaba con estudios de bachillerato, sin
concluir los universitarios, al igual que varios cursos y experiencia laboral de varios años en la labor como almacenista, mientras que quien lo
reemplazó obtuvo el título de profesional en Ingeniería de Sistemas con experiencia de 3 años y 9 meses; no lo es menos, que la finalidad del
pacto, aunque pública, se tornó en totalmente ajena o diversa de aquella que el acto debió proveer según la ley, que necesariamente debió estar
impulsada por las razones del buen servicio y no por el cumplimiento de un convenio de orden político que obedeció a intereses netamente
partidistas.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2077307
05001-23-31-000-2006-00136-01
1887-11
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : DECRETO 1572 DE 1998 - ARTICULO 148 / DECRETO 1572 DE 1998 - ARTICULO 149 / DECRETO 1572 DE 1998 -
ARTICULO 154
NORMA DEMANDADA : ACUERDO 014 DE 2003 (15 de octubre) JUNTA DIRECTIVA DEL HOSPITAL MANUEL URIBE ANGEL ESE DE
ENVIGADO (Anulada) / ACUERDO 014 DE 2003 (15 de octubre) JUNTA DIRECTIVA DEL HOSPITAL MANUEL URIBE ANGEL ESE DE
ENVIGADO (Anulada)
FECHA : 26/09/2012
ACTOR : MARTA EUGENIA MONROY ESCUDERO
DEMANDADO : HOSPITAL MANUEL URIBE ANGEL ESE DE ENVIGADO
DECISION : ACCEDE
TEMA : DESVIACION DE PODER - No buscó el mejoramiento del servicio sino desconocer los derechos laborales / COOPERATIVAS DE
TRABAJO ASOCIADO - Contrato de prestación de servicios / SUPRESION DE CARGO - Auxiliar de enfermería / HOSPITAL MANUEL URIBE
ANGEL ESE DE ENVIGADO - Desviación de poder / JUNTA DIRECTIVA - Autoriza la contratación por medio de cooperativas
asociadas / NULIDAD ACUERDO DE REESTRUCTURACION - Comprobada la desviación de poder al contratar la prestación del servicio con una
cooperativa asociada
En este caso, se suprimieron 56 empleos de Auxiliar de Enfermería y se autorizó al Gerente para suprimir el último de ellos (una vez fuera retirada
del servicio por derecho a pensión de jubilación su titular), que hacían parte del giro ordinario de la E.S.E. Hospital Manuel Uribe Ángel de
Envigado, con el fin de contratar personal, a través de una Cooperativa de Trabajo Asociado, y así evitar la carga prestacional que implicaba dicho
personal. Con la actuación descrita la Administración incurrió en desviación de poder, toda vez que con la supresión de cargos no buscó el
mejoramiento del servicio sino desconocer los derechos laborales de quienes se desempeñaban en esos cargos, y que desarrollaban funciones
propias de la Entidad, actuación con la que se configuró la prohibición legal antes referida.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2016229
19001-23-31-000-2004-00009-01
1663-09
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 05/09/2012
ACTOR : DANNY TOMAS VIVAS ANGULO
DECISION : ACCEDE
TEMA : INSUBSISTENCIA - Desconfianza infundada / MEJORAMIENTO DEL SERVICIO - No acredita / DESVIACION DE PODER -
configuración / INVESTIGACIÓN DISCIPLINARIA - Indicio / DESCONFIANZA INFUNDADA - Causal de insubsistencia, móvil oculto y determinante
El ambiente laboral no era precisamente el más favorable, pues se presentaban diferentes situaciones que impedían el desarrollo normal de la
Corporación, tales como, la suspensión del Director General, las medidas que tomó el nominador en aras de conocer en qué condiciones se
encontraba la entidad y la exclusión del cuerpo directivo en la toma de decisiones. Lo anterior ocasionó que algunos funcionarios de la Corporación,
radicaran el Oficio 10049 de fecha 19 de noviembre de 2003, en el cual le manifestaron al Director Encargado ciertas inconformidades que se
venían presentando al interior de la entidad por la falta de confianza hacia su personal directivo, situación que llevó a dicho funcionario a declarar
insubsistente el nombramiento de la actora y de los demás subdirectores y asesores, pues así lo señala en el Acta 14 de 2003 y lo ratifican los
testimonios recibidos dentro del proceso y las declaraciones rendidas por el señor Álvaro Gómez Cerón a distintos medios de comunicación. En
efecto, lo que se demostró a lo largo del plenario, fue que precisamente, esa falta de confianza infundada ocasionó el retiro de la actora, pues si
bien era cierto que la entidad no estaba cruzando por el mejor momento, también lo es, que el nominador encargado no buscó ningún acercamiento
con algunos de sus subdirectores y asesores en aras de encontrar estrategias tendientes a cumplir con los fines propuestos por la entidad. De igual
manera llama la atención de la Sala que la demandada dentro del proceso no acreditó cómo pretendía mejorar el servicio con el retiro del personal,
contrario a ello, de los medios probatorios allegados se evidencia que fue la constante inseguridad del nominador la razón por la cual distanció a su
grupo de apoyo respecto de los Subdirectores y Asesores en la toma de decisiones. (…) De otra parte, los testimonios, la carta del Gobernador del
Departamento y el informe rendido por el Director Encargado de la C.R.C., dan cuenta de la relación existente entre la declaratoria de
insubsistencia del nombramiento de la actora con la investigación disciplinaria adelantada por la Procuraduría General de la Nación al anterior
Director de la Corporación, de suerte que se estaría trasladando la presunta responsabilidad disciplinaria del Director de la época, a los funcionarios
que trabajaron bajo su dirección, entre ellos, el demandante.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2013459
25000-23-25-000-2001-09480-01
2378-08
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 05/09/2012
ACTOR : GRACIELA CARRANZA DE RINCON
DEMANDADO : SERVICIO NACIONAL DE APRENDIZAJE - SENA
DECISION : ACCEDE
TEMA : INSUBSISTENCIA - Empleado provisional / DESVIACION DE PODER - Causal de nulidad / MEJORAR EL SERVICIO - No se
demostró / ACTO DE INSUBSISTENCIA - Desviación de poder
La prueba documental y testimonial lleva a la Sala a la convicción de que, Graciela Carranza de Rincón, desempeñaba sus funciones con rectitud y
eficiencia, que son las condiciones esperadas de todo funcionario público, garantizando así la prestación de un adecuado servicio público, pero no
sólo atendía sus responsabilidades sino que tal y como se desprende de los documentos y los testimonios que obran en el plenario, es evidente
que el servicio que prestaba era excelente, y superaba las expectativas aun con la limitación de los recursos a su cargo, motivo por el cual fue
sujeto de felicitaciones tanto de sus subalternos como de sus superiores. Se advierte que Graciela Carranza prestaba un servicio público eficaz y
eficiente tal y como lo afirman los testimonios de manera unánime, que como lo afirmó uno de los testigos fundado en razones serias, “no se podía
reemplazar de la noche a la mañana”. De esa manera probó que era una eficiente servidora y no se evidencian razones de servicio que ameritaran
su retiro. La entidad demandada por su parte, tenía la obligación de indicar las razones de servicio que llevaron a la expedición del acto de
insubsistencia y demostrar en qué sentido se proponía mejorar el servicio, sin embargo solamente se limitó a argumentar que el acto de
insubsistencia fue expedido en ejercicio de la facultad discrecional, y que no existe nexo de causalidad entre el acto de insubsistencia y el hecho de
que no se haya asignado todo el presupuesto requerido para el ejercicio del objeto de la División a su cargo o la asignación del personal requerido.
