Zromero, 06 Regimen Sancionatorio
Zromero, 06 Regimen Sancionatorio
Zromero, 06 Regimen Sancionatorio
https://doi.org/10.18041/2382-3240/saber.2019v14n1.5582
Andrés Alarcón-Lora1
Josefina Quintero-Lyons2
Leydy Llamas-Bobadilla3
Resumen
Los acuerdos anticompetitivos representan un daño para la economía del país toda vez que afectan a
los consumidores, puesto que tienen que pagar precios muy altos por sus productos. Con el transcurso del
tiempo por su actualización normativa, Colombia ha logrado avanzar en materia de protección de libre
competencia. A partir de la promulgación de la Ley 155 de 1959 (antes de la Constitución de 1991) se prohi-
bió la realización de prácticas restrictivas de la competencia. Posteriormente, con la expedición del Decreto
2153 de 1992, se reforzó la prohibición general señalada en la ley referida, estableciendo las conductas que
afectan la libre competencia y fijando los montos de las sanciones por incurrir en las mismas. Finalmente,
en el año 2009, con la Ley 1340 se pretendió aumentar el efecto disuasivo sobre los potenciales carteles.
En el presente artículo se analizó la incidencia que tuvo dicho aumento frente a los casos de carteles en
Colombia durante los últimos años. El objetivo principal de la investigación es estudiar la estructura del
régimen sancionatorio aplicable a los casos de carteles en Colombia, competencia que corresponde a la Su-
perintendencia de Industria y Comercio (SIC), a fin de proteger el derecho a la libre competencia en general
y de los consumidores en particular. La misma concluyó que las sanciones impuestas resultan ser disuasi-
vas, adecuadas y proporcionales en algunos casos, aunque a veces son insuficientes frente a los beneficios
del acuerdo anticompetitivo. La metodología utilizada fue cualitativa, con enfoque descriptivo y teórico.
Palabras clave
Sanciones administrativas; actos anticompetitivos; protección; competencia.
Abstract
Anti-competitive agreements harm the country’s economy for they affect consumers, since they have
to pay very high prices for their products. Over time, due to its regulatory update, Colombia has made
Fecha de recepción: 3 de agosto de 2018 Este es un artículo Open Access bajo la licencia BY-NC-SA
Fecha de evaluación: 20 de noviembre de 2018 (http://creativecommons.org/licenses/by-nc-sa/4.0/)
Fecha de aceptación: 13 de diciembre de 2018 Published by Universidad Libre
1 Abogado de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad de Cartagena. Doctor en Ciencias de la Educación, RU-
DECOLOMBIA Universidad de Cartagena. Magíster en Derecho, Universidad del Norte. Especialista en Derecho Comercial, Uni-
versidad Externado de Colombia, docente titular de la Universidad de Cartagena. Correo electrónico: [email protected]
ORCID iD: https://orcid.org/0000-0003-1297-7049
2 Abogada, Universidad de Cartagena, Facultad de Derecho y Ciencias Políticas; doctora de la Universidad de Castilla, La Mancha del
Programa Empleo, Relaciones Laborales y Diálogo Social en España. Magíster en Teorías Críticas del Derecho, Universidad Internacional
de Andalucía, España. Becaria de la Universidad Internacional de Andalucía. Especialista en Instituciones Jurídico Laborales, Universidad
Nacional de Colombia, docente titular de la Universidad de Cartagena. Vicerrectora de Relaciones y Cooperación Internacional de la Uni-
versidad de Cartagena. Correo electrónico: [email protected]
3 Abogada, Universidad Libre, magíster en Derecho de la Universidad de Cartagena. Correo electrónico: [email protected]
progress in the area of free competition protection. As of the promulgation of Law 155 of 1959 (before
the 1991 Constitution) the performance of restrictive competition practices was prohibited. Subsequently,
with the issuance of Decree 2153 of 1992, the general prohibition indicated in the aforementioned law was
reinforced, establishing the behaviors that affect free competition and fixing the amounts of the penalties
for incurring in them. Finally, in 2009, with Law 1340 it was intended to increase the deterrent effect on po-
tential cartels. In this article, the incidence of this increase was analyzed compared to the cases of cartels in
Colombia during the last years. The main objective of the investigation is to study the structure of the sanc-
tion regime applicable to the cases of cartels in Colombia, which is responsibility of the Superintendence of
Industry and Commerce (SIC), in order to protect the right to free competition in general and of consumers
in particular. It concluded that the sanctions imposed prove to be dissuasive, adequate and proportional in
some cases, nevertheless sometimes they are insufficient against the benefits of the anti-competitive agree-
ment. The methodology used was qualitative, with a descriptive and theoretical approach.