En esas condiciones, demostró la parte actora que con su labor garantizaba la prestación de un buen servicio público y que con su retiro se
desmejoró, mientras que la entidad no indicó cómo pretendía mejorar el servicio con la decisión de insubsistencia, siendo así, la causa de la
expedición del acto demandado no estuvo basada en razones del buen servicio, sino que obedeció a una decisión arbitraria y caprichosa del
nominador, configurándose la desviación de poder.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2018319
19001-23-31-000-2004-00005-01
1584-09
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 27/08/2012
ACTOR : GLORIA VIVIAN RAMIREZ VIAFARA
DECISION : ACCEDE
TEMA : INSUBSISTENCIA DE EMPLEADO DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCION - Desviación de poder. Retaliación
Lo que se demostró a lo largo del plenario, fue que precisamente, esa falta de confianza infundada ocasionó el despido, y si bien es cierto que la
entidad no estaba cruzando por el mejor momento, también lo es, que el nominador encargado no buscó ningún acercamiento con algunos de sus
subdirectores y asesores en aras de encontrar estrategias tendientes a cumplir con los fines propuestos por la entidad.Son estas capacidades, no
solamente profesionales, las que se encuentran inmersas en estos cargos directivos, pues se debieron buscar arreglos pacíficos y gerenciales
tendientes a adecuar el equipo de trabajo, más aun, cuando era un hecho que el encargo no duraría mas allá de dos meses, pues al término de
dicho tiempo, se elegiría al titular. Ahora, si la decisión del Director (E) de desvincular a funcionarios y asesores de la C.R.C se presentó porque
necesitaba conformar “un equipo técnico de confianza que garantizara la transparencia en los procesos que actualmente se adelantan en contra del
Director suspendido Libardo Gómez”, debió previamente a efectuar un retiro masivo, poner en conocimiento de la Procuraduría General de la
Nación las anomalías e inconformidades que se presentaban al interior de la Entidad. Esta actuación, a juicio de la Sala, devela un ánimo
retaliatorio que comprueba la reacción desmesurada del Director de la entidad, pues como ya se vio, al día siguiente de haber sido radicado el
Oficio No. 10049 de 18 de noviembre de 2003, se originó el retiro masivo de los Subdirectores y de algunos Asesores de la C.R.C.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2013431
11001-03-25-000-2010-00271-00
2248-10
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 26/07/2012
PONENTE : VICTOR HERNANDO ALVARADO ARDILA
ACTOR : ALBERTO REY MORENO
DEMANDADO : MINISTERIO DE LA PROTECCION SOCIAL Y SERVICIO NACIONAL DE APRENDIZAJE - SENA
DECISION : NIEGA
TEMA : DESVIACION DE PODER - Finalidad / FALSA MOTIVACION - Se debe demostrar en el proceso
Previo a determinar si efectivamente la entidad demandada incurrió en desviación de poder y/o falsa motivación, es preciso indicar que la primera
causal, es un vicio que afecta la finalidad del acto administrativo, “bajo el entendido de que el fin perseguido es el previsto en la regulación jurídica
aplicable al acto el cual debe hallarse en el marco de la función administrativa y del ordenamiento jurídico; de manera que este vicio se puede
identificar, cuando se está ante la presencia de una intención particular, personal o arbitraria de un sujeto que actúa a nombre de la Administración,
en la búsqueda de un fin opuesto a las normas a las que debe someterse”. En ese orden de ideas, cuando se invoca este vicio, necesariamente, la
prueba ha de encontrarse en circunstancias anteriores a la determinación que se acusa, ya que se trata de establecer, precisamente, la intención
del funcionario que expide el acto, que es previa a la toma de la decisión. Por su parte que cuando se refiere a los motivos, la administración no
puede actuar caprichosamente, sino que debe hacerlo tomando en consideración las circunstancias de hecho o de derecho que en cada caso la
lleven a tomar una decisión, ya que son estas circunstancias, las que constituyen su causa o mejor, el motivo de dicho Acto Administrativo. Si se
alega la causal de falsa motivación, el demandante debe demostrar en el proceso que las razones aducidas en el acto impugnado no existieron o
que sencillamente son inexactos. Bajo dicho entendido, no es de recibo, entonces, lo manifestado por el actor al sostener que la Oficina de Control
Disciplinario incurrió en falsedad al indicar que “la conducta del funcionario involucrado, señor Alberto Rey Moreno; Coordinador Académico
encargado, generó inconsistencias en: PROGRAMACIÓN REPORTE DE LAS ACCIONES Y LA CERTIFICACIÓN, hecho que se concreta en el
sentido de certificar el cumplido de una formación de acuerdo a la programación sin que esto coincidiera con lo reportado por el instructor y con la
información de gestión de centro”, ya que además de encontrarse el citado párrafo en un acápite donde no se ha estudiado todo el caudal
probatorio ni mucho se ha definido su situación particular, pues hace parte del “ANÁLISIS DEL CARGO Y DE LAS PRUEBAS RELACIONADAS
CON EL MISMO” , lo cierto es que de acuerdo a las funciones del Coordinador Académico relacionadas en el acto enjuiciado, era su deber
controlar la ejecución de las actividades planteadas en el diseño curricular y la programación establecida en cumplimiento de planes de formación.
Es decir, se debió demostrar que la Oficina de Control Interno disciplinario del Servicio Nacional de Aprendizaje, SENA, pasó por alto, incluso de
manera amañada en aras a demostrar la desviación de poder, algún elemento de juicio relevante que lo librara de cualquier responsabilidad. Siendo
así, no se puede invocar la existencia de desviación de poder y/o falsa motivación, máxime cuando el demandante, no aporta las pruebas
necesarias que lleven al juzgador, a un pleno convencimiento de la ocurrencia de estas causales de anulación descritas por el artículo 84 del C.C.A.
Es decir, no es suficiente mencionar el cargo, sino también, presentar las evidencias que tiendan a fundarlo.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2010322
05001-23-31-000-2000-02797-01
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 18/07/2012
SECCION : SECCION PRIMERA
PONENTE : MARIA ELIZABETH GARCIA GONZALEZ
ACTOR : MARIA ELENA GOMEZ VIVARES Y OTRA
DEMANDADO : MUNICIPIO DE MEDELLIN
DECISION : ACCEDE
TEMA : ACTO ADMINISTRATIVO - Desviación de poder. Existencia / DESVIACION DE PODER - Material probatorio que configura el vicio
Del acervo probatorio reseñado, concluye la Sala que los actos administrativos acusados fueron expedidos con «DESVIACIÓN DE PODER», pues
este vicio de ilegalidad se presenta cuando una autoridad administrativa u órgano del Estado en ejercicio de sus funciones y competencias, utiliza
sus poderes o facultades, para expedir decisiones contrarias a los fines u objetivos que le han sido atribuidos, amparándose en la legalidad formal
del acto. En efecto, la Inspección 10 C de Policía del Municipio de Medellín, en uso de sus atribuciones de policía referentes al control y supervisión
de los establecimientos comerciales de la mencionada entidad territorial, relativos a las licencias, uso de suelos, condiciones de salubridad,
intensidad auditiva, horario, ubicación, etc., expidió los actos administrativos que se censuran, pero no con el fin de dar cumplimiento a las
mencionadas funciones de policía, sino en aras de obtener la desocupación del Edificio Vásquez, por cuanto la Administración Municipal requería
disponer de él, en forma inmediata, sin tener que acudir a trámites prolongados y costos. Desde el momento en que se libró el Oficio BI-1758 de 8
de mayo de 1996, suscrito por el Jefe de Sección de Bienes Inmuebles de la Secretaría de Hacienda Municipal (Omar Giraldo López), la actuación
administrativa se vio supeditada a no otorgar licencias de funcionamiento para los locales comerciales ubicados en el Edificio Vásquez, toda vez
que el Municipio, entre otras razones, quería desalojar y evitar que los ocupantes de la mencionada edificación tuvieran argumentos legales
suficientes para no abandonar el referido inmueble y apoyarse de esta manera ante las instancias judiciales. Lo anterior, trajo como consecuencia
que se negara todo tipo de licencias y permisos, al paso que se cuestionó, inclusive, en el caso del HOTEL SANTANA, la salubridad y
funcionabilidad de sus baños, tal y como se evidenció en el Oficio sin número de 8 de julio de 1999, obrante a folio 101 del expediente. En
consecuencia, la Sala se formula el siguiente interrogante: ¿cómo fue posible que la Administración permitiera, por más de 70 años, que el HOTEL
SANTANA operara sin el cumplimiento de los requisitos legales? Observa la Sala el Acta de 17 de abril de 1997, visible a folio 23 del expediente, en
la cual se le notificó a María Elena Gómez (actora) que dicho hotel no contaba con la documentación respectiva para poder laborar (resalta la Sala
después de 70 años), por tal razón se exigió que la documentación, debía reunirla en el término de 30 días. Dentro de dicha documentación se
encontraba el mencionado certificado de ubicación, el cual fue negado, por virtud del posterior uso que la Administración iba a tener con el referido
bien. (ver folios 54, 197, 198, 199, 200, 201 y 216 a 218). Se observó también, que las irregularidades en la actuación administrativa se
presentaron, en un principio, con la expedición de las Resoluciones núms. 161 de 31 de julio de 1996 y 183 de 21 de agosto de la misma anualidad,
por las cuales se ordenó el cierre definitivo del HOTEL SANTANA de propiedad de las actoras, toda vez que dicha actuación fue declarada nula por
el señor Alcalde (E) del Municipio de Medellín, mediante Resolución núm. 1251 de 6 de septiembre de 1996, por haber encontrado vicios en el
procedimiento, al no haberse efectuado el requerimiento establecido en el artículo 4º de la Ley 232 de 1995, ni la notificación consagrada en el
artículo 44 del C.C.A.
DESVIACION DE PODER - Tasación de perjuicios - PERJUICIOS MORALES Y MATERIALES - Por transacción renuncian a aprovechamiento
económico
Ahora, como quiera que el apoderado de las actoras manifestó estar en desacuerdo con la tasación de los perjuicios reconocidos por el a quo, se
procede a efectuar el respectivo análisis, pues en el sentir de las demandantes, el mecanismo utilizado por los peritos para calcular los perjuicios,
con base en la vida probable de las propietarias, es completamente razonable y coherente con la historia del establecimiento de comercio que ha
pasado de generación en generación. En este orden de ideas, es del caso analizar la conciliación de 14 de diciembre de 2000, celebrada entre las
actoras y los antiguos propietarios del Edificio Vásquez, toda vez que el a quo se basó en ella para la tasación de los perjuicios materiales futuros
solicitados. En el referido acuerdo, se pactó lo siguiente: Dar por terminado el contrato de arrendamiento. Como reconocimiento a la terminación
contractual referida, las demandantes recibieron por un lado, el valor de $50.380.000.oo. (deducido del depósito de arriendos que se había
efectuado a favor de los antiguos propietarios) y por el otro, el valor de $8.000.000.oo. (deducido del valor que aquellos recibieran de la venta del
bien). Una vez recibieran el último saldo de los $8.000.000.oo, las actoras efectuarían la entrega material del local donde funcionaba el HOTEL
SANTANA. En virtud de lo anterior, frente al lucro cesante -futuro-, considera la Sala, que si bien, mediante la referida conciliación extrajudicial no
se acordó el pago de los perjuicios solicitados en el sub lite, es del caso tomar en cuenta lo allí pactado, tal y como lo estimó el Tribunal
Administrativo de Antioquia, pues para calcular dicho perjuicio, es necesario determinar el tiempo en el que efectivamente estuvo en funcionamiento
el HOTEL SANTANA, ya que debido a la transacción, las actoras renunciaron al aprovechamiento económico del mencionado hotel cuando
accedieron a la terminación por mutuo acuerdo del contrato de arrendamiento, por lo que su explotación no podía extenderse por más tiempo; por
tanto, se estiman acertadas las consideraciones del a quo frente a dicho perjuicio. En cuanto a los daños morales, se observa que el Tribunal de
primera instancia, consideró que en tratándose de detrimento patrimonial, con el reconocimiento de los perjuicios materiales, se entendía la
reparación de la lesión moral, además que para acceder a su reconocimiento, las demandantes debían encontrarse en un grado tal de angustia,
congoja, dolor y sufrimiento que ameritara su reconocimiento, situación que, en su sentir, no se daba en el sub lite, pues la prueba testimonial no
era suficiente para predicar la verdadera existencia del perjuicio. Al respecto, estima la Sala que en el presente asunto no se probaron los perjuicios
morales alegados por las demandantes, pues las declaraciones rendidas por sus ex empleadas, así como por el esposo de una de ellas, no pueden
tenerse como imparciales, en la medida en que las primeras tenían grado de dependencia con aquellas y el segundo, un indiscutible interés en las
resultas del proceso. Aunado a lo anterior, no se allegó prueba documental que ratificara su testimonio en torno al hecho de haber tenido que dejar
de enviar, por el término de un año, a una de sus hijas al colegio, como tampoco la falta de pago a sus empleadas y el retraso en el pago de los
servicios públicos del inmueble donde funcionaba el pluricitado hotel, ni la relación de causalidad de dichos hechos con circunstancias de dolo,
angustia y daño moral.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2074819
25000-23-25-000-2006-05300-01
0090-10
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 12/07/2012
ACTOR : PLINIO EDUARDO SILVA MARIN
DEMANDADO : COMISION NACIONAL DE TELEVISION
DECISION : ACCEDE
TEMA : INSUBSISTENCIA - Cargo de libre nombramiento y remoción / INDICIO - Prueba lógica, crítica e indirecta, con conectores y hechos
indicadores que sirven de sustento para escudriñar la conjetura a probar / DESVIACION DE PODER - No hubo primicia del interés público como
justificación legítima para el mejoramiento del servicio / FACULTAD DISCRECIONAL - No utilización adecuada / ACTO DE INSUBSISTENCIA - No
tuvo como fin el mejoramiento del buen servicio público
Con el Acta de posesión de las precitadas funcionarias en los cargos de Secretaria General y de Jefe de la Oficina de Regulación de la
Competencia de la CNTV. se concreta la materialización de un muy bien diseñado plan con el cual se satisfacen intereses personalísimos de quien
otrora fuese nominadora - colegiada - del actor y luego gestora en interés propio - afirmación que resulta de la secuencia indiciaria obrante en el
plenario - pero en detrimento de la razón inspiradora de la facultad nominadora. Se ha reiterado en esta providencia y en la jurisprudencia de la
Sección, que la desviación de poder se concreta cuando una autoridad investida de determinada atribución la ejerce, no para obtener el fin que la
ley persigue y quiere, sino para otro distinto. Validar esta causal implica llevar al juzgador a la convicción plena de que la intención de quien profirió
el acto se alejó de la finalidad del buen servicio, y se usó con fines distintos de los previstos por la norma. La prueba ha de encontrarse en
circunstancias anteriores a la determinación que se acusa cuando se invoca este vicio, pues necesariamente se trata de establecer la intención del
funcionario o funcionarios que expiden el acto y que es previa a la toma de la decisión. De suyo, la facultad discrecional debe ejercerse "mediante la
fijación de criterios objetivos por parte de la administración y atendiendo además a un adecuado estudio de los presupuestos fácticos del caso para
determinar si encuadran o no dentro de los parámetros del criterio decisional así definido, todo esto, a pesar de que el precepto que consagra la
facultad haga uso de las tantas veces mencionadas "cláusulas atributivas de discrecionalidad". La prueba indiciaria obrante en la presente acción,
demuestra que por sus propias razones, los comisionados se encontraban incómodos con el actor y por ello, antepusieron razones de índole
particular a la noción de buen servicio público y al ejercicio de la función administrativa, la cual, por expresa disposición constitucional está al
servicio de los intereses generales y se desarrolla con fundamento entre otros principios, en la eficiencia, imparcialidad y eficacia.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2018344
76001-23-31-000-2006-02165-01
0787-11
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 28/06/2012
ACTOR : FLOR MARIA PERDOMO PINZON
DEMANDADO : CONSEJO SECCIONAL DE LA JUDICATURA DEL VALLE DEL CAUCA
DECISION : NIEGA
TEMA : INSUBSISTENCIA DE EMPLEADA LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCION DE LA RAMA JUDICIAL - Facultad discrecional. Cumplimiento
de requisitos del cargo. Desviación de poder
El numeral 9º del artículo 149 de la Ley 270 de 1996, establece como causal de retiro del servicio, la declaratoria de insubsistencia y establecido
como está y no es materia de discusión que la actora desempeñaba un cargo de libre nombramiento y remoción, bien podía el nominador hacer uso
de dicha facultad discrecional, siempre dentro del marco de legalidad, es decir, alejado de todo vicio o arbitrariedad que pudiera menguar la
presunción de legalidad que ampara a todos los actos administrativos, es decir, en función de mejorar la prestación del servicio público. Pretende la
actora demostrar que la nominadora ejerció la facultad discrecional con fines distintos a los previstos en la Ley y para el efecto afirma que poseía el
perfil requerido para el ejercicio del cargo y contaba con experiencia profesional, contrario a lo que sucedía con su reemplazo, quien no era
abogada y carecía de experiencia. Agrega que fue exaltada como la mejor empleada, mediante la Resolución 2032 de 2004. La Sala no desconoce
las condiciones laborales de la actora, sin embargo, tal condición por sí sola, no prueba la desviación de poder que afirma afecta al acto acusado, y
tampoco existen elementos que demuestren que la persona que reemplazó a la actora no cumplía con los requisitos para el ejercicio del cargo.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2016507
05001-23-31-000-2004-00660-02
2160-11
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : DECRETO 139 DE 1996 / ACUERDO 032 DE 1993 / RESOLUCION 336 DE 2003 / LEY 443 DE 1998 – ARTICULO 4 /
DECRETO 1572 DE 1998 / DECRETO 1572 DE 1998 / DECRETO 2504 DE 1998 / LEY 79 DE 1988 / LEY 1233 DE 2008 / DECRETO 3533 DE
2008 / DECRETO 1876 DE 1994 / LEY 100 DE 1993 / DECRETO 139 DE 1990 – ARTICULO 4 / ACUERDO 032 DE 1995 / LEY 1429 DE 2010 –
ARTICULO 63 / LEY 1438 DE 2011 – ARTICULO 103 / DECRETO 2025 DE 2011 – ARTICULO 1
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 28/06/2012
ACTOR : LUZ MARINA OCHOA URIBE
DEMANDADO : HOSPITAL MANUEL URIBE ANGEL DE ENVIGADO
DECISION : ACCEDE
TEMA : SUPRESION DE CARGO - Contrato de prestación de servicios con cooperativas de trabajo asociado. Desviación de poder
En este caso, se suprimieron 56 empleos de Auxiliar de Enfermería Nivel Auxiliar, que hacían parte del giro ordinario de la E.S.E. Hospital Manuel