Keywords
Administrative sanctions; anti-competitive acts; protection; competition.
SABER, CIENCIA Y Libertad | SSN 1794-7154 / e-ISSN 2382-3240 | Vol. 14, No. 1, Enero - Junio 2019 | Págs. 80 - 98 81
Régimen sancionatorio de la Superintendencia de Industria y Comercio por acuerdos anticompetitivos en Colombia
https://doi.org/10.18041/2382-3240/saber.2019v14n1.5582
poder sancionador (toda vez que deberá velar Las prácticas anticompetitivas, tal como lo de-
por el cumplimiento del régimen de libre com- fine Guevara (2008) “son aquellos acuerdos táci-
petencia en cualquier sector de la economía). tos o explícitos establecidos entre agentes econó-
Se le establecieron sus propósitos, funciones y micos que actúan en el mismo nivel del canal de
herramientas para lograr la protección efectiva distribución con la finalidad de obtener un benefi-
de todos los agentes del mercado. cio propio en detrimento del resto de los competi-
dores o de los consumidores” (p. 194-195).
La legislación vigente sobre promoción de
la competencia y prácticas comerciales restric- Y es la Superintendencia de Industria y Co-
tivas, fue creada con el propósito de proteger mercio, tal como se referencia en párrafos an-
los intereses de los consumidores, la libre com- teriores, quien posee la competencia para lle-
petencia y la promoción de los mercados. En el var a cabo investigaciones, imponer sanciones
ordenamiento jurídico colombiano este ámbito cuando de las investigaciones se pueda deter-
se encuentra regulado por la Ley 155 de 1959, minar que existieron actos anticompetitivos, y
el Decreto 2153 de 1992 y la Ley 1340 de 2009. las demás acciones tendiente a salvaguardar las
Estas normas contienen todas las conductas que normas sobre promoción de la competencia y
implican restricciones o limitaciones, es decir, prácticas comerciales restrictivas consagradas
contemplan todas las prácticas que se consi- en la Ley 155 de 1959.
deran violatorias del derecho constitucional
a la libre competencia, y además exponen los En los últimos años, Colombia ha realizado
procedimientos tendientes a determinar la co- avances significativos en sus acciones por la
misión de infracciones y las correspondientes protección a la Libre competencia, es por esto,
sanciones. que el fin de las normas antes señaladas es entre
otros, combatir los acuerdos anticompetitivos o
Facultad sancionadora del estado y generali- carteles a través de la imposición de multas que
dades del régimen sancionador de la Super- permitan disuadir a las personas naturales y/o
intendencia de Industria y Comercio (SIC). jurídicas de incurrir en dichas prácticas.
SABER, CIENCIA Y Libertad | SSN 1794-7154 / e-ISSN 2382-3240 | Vol. 14, No. 1, Enero - Junio 2019 | Págs. 80 - 98 83
Régimen sancionatorio de la Superintendencia de Industria y Comercio por acuerdos anticompetitivos en Colombia
https://doi.org/10.18041/2382-3240/saber.2019v14n1.5582
das a mantener precios bajos e innovar en sus la competencia, en la medida en que produzcan
productos y métodos, o a mejorar la calidad de resultados eficientes que superen las eventuales
estos (SIC). El objetivo del cartel es permitir restricciones que puedan generar.
precios más altos, fijos, menor variedad y me-
nor calidad de bienes y servicios, lo cual afecta La SIC (Prácticas Comerciales Restrictivas
también a los consumidores. de la competencia, módulo II) ha establecido
como parámetros para distinguir un acuerdo de
Los acuerdos que se realizan entre agentes de colaboración entre competidores que no gene-
un mismo nivel de producción son denomina- ra restricciones indebidas a la competencia los
dos acuerdos horizontales. Contrario a esto, los siguientes: (I) los competidores que son parte
acuerdos entre diferentes niveles se conocen con de él reúnen menos del 15% del mercado rele-
el nombre de acuerdos verticales. Pese a esto, la vante; (II) produce mejoras en eficiencia; (III)
ley colombiana no hace distinción y les da un tra- las restricciones que genera son indispensables
tamiento igual a ambos tipos de acuerdo. para alcanzar sus objetivos de mejoras en efi-
ciencia; (IV) procura un beneficio a los consu-
La prohibición básica respecto a la celebra- midores que compensa sus efectos restrictivos;
ción de acuerdos anticompetitivos en nuestra (V) no elimina la competencia (SIC, 2013).