Uribe Ángel de Envigado, con el fin de contratar personal para el desarrollo de funciones inherentes al giro ordinario de la Entidad, a través de una
Cooperativa de Trabajo Asociado, para evitar la carga prestacional que implicaba el personal de Auxiliar de Enfermería. Con la actuación descrita la
Administración incurrió en desviación de poder, tova vez que con la supresión de cargos no buscó el mejoramiento del servicio, sino que perseguía
desconocer los derechos laborales de quienes se desempeñaban como Auxiliares de Enfermería, que tenían a cargo funciones propias de la
Entidad, incurriendo en la prohibición legal antes referida.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2011485
27001-23-31-000-2000-0033-01
23361
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 14 / LEY 80 DE 1993 - ARTÍCULO 17 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 8 - NUMERAL 1 -
LITERAL C / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 9 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 18 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 17 - NUMERAL 1 /
CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO 209 / CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - ARTICULO 36 / CODIGO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO - ARTICULO 84 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 17 - NUMERAL 1 / DECRETO-LEY 2400 DE 1968 - ARTICULO 2 / LEY 80 DE
1993 - ARTICULO 45 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 44 - NUMERAL 2 / DECRETO-LEY 2400 DE 1968 - ARTICULO 2 / LEY 80 DE 1993 -
ARTICULO 32
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 28/06/2012
ACTOR : NATHANAEL KENNEDY MACHADO NUÑEZ
DEMANDADO : LOTERIA DEL CHOCO
DECISION : ACCEDE
TEMA : TERMINACION UNILATERAL DEL CONTRATO - Sin requisitos genera nulidad del acto administrativo que declara la terminación, por falsa
motivación o desviación de poder
El empleo de la facultad en comento con base en motivos diferentes de los precedentemente explicados -o prescindiendo de la existencia de motivo
alguno- o en procura de fines distintos de los normativamente previstos, hará que el acto administrativo que ordena la terminación unilateral del
contrato incurra en los vicios -o causales de anulación- de falsa motivación y de desviación de poder -o adopción de la decisión con desviación de
las atribuciones propias del funcionario que la profirió, en los términos del artículo 84 C.C.A.(…) en el caso sub judice la Lotería del Chocó acudió al
ejercicio de la facultad de terminar unilateralmente el contrato, prevista en el artículo 17-1 de la Ley 80 de 1993, invocando unos motivos que no
constituirían -de resultar ciertos- circunstancias sobrevinientes al perfeccionamiento del contrato, pues se trataría de supuestas irregularidades en
las que se habría incurrido, justamente, con la celebración del negocio, pues -según lo expuso la motivación de las resoluciones atacadas- con
desconocimiento de la situación económica deficitaria afrontada por la entidad desde al menos dos años atrás, se habría celebrado un contrato de
prestación de servicios de modo no sólo innecesario sino ilegal, habida cuenta de que el objeto del referido vínculo negocial pudo haber sido
atendido por personal de planta de la entidad. Adicionalmente, el fin perseguido de forma directa con la decisión de terminar unilateralmente el
negocio se encontraba relacionado con la protección de la legalidad y del orden jurídico, en la medida en que el contrato estatal de prestación de
servicios celebrado entre la Lotería del Chocó y el aquí demandante vulneraba -según lo expresado por la mencionada entidad en la parte motiva
de las decisiones atacadas- concretas prohibiciones legales y estaría viciado de ilicitud en su objeto, pues de conformidad con lo preceptuado por el
inciso quinto del artículo 2 del Decreto-ley 2400 de 1968.(…) En el anterior orden de ideas, los actos administrativos censurados en el presente
proceso fueron expedidos con invocación de unos motivos que no encuadran en el supuesto de hecho de la norma que consagra la potestad
ejercida -falsa motivación- y, adicionalmente, con desviación de las atribuciones propias del funcionario que profirió la decisión; (…) Todo lo hasta
ahora expuesto resulta suficiente, en criterio de la Sala, para sustentar la decisión de declarar la nulidad de los actos administrativos
DESVIACION DE PODER - Modalidades. Reiteración jurisprudencial.
Ha sostenido tanto la doctrina como la jurisprudencia, existen dos formas distintas de manifestación de la desviación de poder, a saber: i)
la desviación hacia fines ajenos al interés general, esto es aquellos supuestos en los cuales la Administración se orienta a la búsqueda de intereses
absolutamente extraños e incluso contrarios al interés general, como serían los móviles personales, el interés estrictamente privado, el deseo de
venganza, las preferencias políticas, etcétera y, de otra parte, ii) la desviación hacia fines públicos pero diferentes a aquel que señala el
ordenamiento jurídico, casos en los cuales la Administración se aparta del fin señalado por el ordenamiento pero para atender otro que también
considera de interés público, como el ejercicio de potestades administrativas con fines de carácter financiero, como serían los encaminados a
aumentar los ingresos de una entidad pública o a disminuir sus gastos. (…) Incurre, por ende, en desviaciónde poder, tanto el agente que actúa
impulsado por motivaciones personales, verbigracia el interés privado, la venganza o los móviles políticos, como también aquel que lo hace -tal
como aconteció en el asunto sub judice- apartándose del fin establecido por el ordenamiento, aunque sea para satisfacer otro propósito de interés
público, pues en palabras de Georges Vedel, “como resultado de la propia estructura de la Administración cualquier agente público no tiene a su
cargo el interés público en su totalidad. Cada uno de los poderes que le han sido conferidos responde a una categoría particular de interés público
que no debe confundirse con otros”. (…) Las dos anotadas modalidades de la desviación de poder, identificables en función de la naturaleza de los
móviles que condujeron al órgano actuante a apartarse del norte teleológico fijado en el ordenamiento para la facultad ejercida, también han sido
recogidas por la jurisprudencia colombiana, tal como lo pone de presente una providencia del año 1945 en la cual se distinguió claramente entre
la desviación de poder en interés particular de la ocurrida “en interés público” pero diferente de aquel cuya salvaguarda fue específicamente
encomendada a través de las competencias atribuidas al órgano actuante.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2018498
52001-23-31-000-1997-08715-01
21023
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 7 / CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL - ARTICULO 253 / CODIGO DE
PROCEDIMIENTO CIVIL - ARTICULO 254 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 13 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 44 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO
45 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 46 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 47 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 48 / LEY 80 DE 1993 - ARTICULO 49 /
CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO 209 / CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - ARTICULO 3
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 27/06/2012
ACTOR : INGECOL LIMITADA Y OTRO
DEMANDADO : MUNICIPIO DE CUASPUD, CARLOSAMA - NARIÑO
DECISION : NIEGA
TEMA : DESVIACION DE PODER CONTRACTUAL - Función administrativa que ejerce el servidor público con un propósito distinto al fin legítimo
que persigue la ley / DESVIACION DE PODER - En discrecionalidad administrativa para expedir decisiones tiene límites que están ligados a los
fines estatales
La desviación de poder, en materia contractual, se puede definir, al igual que lo ha hecho la jurisprudencia y la doctrina tratándose de actos
administrativos unilaterales, como la función administrativa que ejerce el servidor público con un propósito distinto, diferente al fin legítimo que
persigue la ley con la atribución de la respectiva competencia, esta finalidad que no es otra que la búsqueda del beneficio común, satisfacción del
interés general y el bienestar de la comunidad, de conformidad con los preceptos constitucionales y legales que la regulan -artículo 209 de la
Constitución Política y el artículo 3º del CCA.- .La doctrina también ha tratado de llenar de contenido la noción de desviación del poder,
fundamentalmente cuando estudia el tema de la discrecionalidad administrativa que existe para expedir ciertas decisiones administrativas. En tal
sentido, dice de manera uniforme, que dicha facultad tiene límites y aunque hay momentos en que las normas le otorgan al funcionario cierta
libertad para tomar decisiones, las mismas deben estar dirigidas al cumplimiento de los cometidos estatales, porque cuando se expide un acto sin
que dicho fin dirija el sentido de las decisiones, se exceden las facultades que las disposiciones otorgan, incursionando en el ámbito de la
arbitrariedad, actitud que atenta contra el Estado Social de Derecho.
RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO - Inexistente al ajustarse a derecho todas las actuaciones del procedimiento de contratación
directa / DESVIACION DE PODER DEL ESTADO - Inexistente al probarse que actuación del Estado estuvo regida bajo los principios de la
contratación estatal y la función pública
Revisado el material probatorio aportado al proceso, advierte la Sala que el argumento planteado por la parte actora resulta contradictorio, al
señalar que el municipio demandado siempre pretendió direccionar hacia los beneficiarios del contrato la Licitación No. 2 de 1996, pero que este
presunto favorecimiento no condujo a la adjudicación del contrato, sino a declarar que las propuestas presentadas no se ajustaban al Pliego de
Condiciones. Así mismo, resulta extraño que si los proponentes a los cuales presuntamente se quería favorecer ocuparon el primer lugar de
elegibilidad en la evaluación de las ofertas, el Alcalde Municipal hubiera preferido apartarse de dicha evaluación, para concluir que no cumplía con
los requisitos previstos en el Pliego de Condiciones. De otro lado, no se encuentran aportados elementos de juicio que permitan indicar que en el
procedimiento de contratación directa, contemplado para la época, la entidad territorial demandada se hubiere apartado de los principios que rigen
la contratación estatal y la función pública. Por el contrario, en la única declaración recibida durante el curso de la primera instancia, el señor
HERNÁN FAJARDO BOLAÑOS, participante en la Licitación Pública, afirmó que no conocía relación de amistad alguna entre los integrantes del
consorcio contratista y el Alcalde Municipal. (…) al no existir siquiera un indicio de desviación de poder, debe concluirse que resulta ajustada a
derecho la decisión que adoptó el Tribunal a quo, en el sentido de desestimar las pretensiones de la demanda.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2010493
66001-23-31- 000-1998-00645-01
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 07/06/2012
SECCION : SECCION PRIMERA
PONENTE : MARCO ANTONIO VELILLA MORENO
ACTOR : ALBERTO OSPINA ROJAS
DEMANDADO : MUNICIPO DE SANTA ROSA DE CABAL - RISARALDA
DECISION : NIEGA
TEMA : ACTO ADMINISTRATIVO / DESVIACION DE PODER - Elementos constitutivos
Se tiene reconocido que la desviación de poder tiene lugar cuando un acto administrativo que fue expedido por un órgano o autoridad competente y
con las formalidades debidas, en realidad persigue fines distintos a los que le ha fijado el ordenamiento jurídico y que se presumen respecto de
dicho acto. Esta causal de nulidad se da tanto cuando se persigue un fin espurio, innoble o dañino como cuando se procura un fin altruista o
benéfico para el Estado o la sociedad, pero que en todo caso es distinto del autorizado o señalado por la norma pertinente. Para su valoración es
necesario tener en cuenta tanto los fines generales e implícitos en toda actuación administrativa (satisfacción del interés general, búsqueda del bien
común, mejoramiento del servicio público, etc.), como el específico para cada tipo de acto administrativo, el cual se haya en la regulación de la
atribución o competencia que con él se ejerce. Usualmente la desviación del fin es oculta, por cuanto se queda en la mente de quienes intervinieron
en la expedición del acto, y resulta velada por la indicación expresa del fin que jurídicamente corresponde al acto, o por la presunción de éste
cuando no se exterioriza, de allí que para establecerla deba auscultarse en las intimidades del acto, lo cual dificulta su verificación, sobre todo
cuando la desviación es hacia intereses espurios, innobles, o mezquinos, caso en el cual, solo los autores del acto son los que saben de sus
propias intenciones, lo que además de un problema de legalidad, entraña también un problema ético y puede llegar incluso al campo penal o
disciplinario.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2074881
25000-23-25-000-2009-00323-01
0478-11
AUTO
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 23/05/2012
ACTOR : SARA MAGNOLIA SALAZAR LANDINEZ
DECISION : NO APLICA
TEMA : PRUEBAS - Insubsistencia / INSUBSISTENCIA - Desviación de poder / DESVIACION DE PODER - Solicitud de pruebas son pertinentes
para demostrarlo / DESVIACION DE PODER - Circunstancias anteriores a la expedición del acto de insubsistencia
Examinadas las pruebas solicitadas en los literales c), d) y e) del numeral 2.2, encuentra el Despacho que las Resoluciones de nombramiento del
señor Ricardo Pérez, conductor que en su momento se encontraba asignado a la actora, la Circular emitida por la Secretaría General de la Fiscalía
General de la Nación en la cual se establece el procedimiento para efectuar ascensos, traslados y encargos, con indicación de los requisitos para el
mismo y la solicitud de ascenso del señor Ricardo Pérez, son pertinentes para demostrar la desviación de poder. Lo anterior, por cuanto
necesariamente la prueba de la desviación de poder ha de encontrarse en circunstancias anteriores a la determinación que se acusa, pues se trata
de establecer, precisamente, la intención del funcionario que expide el acto y que es previa a la toma de la decisión. En ese sentido, son pertinentes
para demostrar el presunto nexo de causalidad entre la declaratoria de insubsistencia de la actora con la retractación respecto de las amenazas de
muerte y el ascenso sin mediar solicitud del señor Ricardo Pérez y así llevar a la convicción plena de que la intención de quien profirió el acto se
alejó de la finalidad del buen servicio y se usó con fines distintos de los previstos por la norma, motivo por el cual se ordenará su decreto y práctica.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2013684
05001-23-31-000-1999-03276-01
(0002-10)
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO 125
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 17/05/2012
ACTOR : NINFA LILIANA GRACIANO HIGUITA
DEMANDADO : MUNICIPIO DE TARAZA - ANTIOQUIA
DECISION : ACCEDE
TEMA : EVALUACION DE DESEMPEÑO - Deben ser objetivas e imparciales / INSUBSISTENCIA - Evaluación de desempeño
insatisfactoria / DESVIACION DE PODER - Fines distintos al buen servicio y trasgresión de los principios de la carrera administrativa / REINTEGRO
Y PAGO DE PRESTACIONES DEJADOS DE RECIBIR - Procedente / DESCUENTO EN LA CONDENA - No habrá lugar por lo percibido en el
desempeño de otro cargo durante el tiempo
La Sala infiere que la evaluación insatisfactoria de que fue objeto la actora, no fue el resultado de la deficiente prestación del servicio público sino el
artificio que utilizó el Alcalde de turno para satisfacer sus intereses y favores políticos que tenía por su elección. No sólo se alejó de los fines
esenciales en que se funda la función pública sino que trasgredió principios elementales que gobiernan la carrera administrativa, entre ellos que la
filiación política no podrá incidir en el nombramiento, ascenso o permanencia en el cargo de carrera, conforme lo establece el artículo 125 de la
Constitución Política. Por otro lado, se declarará que no hay lugar al descuento de suma alguna por el desempeño de otro cargo, durante el tiempo
en que la actora estuvo separada del servicio, en aplicación de la sentencia de la Sala Plena de lo Contencioso Administrativo, de 29 de enero de
2008, actor Amparo Mosquera Martínez, con ponencia del Dr. Jesús María Lemos Bustamante.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2013248
25000-23-25-000-2002-12596-01
1752-09
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : DECRETO 1791 DE 2000 – ARTICULO 55 / CONSTITUCION POLITICA – ARTICULO 2 / CODIGO CONTENCIOSO
ADMINISTRTIVO – ARTICULO 2
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 06/05/2012
ACTOR : JAVIER HERNANDO CORREAL SARMIENTO
DEMANDADO : MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL – POLICIA NACIONAL
DECISION : NIEGA
TEMA : DESVIACION DE PODER - Concepto
La desviación de poder es una modalidad de ilegalidad que se predica del elemento teleológico del acto administrativo, que en los actos
discrecionales gira en torno a lograr la mejor prestación del servicio público y la buena marcha de la administración (artículo 2o. de la Constitución
Política y artículo 2o. del Código Contencioso Administrativo), lo cual constituye la esencia de su ser. Existe desviación de podercuando el
funcionario actúa con una finalidad distinta a la perseguida por la ley, es decir, cuando con la decisión no se busca el mejoramiento del servicio
público. El tiempo transcurrido entre los hechos ocurridos el 29 de junio de 2002, presunta causa del retiro, y el acto de desvinculación proferido el
30 de julio del mismo año, evidencia que no existe concomitancia entre los dos, por el contrario, durante ese lapso se adelantó el proceso penal que
inició el 29 de junio y terminó el 31 de julio de 2002 con la preclusión de la investigación en consideración a que la conducta de los implicados fue
atípica; y el proceso disciplinario se inició el mismo 29 de junio de 2002 y culminó con la imposición de un correctivo disciplinario el 12 de agosto de
2002, decisiones que desvirtúan que la facultad discrecional fuera usada con el fin de imponer una sanción.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2010701