legislación es la del Artículo 1 de la Ley 155
de 1959. También se prohíben las integraciones Por otro lado, el Artículo 49 del Decreto
económicas que restrinjan sustancialmente la 2153 de 1992 establece tres conductas que no
competencia y no generan beneficios para los se consideran contrarias a la libre competencia:
consumidores. Al igual que se prohíbe el abuso
de la posición dominante. 1. Las que tengan por objeto la cooperación
en investigaciones y desarrollo de nueva
Estos carteles atentan contra la libre compe- tecnología.
tencia en tanto restringen la actividad económica 2. Los acuerdos sobre cumplimientos de nor-
libre, la libertad de los agentes competidores por mas, estándares y medidas no adoptadas
fuera del cartel para ofrecer las condiciones y como obligatorias por el organismo com-
ventajas comerciales que estimen oportunas, y la petente cuando no limiten la entrada de
libertad de los consumidores para contratar con competidores al mercado.
cualquiera de los agentes oferentes que ofrecen 3. Los que se refieran a procedimientos, mé-
el determinado bien o servicio, puesto que por todos, sistemas y formas de utilización de
las condiciones mismas que propicia el cartel, facilidades comunes.
se ven abocados a optar por los bienes y servi-
cios ofertados por las empresas cartelizadas, los En el mismo sentido se encuentra el caso de
cuales son aspectos básicos que hacen parte del los oligopolios, en los que las estrategias que
alcance del concepto de libre economía. adopta una empresa repercuten en los resulta-
dos de las demás, por ejemplo, si una empresa
Cabe aclarar que no todo acuerdo entre em- baja sus precios, lo más lógico es que el resto
presas es per se anticompetitivo, puesto que la imite. Por tanto, en un mercado oligopólico
existen los que pueden no restringir la com- podrían producirse efectos similares a los que
petencia o incluso pueden llegar a restringirla, generaría un acuerdo entre empresas, pero sin
pero estar supeditados a la consecución de ob- que necesariamente se haya presentado uno
jetivos legítimos (Superintedencia de Industria (Superintedencia de Industria y Comercio, s.f)
y Comercio, s.f). Por ejemplo, los acuerdos de
colaboración entre competidores, los cuales
pueden no ser anticompetitivos y beneficiar a
SABER, CIENCIA Y Libertad | SSN 1794-7154 / e-ISSN 2382-3240 | Vol. 14, No. 1, Enero - Junio 2019 | Págs. 80 - 98 85
Régimen sancionatorio de la Superintendencia de Industria y Comercio por acuerdos anticompetitivos en Colombia
https://doi.org/10.18041/2382-3240/saber.2019v14n1.5582
cia real, libre y no falseada, que permita la Los acuerdos anticompetitivos afec-
obtención del lucro individual para el empre- tan a los consumidores al incrementar los
sario, a la vez que genera beneficios para el precios por encima de nivel competitivo,
consumidor con bienes y servicios de mejor (cuando el precio es igual al costo mar-
calidad, innovadores, con mayores garantías ginal de producción) y restringir la ofer-
y a un precio real y justo. ta, lo que hace que los bienes y servicios
afectados sean impagables para algunos
La protección a la libre competencia econó- compradores e innecesariamente costo-
mica tiene también como objeto, la competen- sos para otros (Superintedencia de Indus-
cia en sí misma considerada, es decir, tria y Comercio, s.f)
Se debe impulsar o promover la exis- El mercado deseado es aquel en que las em-
tencia de una pluralidad de oferentes presas compiten con el objetivo de maximizar
que hagan efectivo el derecho a la libre sus beneficios, y en consecuencia el bienestar
elección de los consumidores, y le per- de los consumidores aumenta, porque se alcan-
mita al Estado evitar la conformación zan menores precios, mayor calidad y una ma-
de monopolios, las prácticas restrictivas yor variedad de productos disponibles (Super-
de la competencia o eventuales abusos intedencia de Industria y Comercio, s.f)
de posiciones dominantes que produz-
can distorsiones en el sistema económico Por el contrario, cuando se restringe la libre
competitivo (SIC). competencia en los mercados, el bienestar so-
cial y en particular el de los consumidores, se
Este escrito como se enunció pretende lla- reduce.
mar la atención sobre las prácticas restrictivas
de la competencia. En Colombia, se conside- Estos acuerdos pueden ser anticompetitivos
ran conductas prohibidas por el régimen de por sí mismos o por sus efectos.
competencia, puesto que constituyen prácticas
que afectan el núcleo esencial de la libertad de Los primeros son los que se conocen como
competencia: (I) Todo acuerdo entre dos o más carteles. Estos acuerdos son aquellos cuyo fin,
empresas que prevenga, restrinja, o distorsione sin importar que hayan sido efectivamente eje-
la competencia; (II) Toda conducta abusiva por cutados en el mercado, atentan contra la libre
parte de agentes económicos que tengan una competencia.