05001-23-31-000-2001-01103-01
2288-11
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 26/04/2012
ACTOR : ALBA LUCIA LOPEZ MIRANDA
DEMANDADO : ASOCIACION CANAL LOCAL DE TELEVISION DE MEDELLIN - TELEMEDELLIN
DECISION : ACCEDE
TEMA : SUPRESION DE CARGO - Asignación de funciones / ASIGNACION DE FUNCIONES - Contrato de prestación de servicios / CONTRATO
DE PRESTACION DE SERVICIOS - Funciones de cargo de carrera / DESVIACION DE PODER - No buscó el mejoramiento del servicio / CARGO
DE PLANTA - Prohibición de reemplazarlos por contrato de prestación de servicios / REINTEGRO - Procedente
Los medios probatorios antes referidos demuestran que tras la supresión del cargo de Contador que venía desempeñando la demandante, las
funciones fueron asumidas por el Subgerente Administrativo y Financiero, quien lo hizo tan solo por algunos días (desde el 15 de diciembre de 2000
hasta el 12 de enero de 2001). Posteriormente, a partir del 13 de enero de 2001, se le asignaron a profesionales a través de contratos de prestación
de servicios. De acuerdo con lo anterior se concluye que la administración retiró del servicio a la actora, por supresión del cargo de Contador que
venía desempeñando, y le indicó que no podía reincorporarla puesto que no existía en la planta un cargo equivalente al suyo, sin embargo, las
funciones de Contador eran contratadas con otros profesionales, a través de contratos de prestación de servicios.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2010997
15001-23-31-000-1998-00699-02
1811-08
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 26/04/2012
ACTOR : BLANCA INES MONROY GARZON
DEMANDADO : ALCALDIA DE TOCA
DECISION : ACCEDE
TEMA : RENUNCIA DE EMPLEADA EN PERIODO DE PRUEBA POR PERSECUCION LABORAL - Desviación de poder
Desde que se posesionó el señor Camilo Fernando Caicedo Fonseca, como Alcalde del Municipio de Toca (Boyacá), éste emprendió una
persecución laboral en contra de la actora, la cual se evidencia en el maltrato y en el aislamiento progresivo de que fue objeto: (i) no le fueron
entregadas las llaves del despacho; (ii) le llamaron la atención y le iniciaron investigación disciplinaria sin fundamento; (iii) la mayoría de sus
funciones fueron trasladadas a una auxiliar (Luz Edith Villate Guio) que no tenía la misma preparación y que era pariente política del burgomaestre;
(iv) fue relegada a tareas menores, como llevar y traer tintos y (v) se propuso, ante el Concejo Municipal, la supresión de su empleo, porque no era
una servidora de confianza. Los indicios graves que se evidencian con el material probatorio recaudado, ponen de relieve que la actora, quien se
hallaba en periodo de prueba, fue avocada a renunciar a su empleo y a la expectativa próxima que tenía de inscripción en el registro público de
carrera administrativa. La actividad desplegada en este caso por la administración, va en contra de los postulados superiores que ella debe atender
y de los derechos de la demandante. Para la Sala, no es posible prohijar un comportamiento como el evidenciado, que se vale de medios extraños
a los legales para buscar la remoción de un empleado público. Las anteriores consideraciones son suficientes para concluir que en este juicio la
renuncia presentada por la actora, a instancias de su superior jerárquico, constituye un abuso y desvío de poder, sancionado con la nulidad del acto
correspondiente.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2009709
68001-23-31-000-2001-02484-02
2587-11
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : LEY 443 DE 1998 / LEY 10 DE 1990 - ARTICULO 26
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 26/04/2012
ACTOR : ANTONIO JOSE CHACON PINZON
DEMANDADO : E.S.E HOSPITAL UNIVERSITARIO RAMON GONZALEZ VALENCIA EN LIQUIDACION
DECISION : NIEGA
TEMA : DESVIACION DE PODER - Concepto / CARGA DE LA PRUEBA - Deber de la parte demandante / DESVIACION DE PODER -
Demostración del vicio de nulidad / PRESUNCION DE LEGALIDAD - Objetivo del acto
La desviación de poder consiste en que determinada atribución de que está investida una autoridad, se ejerce no para obtener el fin que la Ley
persigue y quiere, sino otro distinto. El acto por el cual el nominador retira del servicio a un funcionario reviste de presunción de legalidad, siendo
deber del particular desvirtuarla, en el sentido de comprobar que con su retiro el nominador tuvo en cuenta intereses particulares y caprichosos y,
que por tal razón se desmejoró el buen servicio; ya que quien afirme que en su expedición concurrieron razones distintas, está obligado a incorporar
la prueba que así lo demuestre. En este sentido, se advierte que la aseveración del actor en torno a la supuesta desviación de poder, impone
trascender la órbita de lo objetivo y formal del acto acusado, para trasladarse a la estrictamente subjetiva de las personas que llevan la
representación de la Administración, lo que a su turno implica la demostración del vicio de nulidad, que debe aparecer acreditado fehacientemente;
ello es, que la autoridad nominadora actuó con fines personales, a favor de terceros o influenciado por una causa adversa al cumplimiento efectivo
de los deberes públicos, que el ordenamiento legal le obliga observar. En otras palabras, demostrar la causal de desviación de poder implica llevar
al juzgador a la convicción plena de que la intención de quien profirió el acto se alejó de la finalidad del buen servicio y se usó con fines distintos a
los previstos por la norma. Cuando se invoca este vicio, necesariamente, la prueba ha de encontrarse en circunstancias anteriores a la
determinación que se acusa, pues se trata de establecer, precisamente, la intención del funcionario que expide el acto, que es previa a la toma de
la decisión.
PRUEBA TESTIMONIAL - Valoración / DESVIACION DE PODER - No probado el móvil político / TESTIMONIO - Manifestación

subjetiva / FACULTAD DISCRECIONAL - Insubsistencia
La situación impide encontrar desvirtuada la presunción de legalidad que ampara al acto acusado, toda vez que la prueba testimonial no puede
valorarse en forma acelerada o irreflexiva, sino que deben tenerse en cuenta presupuestos esenciales como la imparcialidad, el conocimiento pleno
del tema del la cual dan fe, la razón de su dicho, la coherencia de sus afirmaciones, entre otros aspectos, que permitan analizar el caso concreto
con objetividad y criterio de razonabilidad. Advierte la Sala que en el caso en cuestión, no se configuró el vicio de desviación de poder alegado por
el accionante, habida cuenta que los señalamientos del mismo, relativos a que el acto censurado obedeció a móviles políticos, no pasaron de ser
meras afirmaciones que carecen de soporte probatorio, y por lo tanto no cuentan con la entidad suficiente para estructurar el señalado vicio, que
invalide la actuación reprochada; toda vez, que de la apreciación del recaudo probatorio, lo único que se evidencia es la manifestación subjetiva de
las declarantes basada en presunciones, una, y consideraciones personales, la otra; pero en modo alguno se acreditó que tal circunstancia fuera el
hecho determinante que conllevó a que el nominador tomará la determinación de declarar la insubsistencia del nombramiento del accionante. Con
lo anterior, se tiene entonces que al actor, no obstante asistirle la carga de la prueba, no demostró fehacientemente que el acto objeto de acusación
se inspiró en razones ajenas o distintas al fin señalado por el Legislador que permitieran establecer la presencia de desviación de poder en su
expedición.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2009269
25000-23-25-000-2002-04391-02
0075-08
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 19/04/2012
ACTOR : WILSON MORA HINCAPIE
DEMANDADO : MINISTERIO DE DEFENSA
DECISION : ACCEDE
TEMA : RETIRO DEL SERVICIO - Facultad discrecional / FACULTAD DISCRECIONAL - Retiro del servicio / OFICIAL DEL EJERCITO -
Desempeño laboral / RETIRO DEL SERVICIO - Desviación de poder / DESVIACION DE PODER - Demostrada. Vulneración de principios y valores
constitucionales
La Sala llega a la convicción de que fueron razones del buen servicio las que sirvieron de fundamento a la entidad demandada para retirar al actor,
pues no resulta explicable, ni encuentra la más mínima justificación que a un oficial en condiciones personales, morales, de sociabilidad que lo
ubicaban en el rango “e”, es decir, las “exigidas” en la actividad militar, que demostraba espíritu de superación, virtudes militares y desempeño en el
cargo, catalogado como “superior” (rango B), merecedor de constantes felicitaciones y condecoraciones por su profesionalismo, excelente labor,
liderazgo y preocupación por el cumplimiento de sus responsabilidades, razones del servicio aconsejaran primero trasladarlo del Grupo de Acción
Integral, a la Brigada de Aviación del Ejército (septiembre 17 de 2001) sin asignarle funciones y finalmente retirarlo del servicio en ejercicio de la
facultad discrecional. El manejo en esas condiciones dado al oficial, resulta contrario a principios y valores previstos en la carta política, (respeto a
la dignidad humana y derecho al trabajo en condiciones dignas y justas) y desborda las mínimas condiciones de trato considerado y esperado en