posición dominante en el mercado; (III) Ciertos
actos unilaterales realizados por empresas. Las empresas “cartelizadas” se organizan en
el mercado con el fin de pactar precios, definir
Respecto a la primera clase de prácticas, se cuotas de producción o repartirse mercados. En
consideran como acuerdos anticompetitivos, otras palabras, los carteles se estructuran con el
todo contrato, convenio, concertación, prácti- fin de eliminar la presión ejercida por las empre-
ca concertada o conscientemente paralela entre sas de la competencia, puesto que, si no existe
dos o más empresas, que prevenga, restrinja, o el cartel, las empresas se ven forzadas a mante-
distorsione la competencia o tenga la potencia- ner precios bajos e innovar en sus productos y
lidad de surtir uno de estos efectos (SIC). métodos, o a mejorar la calidad de estos (SIC).
Frente a acuerdos de esta naturaleza, la Su- El objetivo del cartel es permitir precios más
perintendencia de Industria y Comercio, ha se- altos, fijos, menor variedad y menor calidad de
ñalado sobre sus consecuencias que: bienes y servicios, lo cual afecta también a los
consumidores.
Cuando un acuerdo se realiza entre agentes cuyo alcance abarca todo el territorio nacional
de un mismo nivel de producción, se les deno- y tiene por funciones, entre otras: i) Asesorar al
mina acuerdos horizontales, cuando por el con- Gobierno Nacional en la protección de la com-
trario son acuerdos realizados entre agentes de petencia para la elaboración de proyectos que
diferentes niveles, se les denomina vertical. Sin estimulen la libre competencia en los mercados.
embargo, la ley colombiana no hace esta distin- ii) Desarrollar estudios de mercado para identi-
ción y les da un tratamiento igual a ambos tipos ficar fallas en la competencia generadas con las
de acuerdo. normas vigentes. iii) Promover la competencia
por medio de actividades como la socialización
La prohibición básica respecto de la celebra- de las normas y la educación; iv) Verificar los
ción de acuerdos anticompetitivos en nuestra le- proyectos de regulación para efectos de pro-
gislación es la del artículo 1 de la Ley 155 de mover y mantener la libre competencia en los
1959, el cual establece que quedan prohibidos mercados (Superintendencia de Industria y Co-
los acuerdos o convenios que directa o indirec- mercio, 2017).
tamente tengan por objeto limitar la producción,
abastecimiento, distribución o consumo de ma- Dentro de la SIC, en la Delegatura de Pro-
terias primas, productos, mercancías o servicios tección de la Competencia, está adscrito el Gru-
nacionales o extranjeros y en general, toda cla- po Interdisciplinario de Colusiones, el cual se
se de prácticas y procedimientos o sistemas que encarga de vigilar las licitaciones o concursos
tiendan a limitar la libre competencia y a mante- públicos, también de tramitar y decidir las que-
ner o determinar precios inequitativos. jas o denuncias presentadas por distribución en
adjudicación de contratos, distribución de con-
La SIC, dentro de sus múltiples funciones, cursos o fijación de términos de propuestas (Su-
tiene encargada una de las más importantes para perintendencia de Industria y Comercio, 2017).
garantizar el equilibrio del mercado y el desa-
rrollo empresarial: procurar evitar conductas El Decreto 3523 de (2009) consagra las di-
anticompetitivas, monopolísticas y desleales. ferentes funciones que ejerce la SIC. Se hará
mención a aquellas funciones directamente re-
Lo anterior está dirigido a proteger y for- lacionadas con la protección a la competencia y
talecer la eficiencia del aparato productivo del libre mercado.
país, garantizar que los consumidores tengan
la libertad de acceder y elegir los bienes y ser- Finalmente, de las 41 funciones asignadas a
vicios ofertados, y propender por la variedad la SIC de manera expresa de acuerdo con el Ar-
de precios y calidades de los productos en el tículo 1º del Decreto 3523 de 2009, ocho corres-
mercado; sobre ello la Superintendencia de In- ponden a funciones encaminadas a garantizar la
dustria y Comercio se encarga de investigar, libre competentica y promoción de la misma.
corregir y sancionar las prácticas comerciales Dentro de ellas se observa que la SIC cumple
restrictivas de la competencia y la competen- funciones de asesoría al Gobierno Nacional en
cia desleal. De igual manera, se estudian con el temas de políticas públicas sobre la protección
fin de autorizar, condicionar u objetar integra- a la libre competencia; y además ejerce funcio-
ciones de empresas que se desempeñen en una nes de vigilancia y control sobre las actividades
misma actividad productiva o participen en la económicas para evitar conductas colusorias y
misma cadena de valor. anticompetitivas.