las relaciones laborales. En esas condiciones, aparece evidente el desvío de poder alegado en la demanda. Se impone, en consecuencia, revocar
la sentencia del Tribunal, y, en su lugar, acceder a las pretensiones de la demanda.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2009743
15001-23-31-000-2000-02080-01
1293-09
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 22/03/2012
ACTOR : JOSE YESID MEDINA RUBIO
DEMANDADO : REGISTRADURIA NACIONAL DEL ESTADO CIVIL
DECISION : NIEGA
TEMA : DESVIACION DE PODER - Motivación de un acto administrativo distinto al buen servicio / DESVIACION DE PODER - Carga de la
prueba / BUEN DESEMPEÑO LABORAL - Esta condición no genera estabilidad / DECLARATORIA DE INSUBSISTENCIA - Se puede realizar en
periodo de vacaciones
Para que la desviación de poder prospere como causal de nulidad del acto de insubsistencia discrecional, tratándose de un empleado público que
ocupa un cargo de libre nombramiento y remoción, como es el caso del actor, debe soportarse en pruebas pertinentes y suficientes, con la
contundencia necesaria para que no quede duda de que la motivación del acto fue diferente al buen servicio, o de que con la vinculación de otro
servidor en el mismo cargo se generó o generará una desmejora del servicio público. En el presente caso, los medios probatorios allegados al
plenario no resultan suficientes para establecer la existencia del vicio de desviación de poder en el acto de retiro del demandante. En estas
condiciones la declaratoria de insubsistencia, procede incluso en período de vacaciones, pues la norma no limita la potestad de remoción en cuanto
al tiempo. En el presente caso, por tratarse de un empleado de libre nombramiento y remoción, el nominador estaba legalmente facultado para
declarar insubsistente el nombramiento del actor, sin motivación alguna y en cualquier momento, siempre y cuando tal facultad discrecional fuera
ejercida en aras del buen servicio público.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2009742
15001-23-31-000-1999-00167-01
0275-09
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 08/03/2012
ACTOR : GREGORIO GALAN BECERRA
DEMANDADO : DEPARTAMENTO DE BOYACA
DECISION : NIEGA
TEMA : ACTO DE INSUBSISTENCIA - Se puede desvirtuar su legalidad / PRUEBA MAGNETOFONICA - Valor
probatorio / DESVIACIONDE PODER - No probado a través de la cinta magnetofónica
Para la Sala la grabación magnetofónica constituye un medio de prueba admisible dentro del presente proceso, toda vez que fue aportado con la
demanda, y transcrito por el Magistrado sustanciador en la diligencia de declaración testimonial, siendo reconocido por quien en ella intervino, por lo
cual ha de presumirse auténtico; además, no fue objetado ni tachado por la demandada, motivo por el cual la Sala reconoce su capacidad para
constituir un medio probatorio legalmente admisible. En sentir de la Sala la grabación magnetofónica en donde constan las declaraciones realizadas
por el señor Gobernador de Boyacá sobre la existencia de presiones de diputados, representantes y senadores, no constituye plena prueba del
vicio de desviación de poder.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2009126
19001-23-31-000-2002-00256-01
1332-09
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO – ARTICULO 36 / DECRETO 1791 DE 2000 / CONSTITUCION
POLITICA – ARTICULO 209
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 08/03/2012
ACTOR : MANUEL ITALO BELALCAZAR
DEMANDADO : MINISTERIO DE DEFENSA – POLICIA NACIONAL
DECISION :
TEMA : FACULTAD DISCRECIONAL Y FACULTAD DISCIPLINARIA - Ejercicio simultaneo. Afectación del servicio. Necesidad y
razonabilidad / RETIRO DEL SERVICIO DE SUBOFICIAL POR VOLUNTAD DE LA DIRECCION GENERAL DE LA POLICIA NACIONAL - Como
sanción por investigación disciplinaria. Vulnera la razonabilidad y proporcionalidad del ejercicio de la facultad
discrecional / DESVIACION DE PODER - No mejoramiento del servicio
Estima la Sala que la administración está facultada para que, de manera simultánea, haga uso tanto de la facultad discrecional como la disciplinaria
en los casos en que resulta evidente la afectación del servicio para lo cual, deberá verificar cada caso en concreto la necesidad y razonabilidad en
la adopción de dicha medida. Teniendo en cuenta las consideraciones que anteceden, si bien la administración en el caso concreto hizo uso de
manera concomitante de las facultades discrecional y disciplinaria estima la Sala que, el hecho de que durante el tiempo que el demandante
permaneció al servicio de la Policía Nacional lo hubiera hecho merecedor únicamente de anotaciones positivas en su hoja de vida, y distinciones
honoríficas, dan cuenta que su permanencia en la citada institución no resultaba inconveniente contrario a lo afirmado por la demandada y mucho
menos que se hubiere afectado su normal funcionamiento. Así las cosas, debe decirse que al no estar probada la afectación grave del servicio, que
a juicio de la Dirección de la Policía Nacional suponía la permanencia del demandante como Suboficial de la Policía Nacional se hace evidente que
la decisión de su retiro del servicio no estuvo conforme a los hechos que supuestamente le servían de causa ni fue proporcional a las normas que
contemplaban dicha medida, como lo establece el artículo 36 del Código Contencioso Administrativo.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2007720
05001-23-31-000-2002-03530-01
1613-09
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : DECRETO 1791 DE 2000 – ARTICULO 55 / DECRETO 1791 DE 2000 – ARTICULO 62 / DECRETO 1791 DE 2000 /
LEY 578 DE 2000 / CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO – ARTICULO 36 / CONSTITUCION POLITICA – ARTICULO 209 / DECRETO
1791 DE 2000 – ARTICULO 55 / DECRETO 1791 DE 2000 – ARTICULO 62
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 01/03/2012
ACTOR : ALEX GABRIEL CASTRO RODRIGUEZ
DEMANDADO : MINISTERIO DE DEFENSA – POLICIA NACIONAL
DECISION :
TEMA : RETIRO DEL SERVICIO POR VOLUNTAD DE LA DIRECCION GENERAL DE LA POLICIA NACIONAL - Ejercicio concomitante de la
facultad discrecional y de la acción penal. Razonabilidad. No afectación del servicio. Desviación de poder
Para la Sala resulta pertinente señalar, en punto de la concurrencia del ejercicio de la facultad discrecional y la acción penal, que bien puede la
administración hacer uso de la primera de ellas siempre que los hechos que llevan a adoptar tal decisión sean los mismos que dan lugar al ejercicio
de una indagación de carácter penal, y sólo cuando estos entrañen una grave afectación del servicio. Se justifica el ejercicio concomitante de la
facultad discrecional y penal en el evento en que la conducta del oficial o suboficial objeto de la media afecte clara y gravemente la actividad
funcional de la unidad o fuerza a la que se encuentre adscrito, lo contrario, esto es, el ejercicio de la facultad discrecional sin que sea evidente tal
grado de afectación, por una conducta delictiva, deslegitima el ejercicio de la facultad discrecional, además de que constituye una especie de
responsabilidad objetiva proscrita de manera absoluta en el ordenamiento jurídico colombiano. Así las cosas, estima la Sala que la administración
está facultada para que, de manera simultánea, haga uso tanto de la facultad discrecional como el diligenciamiento de carácter penal en los casos
en que resulta evidente la afectación del servicio para lo cual, deberá verificar cada caso en concreto la necesidad y razonabilidad en la adopción
de dicha medida. Dirá la Sala que resulta evidente que la verdadera motivación que subyace al retiro del servicio del demandante no es otra que la
indagación de carácter penal que se venían adelantando en su contra, lo anterior toda vez que, como quedó visto, el nexo temporal entre la
decisión del Comandante de la Estación de Policía Candelaria de Medellín, de poner a disposición de la Justicia Penal Militar al demandante y su
retiro del servicio resulta absoluto, en tanto que una y otra decisión fueran adoptadas con una diferencia de 23 días. En otras palabras, dicha
medida en el caso concreto constituyó una especie de sanción frente a la supuesta responsabilidad penal que se le atribuía al actor, lo cual
contradice la razonabilidad, proporcionalidad que debió guiar el ejercicio de la facultad discrecional por parte de la administración al expedir el acto
administrativo acusado.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2009711
76001-23-31-000-2001-01920-01
1757-09
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 23/02/2012
ACTOR : CLAUDIA JANNETH SANDOVAL
DEMANDADO : MUNICIPIO DE SANTIAGO DE CALI
DECISION : ACCEDE
TEMA : INSUBSISTENCIA TACITA - Libre nombramiento y remoción / CARGO DE ASESOR DE DESPACHO - Requisitos mínimos
exigidos / DESVIACION DE PODER - Se nombró una persona que no cumplía las calidades mínimas exigidas / FACULTAD DISCRECIONAL - No
fue utilizada para el beneficio del buen servicio / INSUBSISTENCIA TACITA - Se confunde el auto de remoción con el de
nombramiento / PRESUNCION DE LEGALIDAD - Desvirtuada
En relación con la persona que la reemplazó, se observa que tenía el título de Contador Público y a pesar de que en su hoja de vida relaciona una