SABER, CIENCIA Y Libertad | SSN 1794-7154 / e-ISSN 2382-3240 | Vol. 14, No. 1, Enero - Junio 2019 | Págs. 80 - 98 87
Régimen sancionatorio de la Superintendencia de Industria y Comercio por acuerdos anticompetitivos en Colombia
https://doi.org/10.18041/2382-3240/saber.2019v14n1.5582
Mientras que el Decreto 2153 de 1992 es- Modelos sancionatorios a prácticas anti-
tablecía una competencia residual para la SIC competitivas
en lo relacionado con reprimir prácticas res-
trictivas, limitándola solamente a cuando la Uno de los modelos utilizados para estable-
Ley no otorgue expresamente esta función a la cer sanciones es el planteado por Motchenko-
Superintendencia de Servicios Públicos (L.142 va & Kort (2006), dentro del cual se presentan
de 1994) o a la Superintendencia Financiera dos escenarios. 1. un sistema de multa fija. 2.
(D.1730 de 1991), la Ley 1340 de 2009 estipuló Un sistema de multa proporcional a la ganan-
la competencia privativa de la SIC para conocer cia obtenida por la fijación de precios; modelo
de las investigaciones administrativas e impo- que guarda relación con el caso colombiano en
ner sanciones y adoptar las demás decisiones cuanto a la estimación de la sanción dentro de
administrativas por infracción a las disposicio- los diferentes modelos adoptado en el país bajo
nes sobre protección de la competencia (Art. 6). el Decreto 2153 de 1992 y la Ley 1340 de 2009,
sin catalogarlos a cada uno como estrictamente
Mientras que la facultad sancionatoria de la de multa fija en el primer caso o de multa pro-
SIC caducaba a los 3 años de producido el acto porcional en el segundo, debido a que se pre-
que pudiera ocasionarlas bajo los preceptos del senta un grado de mixtura en ambos casos.
Decreto 2153, con la Ley 1340 la facultad san-
cionatoria de la SIC caduca a los 5 años desde el Por otro lado se encuentra el modelo de con-
momento en el que se ejecuta la conducta o el últi- trol óptimo, dentro del cual se supone la exis-
mo hecho constitutivo de la misma. El tope de las tencia de una autoridad antitrust cuyo propósito
multas impuestas por infracciones a las disposi- es minimizar la pérdida del excedente del con-
ciones de protección de la competencia y prácticas sumidor, por lo cual procurará eliminar cual-
restrictivas era de 2.000 SMMLV bajo el Decreto quier grado de fijación de precios. La sanción
2153. Con la Ley 1340 el tope de las multas es se modela como una función lineal creciente de
de 100.000 SMMLV o, si resultare ser mayor la la ganancia acumulada por fijación de precios
ganancia de la empresa por el ilícito podría lle- contado desde el momento inicial de la infrac-
gar hasta por el 150% de la utilidad derivada de la ción, identificando la riqueza que a ese momen-
conducta por parte del infractor (Art. 25). to se obtenía y la que se obtuvo durante el pe-
riodo en que se aumentó el precio por encima
En lo que respecta a la competencia priva- del nivel competitivo; el costo de ser castigado
tiva de la SIC, para ejercer facultades sancio- dependerá de la ganancia obtenida y la probabi-
natorias significó trasladar a funciones a una lidad de ser descubierto, a mayor grado de co-
institución de mayor neutralidad en la vigilan- lusión mayor será la sanción (Cárdenas Anaya,
cia, investigación e imposición de sanciones, Análisis de multas por fijación de precios en
puesto que no está directamente relaciona- Colombia, 2011).
da con ningún sector en específico (Torrado,
2010). También evitó la confusión respecto de El tercer modelo se denomina de sanción ex-
qué entidad tenía competencias en uno u otro presada como una suma fija, en el cual se asume
caso. Estructuralmente también fortalecerá a que la multa no depende de las ganancias acu-
la SIC como institución. En cuanto a la cadu- muladas. La política de la autoridad antitrust
cidad, la ampliación del término también fue se resume en que la tasa de implementación es
muy importante porque en esas investigacio- constante, por lo tanto se impondrá una suma
nes se llevaban a cabo actividades probatorias fija sin importar la ganancia obtenida por el in-
intensivas y complejas. El cambio más grande fractor. (Cárdenas Anaya, Análisis de multas
se dio en lo relacionado con las multas, como por fijación de precios en Colombia, 2011).
se verá más adelante.
SABER, CIENCIA Y Libertad | SSN 1794-7154 / e-ISSN 2382-3240 | Vol. 14, No. 1, Enero - Junio 2019 | Págs. 80 - 98 89
Régimen sancionatorio de la Superintendencia de Industria y Comercio por acuerdos anticompetitivos en Colombia
https://doi.org/10.18041/2382-3240/saber.2019v14n1.5582
Por último se encuentra el modelo con multa Por otra parte, entre los aspectos negativos
proporcional, dentro del cual se establece una se destacan los siguientes: se vería reducida la
sanción con multa proporcional a las ganancias política sancionatoria puesto que disminuiría
obtenidas por la fijación de precios, por ello considerablemente el número de sanciones im-
este modelo pretende generar un mayor grado puestas teniendo en cuenta que un mayor nú-
de disuasión en el infractor, en busca de elimi- mero de infractores accedería al beneficio de
nar o minimizar al máximo el grado de colusión reducción de sanción. Lo anterior se evitaría si
entre las empresas, al no ser rentable la fijación se aumentara la sanción considerablemente en
de precios por el alto grado de ser sancionado y caso de no cooperación o incluso incrementan-
el alto nivel de las multas. do los requisitos sobre la calidad de la infor-
mación requerida. Finalmente, habría un incre-
a) Leniency programs mento en la comisión de prácticas anticompeti-
tivas, debido a que las empresas verían rentable
Los Leniency Programs están determinados colusionar y en caso de ser descubierto acceder
como sistemas de otorgamiento de beneficios, a Leniency programs para obtener beneficios y
inmunidad o reducción en las sanciones a los así seguir sosteniendo carteles.
que incurran en prácticas anticompetitivas. A
través de este tipo de beneficios se busca que Efectos pretendidos por el sistema sancio-
los infractores confiesen, acepten los cargos o natorio colombiano de la SIC frente a las prác-
incluso coadyuven en la investigación de otros ticas anticompetitivas
carteles, ello facilitando la labor investigativa
de la entidad sancionadora y reduciendo el cos- La fijación de precios es una situación no
to social de la investigación, dependiendo todo deseada de mercado en la que las empresas
esto de la política que se establezca sobre la in- involucradas se apropian de manera irregular
formación y la forma en que deba ser entregada de las riquezas de los consumidores. Por esa
para agilizar el proceso investigativo. razón los sistemas protectores de la libertad de
competencia a nivel mundial buscan estable-
Estos programas tienen puntos a favor y en cer una serie de medidas que ataquen este tipo
contra. Dentro de los positivos, se destaca la ma- de prácticas restrictivas.
yor eficiencia que tendría la entidad sancionado-
ra en recolectar la información y llevar a cabo En Colombia no existen sanciones penales
la investigación, facilitando el trabajo de la ad- por la realización de estas prácticas, por lo que
ministración y logrando obtener la información el impacto más significativo se encuentra en la
directamente de los infractores, aportando estos sanción económica, mediante las multas, con
las pruebas y confesiones necesarias a cambio de un definido efecto disuasorio. Las ventajas de
incentivos en la disminución de la sanción. las sanciones de esta naturaleza son entre otras,
la facilidad de su manejo y de asegurar su cum-
Sumado a esto, los carteles serán más ines- plimiento, que son difíciles de evitar y si son
tables y habrá mayor dificultad en crear uno, proporcionadas logran eliminar los incentivos
debido a que la organización interna en los car- económicos que existen para cometer las infrac-
teles deberá ser reforzada para que todos obten- ciones (Cárdenas, 2011). A pesar de lo anterior,
gan las mismas ganancias, por tal razón se debe como lo afirma Eliana Torrado (2010) este tipo
crear un plan que permita incentivos altos a los de sanciones tienen ciertos limitantes porque
infractores y además se base en el efectivo des- solo garantizan un efecto disuasorio, y no resta-
cuento por informar, la probabilidad de ser des- blecen el nivel de competencia en el mercado y
cubierto y sancionado en caso de no informar y por otro lado no aseguran que una empresa en
la rentabilidad del cartel. situación de posición de dominio no esté en ca-
Pese a esto, el objetivo de las multas es pre- El punto más controversial en la serie de
cisamente imponer una sanción significativa. cambios que introdujo la nueva Ley fue el au-
Sin embargo, el monto de estas dependerá de mento de las multas para las personas jurídicas
las particularidades y la naturaleza del método y naturales que incurran en conductas violato-
utilizado en cada legislación, en este caso, el rias de las disposiciones sobre protección a la
marco jurídico colombiano. competencia, en los términos revisados con an-
terioridad. Es claro que la finalidad de las mul-
Desde 1992 el Decreto 2153 reguló lo con- tas es lograr un efecto disuasivo o disuasorio
cerniente a las sanciones administrativas que que evite la reincidencia en dichas conductas,
se imponían por prácticas anticompetitivas en por ello es necesario que la sanción esperada
el país. Con la expedición de la Ley 1340 de sea igual o mayor a la ganancia ilícita prove-
2009 se introdujeron cambios importantes den- niente de la práctica restrictiva (Torrado, 2010).