especialización en finanzas, lo cierto es que no allega prueba sobre ese particular. Allegó simplemente un certificado de asistencia a un seminario
de “análisis financiero”, con una intensidad de 30 horas y la asistencia a un curso de “liderazgo moral y creativo en la administración pública” cuya
duración fue de 105 horas. Considera comprobado la Sala que el reemplazo de la actora carecía de los requisitos mínimos exigidos para el ejercicio
del cargo de Asesor del Despacho de la Alcaldía de Santiago de Cali. En efecto, para dicha época regía el Decreto 1569 de 1998, según el cual
para el desempeño del cargo de Asesor, se requería título profesional en un área relacionada con las funciones del cargo y cuatro años de
experiencia profesional, que como se vio no tenía el señor Albán Rivera. Lo anterior para la Sala, por sí solo, constituye ya un indicio del desvío
de poder en que incurrió la administración al expedir el acto de insubsistencia, pues para el desempeño del cargo, se nombró a una persona que no
reunía las calidades mínimas exigidas para el mismo. La facultad discrecional fue utilizada no en beneficio del buen servicio público, sino que se
usó con fines contrarios al mismo, caso en el cual se debe establecer un límite claro a su ejercicio. No hay lugar a predicar independencia entre el
acto de remoción y el acto de nombramiento del reemplazo, para dar visos de legalidad al acto acusado, pues las pruebas son claras y
contundentes al respecto, máxime si se tiene en cuenta que tanto el acto de remoción como el de nombramiento se confundieron en uno sólo, por
haberse tratado de una insubsistencia tácita, con lo cual puede decirse que uno y otro tienen íntima relación. La administración basa la legalidad de
su actuación en la presunción que legalmente se le atribuye a los actos administrativos y en la facultad discrecional de que están investidos los
nominadores tratándose de funcionarios de libre nombramiento y remoción. Sin embargo, en el caso en estudio, tal presunción se encuentra
completamente desvirtuada por el material probatorio que obra en el proceso.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2009754
52001-23-31-000-2006-01431-02
1819-11
SENTENCIA
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 09/02/2012
PONENTE : VICTOR HERNANDO ALVARADO ARDILA
ACTOR : ANA MARIA RODRIGUEZ ALAVA
DEMANDADO : SERVICIO NACIONAL DE APRENDIZAJE - SENA
DECISION : NIEGA
TEMA : SERVICIO NACIONAL DE APRENDIZAJE SENA - Clasificación de los empleos / INSUBSISTENCIA - Empleo de libre nombramiento y
remoción / INSUBSISTENCIA - Presunción de legalidad / INSUBSISTENCIA - Facultad discrecional / DESVIACION DE PODER - Fines distintos al
buen servicio / INSUBSISTENCIA - La no anotación de la causal de retiro en la hoja de vida no afecta el acto de retiro
Se tiene que la administración puede proveer empleos de libre nombramiento y remoción, bajo la modalidad de “proceso meritocrático”, y esta
circunstancia no modifica la naturaleza misma del cargo, dado el fin que se persigue, esto es, desarrollar la función pública con fundamento en los
principios de igualdad, moralidad, eficacia, economía, celeridad, imparcialidad y publicidad. No se puede olvidar, que al ser la declaratoria de
insubsistencia de un empleado de libre nombramiento y remoción, como el de la demandante, una presunción legal, es susceptible de ser
desvirtuada presentando pruebas que tiendan a infirmarla. Tal presunción surge de la aplicación del principio de legalidad, en virtud del cual las
autoridades en el ejercicio de sus funciones están sometidas a la Constitución, la Ley y los Reglamentos, y “opera en el quehacer de la
administración pública imponiendo una determinada modalidad de obrar ajustada a las reglas jurídicas y políticas, de legitimidad o juridicidad
estricta y de oportunidad o conveniencia”. Por lo expuesto, la facultad discrecional no es absoluta, en tanto no puede interpretarse aisladamente de
los principios que conforman nuestro ordenamiento jurídico. En ese sentido, la declaratoria de insubsistencia de un nombramiento procede siempre
y cuando esté inspirado en razones del buen servicio, entre otros.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2008768
25000-23-25-000-2002-10685-01
0873-09
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO 251
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 07/12/2011
ACTOR : FERNANDO SALAZAR NUÑEZ
DECISION :
TEMA : FACULTAD DISCRECIONAL - Finalidad / ACTO DE INSUBSISTENCIA - Desvirtuada la presunción de
legalidad / DESVIACIONDE PODER - Configuración
Por mandato legal, en la medida en que una decisión de carácter particular, sea discrecional, debe ser adecuada a los fines de la norma que la
autoriza, y proporcional a los hechos que le sirven de causa. En el caso en examen, si del ejercicio de la facultad discrecional de libre remoción
prevista en el artículo 251 de la Constitución Política se trataba, el acto acusado debía encontrarse ajustado a la legalidad, lo que significa que
debía ser adecuado a los fines de esa norma, es decir, en procura del buen servicio público, y proporcionado a los hechos que le sirven de causa,
como lo sostiene la doctrina y la jurisprudencia. La prueba documental lleva a la Sala a la convicción incontrovertible de que, el actor, garantizaba la
prestación de un adecuado servicio público, pues no sólo atendía sus responsabilidades con rectitud y eficiencia, que son las condiciones
esperadas de todo funcionario público, sino que el caudal probatorio pone en evidencia el excelente servicio que prestaba, y que lo hizo merecedor
de constantes felicitaciones, distinciones y menciones, las cuales fueron una constante en su desempeño laboral, es decir, se dieron a través de
todo el tiempo que prestó sus servicios, incluso hasta días antes de la insubsistencia de su nombramiento, las personas a quienes colaboraba en
las investigaciones, se mostraban agradecidas con su gestión. En las anteriores condiciones, en el presente proceso se logró desvirtuar la
presunción de legalidad del acto de remoción acusado, pues obran abundantes pruebas que demuestran el excelente servicio público que
desempeñaba el actor, y la entidad demandada, no se preocupó por aportar, ni siquiera sugerir una prueba indiciaria, con la cual demostrara en qué
sentido se proponía mejorar el servicio con la expedición del acto de insubsistencia del actor. En resumen, se pone de manifiesto que la causa
determinante para la expedición del acto acusado, no fueron razones del buen servicio público, sino que obedeció al simple capricho o arbitrariedad
del nominador, configurándose la desviación de poder, una de las causales de anulación de los actos administrativos.
CONSEJO DE ESTADO
NR: 2011271
19001-23-31-000-2002-01595-01
0517-09
SENTENCIA
SUSTENTO NORMATIVO : DECRETO 2147 DE 1989 – ARTICULO 66 LITERALB
NORMA DEMANDADA :
FECHA : 21/11/2011
ACTOR : FRANCO HERNANDO SANTACRUZ CIFUENTES
DEMANDADO : DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO DE SEGURIDAD
DECISION : ACCEDE
TEMA : INSUBSISTENCIA DE DETECTIVES POR MOTIVOS DE CONVENIENCIA - Desviación de poder
Según lo previsto en el Decreto 2147 del 19 de septiembre de 1989 -Estatuto de Carrera para el Personal Operativo del DAS-la insubsistencia del
nombramiento de los detectives procede en dos eventos: (a) por haber tenido dos calificaciones deficientes de servicio dentro del mismo año y en
lapso superior a un mes; y (b) cuando el Jefe del departamento en ejercicio de la facultad discrecional considere conveniente para la entidad el
retiro del funcionario, es decir, la primera presupone el ejercicio de una facultad reglada, y la segunda, es el desarrollo de facultades discrecionales
fundadas en motivos de conveniencia para la institución y que deben estar presentes en la hoja de vida del funcionario afectado con el retiro, en los
archivos de la entidad, o, llegado el caso, en sede judicial. De lo anterior se colige que no fueron razones del buen servicio las que llevaron al
nominador a retirar al demandante, por cuanto del material probatorio allegado se estableció que no existe justificación alguna que explique que un
funcionario con las calidades anotadas pueda ser retirado por conveniencia institucional, sin mediar ni la más leve razón de inconveniencia.
Adicionalmente, no obra en el proceso prueba que demuestre que el actor hubiera observado alguna conducta que hiciera impropia su permanencia
en la entidad. El ejercicio de la facultad discrecional de libre remoción se queda sin ninguna justificación, pues si bien es cierto que el nombramiento
de los detectives del DAS, inscritos en el régimen especial de carrera, puede ser declarado insubsistente en ejercicio de la facultad discrecional
consagrada en el literal b) del artículo 66 del Decreto 2147 de 1989, tal decisión debe estar orientada al buen servicio público, lo cual no ocurrió en
el caso sub-lite, como ya quedó visto, configurándose así el desvío de poder como causal de nulidad de la voluntad de la administración, en cuanto
declaró insubsistente el nombramiento del actor.

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JURISPRUDENCIA – DESVIACION DE PODER

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