tro de los cuales se destacan en primer lugar, Es por esta razón que en relación a las multas
el establecimiento de la SIC como autoridad impuestas por el Decreto 2153 de 1992 muchos
única de competencia en todos los sectores de autores consideraban que no eran disuasivas. El
la economía. Por otro lado se incrementó el va- tope de los 2.000 SMMLV contemplado por el
lor de la multa máxima de 2.000 SMMLV (sa- Decreto, para las grandes empresas no se com-
lario mínimo mensual legal vigente) a 100.000 paraba con las ganancias ilícitas generadas por
SMMLV para personas jurídicas y de 300 a la posición que adquirían en el mercado.
2.000 SMMLV para personas naturales. Adicio-
nalmente se abrió la posibilidad de que la multa En ese sentido, la Ley 1340 representó un
impuesta sea el 150% del valor de la utilidad gran avance puesto que lo cierto es que las mul-
derivada de la conducta (Cárdenas, 2011). tas deben ser proporcionales en la medida en
que produce un efecto disuasorio suficiente,
Siguiendo las consideraciones de Adriana pero que no conlleva efectos negativos sobre
Cárdenas en su investigación “Análisis por fi- las condiciones futuras de competencia en el
jación de multas en Colombia” (2011) quien mercado (Torrado, 2010).
opta por estudiar el caso colombiano a partir
del modelo teórico de Motchenkova y Kort, Para fortalecer el efecto disuasivo, la norma
se presentan dos escenarios: en el primero, la también establece que las personas naturales
multa que se impone es fija, esto es, no guarda sean administradores, representantes legales o
relación con las ganancias o beneficios de las revisores fiscales que autorizan, ejecutan o tole-
empresas; en el segundo escenario, la sanción ran esas prácticas, una multa máxima de 2.000
es una proporción de las ganancias obtenidas salarios mínimos mensuales que deberán pagar
por la empresa gracias a la fijación de precios, y con recursos propios, mas no de la empresa.
se logra una fijación de precios igual a cero por
parte de la empresa. Al analizar las resoluciones emitidas por la
SIC en las que se les impuso multas por fijación
A pesar de la similitud que guarda el sistema de precios a varias empresas, en el periodo de
de fijación de precios colombiano con el mo- tiempo comprendido entre 2000 y 2010, Adria-
SABER, CIENCIA Y Libertad | SSN 1794-7154 / e-ISSN 2382-3240 | Vol. 14, No. 1, Enero - Junio 2019 | Págs. 80 - 98 91
Régimen sancionatorio de la Superintendencia de Industria y Comercio por acuerdos anticompetitivos en Colombia
https://doi.org/10.18041/2382-3240/saber.2019v14n1.5582
a través de los cuales se verifique el cumpli- anticompetitivas ha emitido la SIC en los últi-
miento de lo anterior y se compruebe que no mos 17 años, destacando la conducta, el año y
hay reincidencia. (III) La constitución de una distinguiendo si se impuso sanción o garantía en
garantía bancaria o póliza de seguro a favor de cada proceso.
la SIC. En suma, el objetivo de esas garantías
es reducir los costos operativos de detección de En total se resolvieron 137 casos de prácticas
infracciones (recolección de información) y di- anticompetitivas de los cuales 52 se llevaron a
ficultar la creación y continuidad de los acuer- cabo con el ofrecimiento de garantías. Luego de
dos violatorios. 2011 son pocos los casos en los que se optó por
este método, lo que coincide con la aplicación
Análisis y conclusiones sobre la metodología de del sistema de multas impuesto por la nueva Ley.
las sanciones impuestas por la Superintenden- En la tabla 3 se presenta la cantidad de conductas
cia de Industria y Comercio SIC consolidadas según la categoría, divididas entre
los años en los que aplican las sanciones del De-
A continuación se presenta un consolidado creto 2153 de 1992 y las de la Ley 1340 de 2099.
de las resoluciones que en materia de prácticas
Tabla 3
Cantidad
Conducta
Total 2000-2011 2012-2017
Acuerdos 91 75 16
Actos 2 2
Abuso de posición dominante 22 14 8
Integraciones condicionamientos 1 - 1
Integraciones no informadas 21 14 7
SABER, CIENCIA Y Libertad | SSN 1794-7154 / e-ISSN 2382-3240 | Vol. 14, No. 1, Enero - Junio 2019 | Págs. 80 - 98 93
Régimen sancionatorio de la Superintendencia de Industria y Comercio por acuerdos anticompetitivos en Colombia
https://doi.org/10.18041/2382-3240/saber.2019v14n1.5582
*Tabla 1
Beneficio-impacto Alto Medio-alto Medio-Bajo Bajo
Alto 66% 48% 37% 25%
Medio-alto 44% 34% 26% 17%
Medio-Bajo 32% 20% 14% 9%
Bajo 8% 5% 3% 1%
*Tomado de la resolución en referencia, elaborado por la SIC.
Como puede observarse, en la sinopsis anterior que contiene, no solo el número de procesos sancionatorios
adelantados por la Superintendencia de Industria y Comercio, sino también las conductas transgresoras a la
protección de la competencia, tales como: abuso de posición dominante, acuerdos, carteles, integraciones no
informadas, entre otras. Adicionando en cada caso en particular el año del acto administrativo y la sanción
impuesta.
De lo anterior se colige que la actividad del ente de vigilancia y control no ha sido pasiva en esta materia.
SABER, CIENCIA Y Libertad | SSN 1794-7154 / e-ISSN 2382-3240 | Vol. 14, No. 1, Enero - Junio 2019 | Págs. 80 - 98 95
Régimen sancionatorio de la Superintendencia de Industria y Comercio por acuerdos anticompetitivos en Colombia
https://doi.org/10.18041/2382-3240/saber.2019v14n1.5582
SABER, CIENCIA Y Libertad | SSN 1794-7154 / e-ISSN 2382-3240 | Vol. 14, No. 1, Enero - Junio 2019 | Págs. 80 - 98 97
Régimen sancionatorio de la Superintendencia de Industria y Comercio por acuerdos anticompetitivos en Colombia
https://doi.org/10.18041/2382-3240/saber.2019v14n1.5582
Referencias Bibliográficas
Cárdenas Anaya, A. I. (2011). Análisis de multas por fijación de precios en Colombia. Bogotá: Universidad Nacional.
Cárdenas, A. (2011). Análisis de multas por fijación de precios en Colombia . Bogotá D. C, Bolívar, Colombia: Universidad
Nacional de Colombia.
Decreto 2153. (1992). Por el cual se reestructura la Superintendencia de Industria y Comercio y se dictan otras disposi-
ciones. Bogotá D.C: Congreso de la Repùblica.
Decreto 3523. (2009). Por el cual se modifica la estructura de la Superintendencia de Industria y Comercio y se determinan
las funciones de sus dependencias. Bogotá D.C: Congreso de la república.
García Amado, J. A. (s.f). Sobre el ius puniendi: su fundamento, sus manifestaciones y sus límites.
Ley 489. (1998). Por la cual se dictan normas sobre la organización y funcionamiento de las entidades del orden nacional,
se expiden las disposiciones, principios y reglas generales para el ejercicio de las atribuciones previstas en los nume-
rales 15 y 16 del Artículo 189 . Bogotá D.C: Congreso de la República.
Motchenkova, E., & Kort , P. (2006). Analysis of the current penalty schemes for violations of antitrust laws. En Journal of
Optimization Theory and Applications (págs. 431-451).
Penagos, G. (2007). Derecho Administrativo nuevas tendencias Tomo II Parte Especial. Bogotá: Ediciones Doctrina y Ley.
Ramirez Torrado, M. L., & Aníbal Bendek, H. V. (2015). Sanción administrativa en Colombia. Bogotá: 131 Vniversitas.
Rebelo de Sousa, M., & Salgado de Matos, A. (2013). Derecho administrativo general. Tomo I. Introducción y principios
fundamentales. (M. E. Ramos de Echandía, Trad.) Bogotá: Leyer.
SIC. (s.f.). Industria y Comercio, Superintendencia . Recuperado el 12 de diciembre de 2017, de Prácticas restrictivas de la
competencia: http://www.sic.gov.co/practicas-restrictivas-de-la-competencia
Superintendencia de Industria y Comercio. (20 de Noviembre de 2017). Red nacional de protección al consumidor.
Obtenido de http://www.redconsumidor.gov.co/publicaciones/superintendencia_de_industria_y_comercio_pub
Superintendencia de Industriay Comercio. (s.f.). Preguntas frecuentes, régimen de protección de la competencia. Colombia:
Mincomercio Industria y Turismo .
Torrado, E. (2010). El régimen sancionatorio y otorgamiento de garantías sobre prácticas restrictivas de la competencia en
la Ley 1340 de 2009. Derecho Privado 43, 3-29.